民事法律行为概念辨析(一)
法律行为概念辨析
山东师范大学学报(人文社会科学版) JOURNA L OF SH ANDONG NOR M A L UNI VERSITY (Hum anities and S ocial S ciences ) 2008年第53卷第1期(总第216期)2008 V ol.53 N o.1(G eneral N o.216)法律行为概念辨析3席书旗(山东师范大学社会科学教育学院,山东济南,250014) 摘要: 法律行为作为德国民法中的一个人为概念,有对其进行阐释和体系化的价值。
但学界中关于法律行为的各种不同定义导致了这一概念的不确定性,使它无法完成作为一个认知工具解决法律问题的使命。
概念必须因生活需要而存在,法律行为的定义中既要包含其核心要素意思表示,又要充分重视这一概念的工具性价值,合理限定其属概念,即在定义中强调它的属概念为发生私法上效果的一种动态变化的行为,而不再作为一种法律事实予以强调。
关键词: 法律行为;概念;意思表示;探析中图分类号: D923 文献标识码:A 文章编号:1001-5973(2008)01-0152-063收稿日期:2007-09-18作者简介:席书旗(1972— ),男,山东微山人,山东师范大学社会科学教育学院讲师。
一、法律行为概念的起源罗马帝国时期,商品经济有了长足的发展。
然而,尽管在《民法大全》中出现了“适法行为”这一与法律行为内容极其相似的术语,但由于受当时政治、经济、文化的影响,罗马法终归未能逾越其“身份法”的历史局限性。
罗马法对契约设有较为详尽的行为规则和效力规则,但它并未建立起对一切表意行为普遍适用的法律行为制度。
在罗马法取得巨大成就的基础上,伴随着近代资产阶级革命的胜利,于1804年的《法国民法典》中确立了合同自由原则,该原则被称为“现代私法的核心”,为民法理论对意思表示行为之抽象提供了观念依据,可谓完成了法律行为制度从“身份到契约”转变的历史进程。
其后,1896年《德国民法典》问世,它共用了59个有内在联系的条文规定了法律行为制度,它以高度的学理性与技术性著称于世,被誉为19世纪德国法律科学之集成。
民法基本概念大全
民法基本概念大全
民法是调整平等民事主体的自然人、法人及其他非法人组织之间人身关系和财产关系的法律规范的总称，是法律体系中的一个独立的法律部门。
民法既包括形式上的民法（即民法典），也包括单行的民事法律和其他法律、法规中的民事法律规范。
民法的基本概念包括但不限于：
1.民事主体：指参与民事法律关系、享受民事权利和负担民事
义务的人，包括自然人和法人。
2.民事权利：指民事主体在民事法律关系中享有的权利，包括
人身权利和财产权利。
3.民事义务：指民事主体在民事法律关系中应当履行的义务。
4.民事法律行为：指民事主体通过意思表示设立、变更或终止
民事法律关系的合法行为。
5.代理：指代理人按照被代理人的委托或法律规定，以被代理
人的名义实施的民事法律行为。
6.民事责任：指民事主体因违反民事义务而应当承担的法律责
任，包括违约责任、侵权责任等。
7.时效：指一定的事实状态持续一定时间后即发生一定法律后
果的法律制度。
以上是民法的基本概念，了解这些概念有助于更好地理解民法的具体规定和实践应用。
民事诉讼原理与实务(一)·比较辨析
民事诉讼原理与实务（一）·比较辨析·论述第一章民事诉讼与民事诉讼法5.■■【论述】民事诉讼的概念和特点。
2013.102009.1答：■【名词解释】民事诉讼：是指法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下，以审理、调解、判决、执行等方式解决民事纠纷的活动以及由这些活动产生的各种诉讼关系的总和。
与调解、仲裁这些诉讼外的解决民事纠纷的方式相比，民事诉讼有如下特征：（1）民事诉讼具有公权性。
民事诉讼是以司法方式解决平等主体之间的纠纷，是由法院代表国家行使审判权解决民事争议。
它既不同于群众自治组织性质的人民调解委员会以调解方式解决纠纷，也不同于由民间性质的仲裁委员会以仲裁方式解决纠纷。
（2）民事诉讼具有强制性。
强制性是公权力的重要属性。
