第二章商主体制度案例
法
Commercial law
By Aquar
第二章 商主体制度
第一节 商主体概述
一、法律主体与商主体
法律主体
指法律关系的参加者，即在法律 关系中享有权利、承担义务的人。
商主体
既具有民事主体的性质与标准， 也具有自身的特殊性质、素质。
一般包括自然人与法人
商主体在承担法律赋予它的较高的 义务的同时，也享有特殊的利益。
例如：民事法律关系中享有民事权利和承担民事义务的 人；刑事法律关系中因犯罪而应承担刑事责任的自然人 和单位；行政法律关系中的行政主体和行政相对人。
例如：作为商主体的公司，其设立程序、组织
机构、承担有限责任等制度设计远严格于普通 法律主体。
第一节 商主体概述
二、传统商法中商主体的概念与特征
概念：依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利 和承担义务的人，包括个人和组织。
①拟制的法律主体，通过法律行为创立的。
商法人是按照法定构成要 件和程序设立的，拥有法 人资格，参与商事法律关
②符合法律规定的条件——实体法和程序法。 ③具备法人的基本特征。 ④商法人的商行为受商法调整。
系，依法独立享有权利和 承担义务的组织。 ⑤具有独立的权利能力、行为能力和责任能力。 ⑥突出特点——财产独立和意思独立。
如中小学 校办工厂
如中石化 中国电网
如微软、英特 尔、IBM公司
第三节
一、商合伙的概念和特征
商合伙制度
概念：商合伙是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共 同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营承担无限连带责任的商事组织。
特征： 1、合伙人—— 两个或两个以上。 2、设立基础 —— 合伙合同。 3、财产归属——合伙人共有。 4、商事经营活动——可共同经营、可委托一或数位合伙人代为之。 5、责任承担——全体合伙人承担无限连带责任（有限合伙除外）。
特征： ①商主体是一种法律拟制的主体，权利能力和行为能力具有特殊性。如履行工商登记。 ②以营利为目的。如公司、合伙企业等。 ③商主体是商事法律关系中的当事人。
第一节 商主体概述
三、中国商法中商主体的概念选择与内涵界定
商主体的概念选择
本书观点：在理论上将商主体限定于企业的同时，在立法上不对商主体做任 何界定。
概念：按照法定构成要件和程序取得特定的商主体资格，独立从事商行为，依法承担法 律上的权利和义务的个体。
自然人
户 个体工商户，是指工商登记 上的户，即工商登记上的一 个注册单位。
独资企业
第四节
思考：
商个人制度
公司的“经理“、”高管“是否可以认为是商人？
我们一般意义上理解的商人，应当是指与商事活动有关的一切个人和组织， 甚至包括一些从事准商事活动的小商人。例如，路边的摊贩，修车个体户等等， 在最广义理解上，商辅助人，包括高管和经理都属于高管。如果从最广义上理解， 只要和商事活动有关的个人和组织都是商人。法律意义上的商人，应当具备盈利 性的目的、从事商事活动（包括生产经营活动等），有一定的财产，具有一定的 法律人格。比如经理，在 一般 意义上理解，经理是“做生意”的人，是商人， 但是在法律上，经理并不是一个独立的“人”，其代表的公司才是一个独立的法 人，即真正的商人，是否具有一定的法律人格是关键。
伙的一般规定。
案例
某合伙企业由某甲、某乙二人依法成立，但经营状况不佳，无力向供货商偿还 50万元货款，某甲，该合伙企业的合伙人和主要负责人，自行驾驶机动车到外地躲 债。某甲驾车中遭遇车祸，医院抢救时垫付各项费用10余万元。某甲出院后，供货
商、医院分别向某甲及其任职的合伙企业提出赔偿请求。此案例涉及如何认定合伙
债务、合伙人个人债务的问题，还涉及合伙债务和合伙人债务并存时，如何协调两 类债权人利益关系的问题。
合伙债务清偿规则：先以合伙财产优先偿还债权人；合伙财产不足的，由合伙人对债 权人承担无限连带责任，合伙人之间按照出资比例或者约定比例承担责任。
2018/10/14
第四节
一、商个人的概念、特征和类型
商个人制度
要由商法或者商事单行法规定。各种不以营利为目的的合伙，都属于民事合伙。会
计师事务所和律师事务所等向社会提供专业服务和专业技能的合伙，即使具有某种 营利性，但因各国法律都强调其公共职能，故将其视为民事合伙。其他从事生产经 营和商品销售的合伙，称为商事合伙。我国《民法通则》第二章第五节专门规定了 “个人合伙”制度，即”个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实 物、技术等，合伙经营、共同劳动”。该定义强调“共同出资”、“共同经营”， 基本上属于对商事合伙一般法规定。就此而言，我国《民法通则》没有关于民事合
第二节
二、商法人能力的限制
商法人制度
2、未经许可 不得从事需特别许 可的营业。 3、对自己 的财产不具 有完全的 处分权。 4、不得违反资 金专用条件或其他禁 止性义务.
1、不得擅自 以其财产从事 非经营活动。
限制
第二节
三、商法人的分类
如中美史克
商法人制度
合营或合资商法人 如私营企业、 公司 私营商法人 国有商法人 外商投资商法人 集点：商主体是能够依商法规定以自己的名义直接从事商行为，享受权 利和承担义务的企业。
四、商主体的分类
法定商人，法律规定且无须注册登记的商人。如德国、日本、 韩国。 注册商人，经过商事登记程序设立的商人。如手工业、贩卖业、 服务业。 任意商人，依法由其自主决定是否登记注册的商人，如农业、 林业、附属行业。 固定商人，以营利为目的，有计划的、反复的、连续的从事特 定商行为的商人。 拟制商人，不以商行为为职业，但商法着眼于主体的经营方式 和企业形态，仍视为商人的商人 大商人（完全商人），符合法律规定的营业范围，符合登记 的营业条件的商人。 小商人，依商事特别法规定而设立的商人。
分类
第一节 商主体概述
五、当代商主体观念之变革：从商人到企业
传统商法 制度缺陷 变革取向
商人始终是商行 为的主体，是商 法调整的对象。
①忽略了企业自身的法律地位， 市场主体不符合经济发展和规 模扩大。 ②忽略了股东尤其控股股东的 高管在公司治理中的特殊地位。 从商人到企业
第二节
一、商法人的概念
商法人制度
第三节
二、我国商合伙类型
商合伙制度
合伙型 联营 《民通》规定，合伙联营是指企业 事业单位之间依照联营合同组建的。
商合伙 类型 个人合伙 按照《合伙企业法》设立的普
通合伙企业和有限合伙企业。
按照《民通》和工商登记 法规规定登记，并以工商 个体户名义领取营业执照。
合伙企业
商事合伙与民事合伙的关系
在大陆法国家中，合伙分为民事合伙和商事合伙，前者由民法典规定，后者主
商法学案例
【商法学案例】一、商主体【案例】下面有十个主体，用你所学的商法知识，回答后面所提问题。
(1)从事房地产经营的某有限责任公司(2)股票在上海证券交易所上市交易的某股份有限责任公司((3）从事服装经营的个体户张某（4）甲乙丙合伙创办的某“同心”商社(5)某城市商业银行（6)林某创办的个人独资企业（7）中国公民王某(8)某省财政厅（9)某财经学院(10）中国红十字学会【问题】(1）上述主体哪些属于商主体？(2）上述主体哪些属于商法人？(3)构成商人的条件有哪些？（4）商人的分类方法有哪些?二、个人独资企业【案例1】【案情简介】李某是某国家机关的工作人员，享受国家公务员待遇.由于李某的工作比较清闲,收入也不高。
因此李某很想从事一些其他的职业，并因此增加自己的收入。
李某了解到市场上饮食业非常赚钱，因此打算成立一家餐馆，采取个人独资企业的形式。
但是由于担心自己的资金以及管理水平有限，因此李某同自己的表弟王某商量后,决定两人共同出资成立该餐馆.两人决定将该餐馆命名为“好味来海鲜酒楼”。
酒楼登记注册的企业名称为“好味来餐饮公司（个人独资）”.李某了解到个人独资企业的出资由自己自愿申报,为了减少自己的责任风险，打算不予申报。
同时由于经营场所对于经营餐饮业非常重要，李某和王某商量后，打算要好好挑选经营场所，所以想在取得工商登记,领取营业执照后再行确定酒楼的营业地点。
接着，李某拿着自己及王某的身份证明以及填写好的个人独资企业申请书，到当地工商局办理登记，因多项条件不符合要求，被当地工商局驳回。
【法律问题】李某的行为是否符合个人独资企业的设立条件？不符合之处有哪些？【案例1】【案情简介】2009年 1月 15日，甲出资 5万元设立A个人独资企业（本题下称“A企业”）.甲聘请乙管理企业事务，同时规定，乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。
2009年2月10日，乙未经甲同意，以A企业的名义从善意第三人丙购入价值2万元的货物。
第二章商事主体法律制度
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三、公司
1、概念：公司是指依照《公司法》的规定，在中国境内 设立的有限责任公司和股份有限公司。公司是企业法 人，有独立的法人财产，享有法人财产权。 2、法律责任的承担：公司以其全部财产对公司的债务承 担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限 对公司承担责任；股份有限公司股东以其认购的股份