民事诉讼的强制性既表现在案件的受理和审理上，又反映在裁判的执行上。
调解、仲裁均建立在当事人自愿的基础上，只要有一方不愿意选择上述方式解决争议，调解、仲裁就无从进行。
民事诉讼则不同，只要原告起诉符合民事诉讼法规定的条件，无论被告是否愿意，诉讼均会发生，被告将被强制性地带入诉讼程序。
即使被告执意不参加诉讼，法院也可以作出缺席判决。
（3）民事诉讼具有程序性。
诉讼是依照法定程序进行的活动，无论是法院还是当事人和其他诉讼参与人，都要按照民事诉讼法设定的程序实施诉讼行为，违反诉讼程序常常会引起严重的后果。
（4）民事诉讼具有终局性。
现代国家实行司法最终解决原则，把寻求司法救济作为公民对国家享有的宪法上的权利。
法院的判决是对纠纷的最终解决，判决生效后，纠纷从法律上就得到了终局性地解决，不允许当事人就同一纠纷再次提起诉讼。
第二章基本原则与基本制度4.【比较辨析】处分权与审判权的关系。
答：为了在民事诉讼中正确地贯彻实施处分原则，还需要正确地认识和处理处分权与审判权之间的关系。
（1）处分权构成了对审判权的合理制约。
（2）审判权应当指导、监督处分权的行使。
（3）审判权应当保障处分权的实现。
民事诉讼法复习资料(完整版)
第一节简答题一、当事人诉讼行为(一)概念当事人诉讼行为，是指作为民事诉讼法律关系主体的当事人实施的，能够引起诉讼上法律后果的行为。
(二)分类大陆法系的诉讼行为理论通常将当事人的诉讼行为分为取效性诉讼行为和与效性诉讼行为。
1、取效性诉讼行为，是指其自身无法单独直接获得所要求的诉讼效果，于是必须借助法院的相应行为才干获得所要求的诉讼效果的诉讼行为。
1)当事人的取效性诉讼行为只能向受诉法院实施；2)受诉法院应当依法调查当事人的取效性诉讼行为是否合法或者有无理由。
2、与效性的诉讼行为，是指无需借助受诉法院的相应行为即可直接获得预期的诉讼效果的诉讼行为。
1)当事人的与效性诉讼行为大多向受诉法院实施，少数情况下也可以向当事人或者第三人实施；2)与效性诉讼行为既可以是单方当事人实施，也可以是双方当事人共同实施。
前者如当事人的自认，原告抛却或者者变更诉讼请求；后者如自行和解。
(三)具体类型1、请求请求，是指当事人向法院提出的，要求法院在一定范围内作出裁判的意思表示。
1) 对于原告而言，请求即为诉讼请求；对于被告而言，请求为反驳原告的诉讼请求。
2)请求的功能：限定法院将来所作裁判的范围。
无诉即无裁判，法院不能超出诉讼请求或者在诉讼请求以外作出裁判。
2、主张主张，是指当事人为了使自己所提诉讼请求能得到法院支持，向法院陈述相关法律要件事实的行为。
主张的内容主要为：A、原告的诉讼请求；B、被告对原告诉讼请求的否认；被告在承认原告主张的基础上，此外提出具有独立法律效果的事实，而为旨在使原告请求得不到法院支持的抗辩。
3、举证指当事人为了使自己的主张能够得到法院确信，向法院提出相关证据，要求法院对该证据进行调查的行为。
功能：法院不能够在当事人提供的证据以外主动地调查证据以认定事实。
(四)当事人诉讼行为的重要性1、当事人的诉讼行为是引起民事诉讼法律关系发生、变更和泯灭的主要法律事实；2、在实行处分原则和辩论原则的条件下，当事人诉讼行为在很大程度上摆布着诉讼的进程乃至结果；3、保证正当诉讼行为的有效实施，对实现民事诉讼的公正与效率极其重要。
浅析法律行为与事实行为、准法律行为的异同(1)
浅析法律行为与事实行为、准法律行为的异同(1)
法律行为、事实行为和准法律行为是法学中常用的三个概念。
他们各自有着不同的定
义和特点，并且在实际法律实践中扮演着不同的角色。
下面就分别从定义、特点、区别等
方面进行浅析。
一、法律行为
法律行为指的是由法律规定的具有法律效力的行为。
在法律上，这些行为可以被视为
自然人、法人等相应主体行使的法律权利和义务的表述。
例如，签订合同、继承、受益等
都可以被视为法律行为。
特点：具有法律效力、必须符合法律规定、必须来自自愿意愿意的意思表示、具有权
利和义务等。
二、事实行为
事实行为指的是不与法律规定有关系的自然人或法人之间，因自愿行为而引发的、事
实上产生的法律效果。
比如，买卖交易、过错行为、侵权行为等都可以被视为事实行为。