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（二）商事登记的种类 1、设立登记。 2、变更登记。 3、注销登记。
（三）商事登记的程序
1、申请。 2、审查。 3、核准。 4、公告。
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三、商事帐薄
（一）概念 商事帐薄是商事主体依法备置的记载其营业状况及 其财产状况的书面薄册。 （二）商事帐薄的种类 1、会计凭证。 2、会计帐薄。 3、财务会计报告。
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第二节
商事个人
一、商事个人的概念和特征
1、概念：商事个人，是指依法取得商事主体资格，独立 从事商事行为，享有权利和承担义务的个体。 2、法律特征：资格的适法性；行为的营利性；责任的无 限性。
3、种类：主要有个体工商户、农村承包经营户和个人独 资企业三类。
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第二章商主体制度.
第二节
二、商法人能力的限制
商法人制度
2、未经许可 不得从事需特别许 可的营业。 3、对自己 的财产不具 有完全的 处分权。 4、不得违反资 金专用条件或其他禁 止性义务.
1、不得擅自 以其财产从事 非经营活动。
限制
第二节
三、商法人的分类
如中美史克
商法人制度
合营或合资商法人 如私营企业、 公司 私营商法人 国有商法人 外商投资商法人 集体商法人
特征： ①商主体是一种法律拟制的主体，权利能力和行为能力具有特殊性。如履行工商登记。 ②以营利为目的。如公司、合伙企业等。 ③商主体是商事法律关系中的当事人。
第一节 商主体概述
三、中国商法中商主体的概念选择与内涵界定
商主体的概念选择
本书观点：在理论上将商主体限定于企业的同时，在立法上不对商主体做任 何界定。
要由商法或者商事单行法规定。各种不以营利为目的的合伙，都属于民事合伙。会
计师事务所和律师事务所等向社会提供专业服务和专业技能的合伙，即使具有某种 营利性，但因各国法律都强调其公共职能，故将其视为民事合伙。其他从事生产经 营和商品销售的合伙，称为商事合伙。我国《民法通则》第二章第五节专门规定了 “个人合伙”制度，即”个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实 物、技术等，合伙经营、共同劳动”。该定义强调“共同出资”、“共同经营”， 基本上属于对商事合伙一般法规定。就此而言，我国《民法通则》没有关于民事合
伙的一般规定。
案例
某合伙企业由某甲、某乙二人依法成立，但经营状况不佳，无力向供货商偿还 50万元货款，某甲，该合伙企业的合伙人和主要负责人，自行驾驶机动车到外地躲 债。某甲驾车中遭遇车祸，医院抢救时垫付各项费用10余万元。某甲出院后，供货
第二章 商事主体概述
典型案例9
案情：商人甲授予其雇员乙经理权。乙 与丙为法律行为。后来发现，甲乙当初 的雇佣合同是无效的。 问题：在上述情况之下，乙与丙的法律 行为是否有效？
申花俱乐部下属的上海申花足球队在1995年度的全国足球甲a联赛中获得冠军提高了申花的知名度使这一名称不再仅仅是申花俱乐部享有独立法人人格的标志还具有了象征荣誉在一定条件下能够发挥号召公众作用的属性
第二章 商事主体概述
第一节 商事主体的概念与特征 一、商事主体的概念 商人、商主体、商事主体之术语运用。 比较法上的观察：法国、德国、日本和美国。（1）行 为标准。（2）职业标准。（3）名义标准。（4）知识 标准。 中国：（1）职业要件？（2）营利要件？（3）行为要 件？（4）登记要件？ 教科书：商事主体是商事关系主体，常简称为“商主 体”或“商人”，是经核准登记而取得从事以营利为 目的的商行为的组织和个人。（较为严格）
经理权与代办权的主要区别