特点：由自愿行为引起、法律效果实际产生、独立于法律规定等。
准法律行为是指由与民事法律行为相似的事实行为引起法律效果，这种效果在法律上
是被认可并虽无法作为法律行为处理，但能够受到法律保护的行为。
例如，在超市购物时，顾客付款后收到收据而被认为是形成了一种准法律行为。
特点：具有法律效果，不能视为法律行为，由事实行为引起等。
综上所述，法律行为、事实行为、准法律行为各自有着不同的定义和特点，他们之间
的区别也很明显。
辨析这些概念对于正确理解和运用法律类型具有重要的意义。
公共基础知识复习资料：法律知识之民法-民事法律行为
公共基础知识复习资料：法律知识之民法-民事法律行为法律知识之民法-民事法律行为作为公基需要考生掌握的内容，要求学习识记。
下面为大家带来相关内容。
1、民事法律行为的概念民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和义务的合法行为。
2、民事法律行为的生效民事法律行为生效的法定要件：(1)行为人具有相应的民事行为能力。
(2)意思表示真实。
(3)不违反法律或社会公共利益，即民事法律行为必须有合法性。
包括：①标的合法;②在法律对某些行为有特别要求的，必须满足该要求时，民事法律行为方能有效。
3、附条件的民事法律行为民事法律行为附条件，是在意思表示当中附有决定该行为效力发生或者消灭条件的民事法律行为。
所谓的条件是指将来发生的决定法律行为效力的不确定的事实。
4、附期限的民事法律行为是在意思表示中含有期限的民事法律行为。
期限是构成民事法律行为意思表示的组成部分，并且用来决定民事法律行为效力发生或存续的时间。
5、无效民事行为无效民事行为指欠缺法律行为根本生效要件，自始、确定和当然不发生行为人意思之预期效力的民事行为。
无效民事行为有以下几种类型：(1)无民事行为能力人实施的;(2)限制民事行为能力人依法不能独立实施的;(3)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的;(4)来意串通，损害国家、集体或者第三人利益的;(5)违反法律或者社会公共利益的;(6)经济合同违反国家指令性计划的;(7)以从合法形式掩盖非法目的的。
无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。
6、可变更、可撤销民事行为可变更、可撤销民事行为，简称可撤销行为，是因行为有法定的重大瑕疵而须以诉变更或者撤销的民事行为。
扫描二维码关注（yixue99）微信公众号回复题库即可参加模拟及真题测试。
民事法律行为定义和效力
约束力
民事法律行为一旦成立并生效， 当事人即受到约束，不得随意变 更或撤销。
履行义务
当事人应根据民事法律行为的约 定，履行相应的义务。
对第三人的效力
善意第三人保护
在涉及第三人的民事法律行为中，为 保护善意第三人的利益，该民事法律 行为对第三人产生法律效力。
不得侵犯他人权益
民事法律行为不得侵犯第三人的合法 权益，否则该部分内容无效。
多方法律行为
需要多个当事人意思表示一致才能成立的 民事法律行为。
02
民事法律行为的效力
有效民事法律行为
有效民事法律行为是指符合法律规定，具备民事法律行为成立要件，能够产生当事 人预期法律后果的行为。
有效民事法律行为应当具备以下条件：行为人具有相应的民事行为能力；意思表示 真实；不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。
具体情形
例如，一个未成年人购买贵重物品的行为可能被视为效力待定的民事法律行为， 需要得到其法定代理人的追认才能生效。
意思表示的真实性
意思表示真实性的重要性
意思表示的真实性是民事法律行为有效的核心要素之一，如 果意思表示不真实，则可能导致民事法律行为无效或可撤销 。
具体情形
例如，一方以欺诈、胁迫手段使对方在违背真实意思的情况 下实施的民事法律行为，另一方有权请求法院或仲裁机构予 以撤销。
THANKS
感谢观看
分类
单方民事法律行为
仅由一方当事人意思表示即可成立的民事 法律行为。
无偿法律行为
当事人之间不存在对价关系的民事法律行 为，一方履行义务时，另一方不需要支付 任何代价。
双方法律行为
需要双方当事人意思表示一致才能成立的 民事法律行为。
有偿法律行为
一、概念辨析题(每题6分,共30分)
业主转让建筑物内的住宅、经营性用房，其对共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让。
第七十三条建筑区划内的道路，属于业主共有，但属于城镇公共道路的除外。
建筑区划内的绿地，属于业主共有，但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。
建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房，属于业主共有。
第七十四条建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。
建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库的归属，由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。
占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位，属于业主共有。
最高人民法院《关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第一条依法登记取得或者根据物权法第二章第三节规定取得建筑物专有部分所有权的人，应当认定为物权法第六章所称的业主。
基于与建设单位之间的商品房买卖民事法律行为，已经合法占有建筑物专有部分，但尚未依法办理所有权登记的人，可以认定为物权法第六章所称的业主。
第二条建筑区划内符合下列条件的房屋，以及车位、摊位等特定空间，应当认定为物权法第六章所称的专有部分：（一）具有构造上的独立性，能够明确区分；（二）具有利用上的独立性，可以排他使用；（三）能够登记成为特定业主所有权的客体。
年过花甲的赵先生跟团旅行期间，突然昏迷后死亡。
赵先生家属认为旅行社没有采取恰当的急救措施，造成赵先生死亡，应承担全部责任。
一审法院判定旅行社承担次要责任，赔偿家属各项损失17万余元。
赵先生亲属不服，提起上诉。
2015年8月，赵先生与某旅行社签订《旅游合同》，约定由某旅行社作为组团社，安排进行海拉尔呼伦贝尔草原、呼伦湖、满洲里口岸、室韦、额尔古纳根河湿地、莫尔道嘎森林公园、根河敖鲁古雅民俗乡，双卧8天7夜游，出团日期为同年8月8日。
合同签订后，某旅行社委托旅程天下旅行社履行该合同。
后旅程天下旅行社将包括赵先生在内的36人旅游服务接待业务委托给呼伦贝尔市北纬五十度旅行社，该36人中包含8名60岁以上老年人。
- 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
- 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
- 3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。
民事法律行为概念辨析(一)
内容提要]本文拟从介绍民法学说中对民事法律行为的概念的两种不同观点入手，揭示我国《民法通则》中所体现的民事法律行为本质合法说的矛盾、缺陷，进而论述摒弃这一学说对于我国民事法律发展的重要意义。
关键词]民事法律行为本质合法说可变更可撤销
一、关于民事法律行为概念认识上的分歧
在《民法通则》颁布以前，对法律行为概念的概括可以分为两类：一类是将法律行为视为民事主体基于意思表示而从事的旨在设立、变更或终止民事法律关系的行为；按照这一概括，法律行为的概念中既应包括有效的法律行为，也包括无效的法律行为，还应包括可撤销的法律行为和效力不确定的法律行为。
另一类是将法律行为视为民事主体通过意思表示而从事的，必将产生、变更或终止民事法律关系的合法行为；依此，法律行为只能是并且永远是有效的，产生法律效力的合法行为；无效行为、可撤销行为及效力不确定的行为均不属于法律行为。