第一，经理权的权限范围大于代办权。 第二，经理权须由商人亲自授予。代办权不须商人亲 自授予，商人的代理人也可授予。 第三，经理权需明示授予。代办权可默示授予，如容 忍代办权和表见代办权。 第四，经理人的签名需附加在商号上，且这个签名附 有表明经理人权限的标记。代办人的签名只能附有表 明代理关系的附加标记。 第五，因经理权所涉范围广泛，故需履行工商登记。 代办权只限于一定的范围，无须履行工商登记。
典型案例5
案情：商人甲委托水果居间商乙为其购 买一定数量的苹果。水果居间商乙知道 果园主丙正在出售苹果，但他并未将此 行情及时向甲做报告。事后，甲自行知 道了此情况，遂要求乙对甲因未购买到 苹果而造成的损失予以赔偿。 问题：甲的请求成立否？
商法讲义2(商主体与商行为)
福建警察学院本科商法专业课程讲义第一编商法总论第二章商主体（与商行为）①第一节商主体概念、特征（赵商法28-30页范商法此部分学理性太强，建议作为课后材料自行了解）一、商主体的概念商主体，又被称为商事主体，是依照商法规定具有商事权利能力与行为能力，能够以自己的名义从事商行为并因此享受权利和承担义务的人，包括个人与组织。
在传统商法中，商主体称为商人。
二、商主体的特征（赵商法29-30页，一般了解）商主体具有以下特征：（1）、商主体由商法法定（商主体法定原则决定）商主体本质上是法律拟制主体（相对于自然人），其享有的权利能力和行为能力具有特殊性，这种特殊性首先表现在能力的形成上机上主体能力的形成一般需经过国家的特别授权程序（履行工商登记）；而且商主体的能力范围是有限的，即以国家授权的经营许可范围为其权利能力与行为能力的界限（合同法司法解释对经营范围已作重大修①商行为部分不作讲解，理由见赵商法第53页最后一段正，只要不违反专营、核准制或经营禁止流通物、违法经营限制流通物即可）（2）、商主体依法具有商事权利能力与商事行为能力（3）商主体的身份或资格经商业登记而取得（4）、商主体是以营利性活动为营业的主体。
所以商主体是特定商行为的主体，其能力的存在与其实施的经营性活动密切相连。
，而且商主体的营利性活动应当具有持续性第二节商主体的分类（赵商法30-40页，讲义为主，赵商法教材为辅范商法实际也是采用三分法）一、按照商主体的组织形态划分对于商主体，依照不同的标准，存在不同的分类，但最为普遍的一种分类是依照商主体的组织形态或特征，即是自然人还是组织体的标准，将其分为商个人、商合伙、商法人。
（对于赵商法34-37页介绍的法定商人、注册商人、任意商人；大商人与小商人；完全商人、拟制商人、表见商人/固定商人、拟制商人的分类，交由学生自行阅读了解，不做讲授范商法30-32页亦是如此）二、我国商主体的类型我国商主体的种类并未以商法典的形式加以明确的划分，但根据现行法律、法规，我国的商主体主要表现为商法人、商合伙、商合伙、商中间人、商辅助人（后两者是从商主体及其内部人员的作用角度进行的划分。
商法总论-商事主体课件
4.债务承担
《个人独资企业法》第31条规定“个人独资企 业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的 其他财产予以清偿”。
这可以直接理解为，企业投资人对企业债务承 担补充责任，即是先由个人独资企业用企业占有的 资产承担责任，不足部分再由企业投资人承担第二 顺序的责任。
1、一般情况下，从正式注册登记、领取营业执 照时取得，成为外在公示手段；
2、在日本、德国，小商人、必然商人和法定商 人登记注册不是法定义务，因此只要实施法律规 定的商事经营行为，就取得商事主体资格。
3、我国登记取得为原则,不登记为另外。
三、商人资格的取得和终止
（二）资格终止： 1、商自然人自动终止营业，完成善后或注销登
（一）《个人独资企业法》
1999年8月30日通过，2000年1月1日施行， 共6章48条。
外商独资企业不适用。
1.概念和特征
概念：个人独资企业，是指依法在中国境内 设立，由一个自然人投资，财产为投资人个 人所有，投资人以其个人财产对企业债务承 担无限责任的经营实体。（法第2条）
特征： ①不具有法人资格。 ②投资人只能是自然人，且为一人。 ③投资人对企业债务负无限责任。
②拟制商人:是登记注册为完备商人，但经营规模不符，
甚至经营业务不属于商行为，仍在立法上视为商人的类 型。
③表见商人 :是未进行登记注册，也不是商事主体，但
以商人名义从事商行为的人。
3、按照商事主体的规模为标准，商事主体可以 分为大商人和小商人。
小商人与大商人相比有许多例外规定 ：
豁免登记，否则加重其负担；
（3）因年龄的限制：即对未成年人的商事能力 加以限制，一般各国都禁止童商，不能取得独立 的商人资格（法商第2条、德民第1822条等）。
第二章商主体
第二章第三章商主体引例：美国德卡特合作协会诉厄本案原告为粮食买卖商，被告是种谷物的农场主。
原告和被告通过电话协商决定由被告向原告出售一万蒲式耳小麦，价格为每蒲式耳2. 84美元。
根据商业习惯，原告便将在电话里的协议写成备忘录转给被告，以确认此买卖。
但事隔不久，小麦价格猛涨，被告以没有书面合同否认此买卖。
原告认为被告毁约，诉诸法院，请求赔偿损失。
根据《美国统一商法典》的规定，价金在500美元以上的买卖必须订立书面合同。
法典又规定商人之间的买卖只要有类似备忘录的文件就算成立，不必要当事人签字。
如不是商人则要有正式的书面合同。
本案核心问题是农场主是否为商人。
堪萨斯最高法院认为，被告农场主对种小麦虽有一定的知识，但他不是以买卖小麦为业的买卖商，没有买卖小麦的专门技能，因此，买卖合同的形式要件不具备，合同未成立，被告胜诉。
由此可见，在美国，认定商人的主要判断标准是看他是否对交易客体具有职业的经验和技能。
第一节商主体概述将私法主体划分为商人和非商人，具有重要意义。
首先，在实证法层面上，私法主体从事营业活动须符合特殊条件，而非各类私法主体能够自动开展营业;其次，商人从事营业须遵循商法之特殊规则，尤其是为保护交易相对人或者便利商人营业，应予遵守如严格责任；再次，实证法上存在专门适用于商人的特殊程序，如商人破产程序和公司重整程序等。
此外，商人须承担特殊义务，比如登记注册义务、交易事项告知义务、商业账簿保存义务等。
一、商主体的概念和特征(一)商主体的概念商主体，也称商事主体或者商人，是基本的商法概念，也是商法制度存在的基础之一。
各国商法典大都对商主体的概念、内涵、商事能力等予以规定。
对比各国商法典关于商人的定义，可以发现，各国商法典在确定商人概念时遵循的立法原则不尽相同，大致分为客观主义原则、主观主义原则和折中主义原则。
1、客观主义原则。
又称实质主义原则，是以商行为作为确定商人含义的立法基础。
此种商法着眼于行为自身的商事属性，并将商事行为的主体确定为商人。
第二章-商主体
,
商事主体的特征
（1）行为和经营特征:从事特定商行为（德 1—6条,法632、633条，日501、502条）；
（2）职业特征：以实施商事交易作为经常从 事或赖以为生的活动；
（3）产权特征：即只有财产权所有人才是商 事主体；
（4）组织特征：必须具备法定的组织形式， 并由此体现其法律地位；
内从事这种行为
（三）商法人分类
国有商法人； 集体商法人； 合营或合资商法人； 私营商法人； 外商投资商法人
二、商个人
（一）概念 是指按照法定构成要件和程序取得特定的商
事主体资格,独立从事商行为，依法承担法律 上的权利和义务的个体。可表现为一个自然人、 一个户，或者一个自然人投资设立的独资企业
（三）商主体的立法规制原则
（1）客观主义原则（实质主义原则）:是指商 法着眼于行为自身的商的性质,并其行为主体确 定为商事主体。（法国《商法典》）
（2）主观主义原则（形式主义原则）:是指商 事法确定商事主体时，着眼于商行为的形式。 （1900年德国《商法典》）
（3）折衷主义原则：在规定商事主体时，同 时将商人概念和商行为概念作为其基础，既注 意商行为的客观性质，又着眼于商行为的形式。 日本商法典亦采用此原则规定商事主体。
二、商主体构成和种类
商事主体可按不同的标准进行分类 商事主体法定原则
（一）根据组织形态不同
商个人 商法人 商事合伙
（二）根据法律授权或设定要件不同
法定商人:德国也称为必然商人或免于登记的商 人,日本称固有商人，指从事固有商行为，即使 没有注册登记，也必然是商人的主体，他们也 有义务进行商业登记，但登记仅有公示效力， 无创设效力；