《民法通则》颁布后，我国许多学者转而接受“法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为”的立法定义。
但仍有不少学者认为，“表示行为，传统上称为（民事）法律行为，是指民事主体基于意思表示，旨在发生、变更或消灭民事法律关系的行为。
其特征是当事人有意识地要建立或变更、消灭民事法律关系，并通过一定的行为将内心意思表达出来。
如果当事人的意思表示有缺陷或者违法，即表示行为不合法，该行为就没有法律效力或可以依法撤销其法律效力，传统上称之为无效的和可撤销的（民事）法律行为”。
另有一些学者认为，《民法通则》中以“设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为”概括法律行为的含义，“未能正确揭示法律行为的本质及其内涵和外延”。
这一定义并不能将意思表示行为与观念通知行为和事实行为区别开，因为许多事实行为均属于合法行为，“例如遗失物之拾得，标的物之交付等”，它们“均能引起民事法律关系的变化，在当事人之间发生设立、变更、终止民事权利和民事义务的效果”。
我国民法理论中对于法律行为概念上的理解是存在重要分歧的，其中“最根本的一点，就是一部分学者认为法律行为是一种合法行为，既然是合法行为，理所当然不能包括违法行为；另外一部分学者则认为法律行为只是一种能产生法律后果的行为，至于它是否合法需作进一步判断，因而可以分为合法行为与违法行为。
二、对民事法律行为本质合法说的质疑
究竟应仅将传统民法中的“有效的法律行为”称之为法律行为呢，还是应将具有设权意图的一切表意行为统称为法律行为。
如果仅以前者为法律行为，当然应确认法律行为的合法有效性特征；但如果以后者为法律行为，则必然要确认法律行为以意思表示和设立法律关系意图为基本特征。
笔者认为，民事法律行为本质合法说的观点，在法理逻辑方面存在诸多自相矛盾和理论缺陷。
理由在于：以合法有效行为概括法律行为的含义无法解决有效行为与无效行为、效力可撤销行为和效力不确定行为之间的矛盾关系。
如果将法律行为仅仅理解为合法有效行为，则必然会产生这样一些无法解决的问题：上述一系列处于中间状态的表意行为究竟是否属于法律行为；它们是否适用有关法律行为的规则；它们是否可发生法律行为之效力。
假如确认此类“不合法”表意行为属于法律行为，则无异于否定我国民法中的法律行为概念；但如否认此类行为属于法律行为，则它们显然不应适用法律行为的有关规则，也不应发生法律效力，这同样会否认我国民法中的具体规定。
台湾学者郑玉波曾指出：“法律行为有无效、得撤销及效力未定等问题”，是无法回避的。
试图以意思表示无效来代替法律行为无效并无实际意义，“意思表示虽不能概括法律行为，但法律行为毕竟以意思表示为要素，故意思表示无效时，则法律行为即不能有效力”。
依据《民法通则》第55条的规定，只有合法的表意行为才是民事法律行为，而依据第58
条的规定，不合法的表意行为是无效的民事行为。
这种非此即彼式的法理逻辑模式，既无法解释《民法通则》第59条所规定的可变更、可撤销的表意行为，也无法解释第60条所规定的部分有效、部分无效的表意行为。
但无论是从民事生活实践方面考察，还是从民事立法方面考察，民事法律行为本质合法说立法观点都无法将自己不能容纳的表意行为排斥在民事法律行为制度之外。
因为，在民事生活实践中，民事主体所实施的表意行为在客观上必然是复杂多样的。
这种客观存在不受任何立法观点所左右，相反立法必须反映这种客观存在。
《民法通则》并没有、也不能把上述诸种行为排斥在民事法律行为制度之外。
这一作法本身，其实就蕴含着对民事法律行为本质合法说立法观点的否定。
这就表明了这样一种思想：有效表意行为、无效表意行为、效力可撤销行为和效力不确定行为具有内在的联系，欲解决这些行为的效力问题，必须首先明确这些行为的一般含义。
从概念间的关系来看，涵盖此类行为共同特征的一般表意行为概念较之合法有效表意行为概念具有重要的意义。
传统民法中的法律行为规则实际上应适用于全部民事行为。
由此可见，以合法有效行为概括民事行为概念并不产生实际意义，而不过在传统的法律行为概念体系中又创造出一独立的概念。