第二章 商法基本制度
第二章商法基本制度2.1商主体一、商主体与商人依法参加商事法律关系者，都是商事法律关系主体，称为商主体。
商人不能等同于商事主体，它只是商事主体的一部分。
商人是依法登记并取得营业资格者。
参加商事法律关系者不只是商人，还有非商人依法从事商行为者。
●“商人”国外立法定义《法国商法典》NO1：“以从事商行为作为其经常性职业的人就是商人。
”《德国商法典》NO1：“本法典所称的商人是指经营营业的人。
”《日本商法典》NO4：“本法所称商人，是指以自己的名义，并以从事商行为为业者。
”《美国统一商法典》NO2-104：“商人指从事这种或那种货物交易的人在其从业中，显示出他对交易所涉货物具有特殊要求的知识或技能；或者其所雇佣的代理人或经纪人或其他具有类似从业知识或技能的中介也表现出上述知识或技能。
”特征：（1）行为——实施商行为；（2）职业——以实施商行为为经常性职业；（3）名义——以自己的名义实施商行为；（4）技能——必须运用特殊知识或技能实施商行为。
二、商人的分类（一）我国的划分（1）依组织形态——商法人、商合伙、商个人。
（2）依所有制——全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、外商投资企业、混合制企业。
我国1994年出台《公司法》，1997年出台《合伙企业法》，2000年出台《个人独资企业法》。
这些法律出台的顺序和市场经济国家正好完全相反。
按照市场经济规律，中小企业主要的产权组织形式是独资和合伙。
台湾的独资和合伙占将近一半。
在商业领域超过一半。
——制造业的独资和合伙比例基本上是40：1——商业领域的比例是70：1有限公司和股份公司比例基本上是3：2美国1500万家企业——合伙115万家——独资企业1135家基本上是10：1的关系，合伙企业比较多。
（二）国外的划分（1）依照是否需要注册登记——法定商人（必然商人）：以法律规定的商行为为职业的人。
只要从事这类商行为就是商人，不论是否注册登记。
注册商人（应登记商人）：从职业本身不能确定他为商人，必须进行注册登记才被认定为是商人。
第二章 商法基本制度
二、特征： （一） 法定性 各国均以商法典或单行法的方式对商事主体 资格的取得与丧失（与民事主体资格有显著区 别）、权利与义务、名称及类别、行为的范围及 效果等作出详细而严格的规定。 （二）营利性 以从事营利性活动为其常业
关于法定性的理解
1、经商业登记而取得资格，独立从事商业活动
商业登记 商事活动
法国商法典规定：商人者，以商行为为业者。 德国商法典所称的商人是指经营营业的人。
二、商主体的分类 《德国商法典》的分类：商人中心主义 （一）依据商事主体是否应依法注册登记，分： 法定商人、注册商人、自由登记商人 1.法定商人：必然商人或免登记商人， 指从事法定的特定商行为（也称绝对商行为）为营业 内容而无需履行商事注册登记手续的商人。P36 9种基本商事行为：货物和有价证券的买卖、承揽 产品的制造或加工、银行、运输等。 凡从事其中之一者，都是商人，无论是否进行了商 业登记。
商事主体属法律拟制主体，由法律赋予其权 利能力和行为能力。其主体资格的取得须经过商 业登记。
（1）能依据各国商事法律规定，商事主体的成立必须向注 册登记机构提交规定的申请文件，办理商业登记手续；从 事金融、证券等特殊行业经营的商事主体的成立还必须获 得特许审批。 （2）自然人、非营利性法人组织都不需通过商业登记程序。
民事能力中有权利能力、行为能力不一 致。自然人都具有相同的权利能力，行为能力 的差别只因其智力发育和精神状态而有所区别。
3、关于商事能力的特别限制
（1）对未成年人商事能力的限制 不承认未成年人有商事能力－法 各国规定不同： 承认 －日（第五条：未成年人经营前条 的营业，应进行登记） 有限制－－德 我国：A、原则上未成年人不得设立独资企业，也 不得成为合伙人。 B、公司股东身份的继承？ （2）对公务人员商事能力的限制（关于陕西神木法官讨要 红利案件） 各国规定不尽相同，但基本上都禁止公务人员从事 营利性经营活动。可以投资证券。