公司成立前签订合同的效力与责任分析复习课程

公司成立前签订合同的效力与责任分析
公司成立前签订合同的效力与责任分析公司在成立过程中可能会面临许多法律问题。

在公司成立前，发起人有可能甚至有必要以“公司”的名义与第三方进行交易并签订合同，如认缴合同、买卖合同、劳务合同、租赁合同、借款合同等（公司成立前合同）。

与此有关的法律问题是：如果公司后来没有成立或成立后不履行合同，公司成立前合同是否有效？谁应当对其所引起的债务负责？
一、法律分析
对于公司成立前发起人签订的合同效力于责任承担的问题，《公司法》未给出十分明确的规定，我们可以参照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》，来解决以上问题。

该规定中有以下两条：
第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。

第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。

因此，我们可以得到以下结论：
首先，应认定合同有效。

理由是：从发起人和公司角度说，商场如战场，必须抓住机遇，但公司设立需要一个过程。

在这个过程中，发起人往往需要以公司的名义与第三方进行交易并签订合同，以落实各项准备工作。

从第三方角度说，他们往往更愿意甚至只能同公司而不是发起人进行交易并签订合同。

因此，为了促进公司发展，保护交易安全，应当认定依法签订的上述合同有效。

其次，由于签订合同时公司尚未成立，一般来说，发起人应当对其所引起的债务负责。

但在一定条件下，公司也有可能对合同债务负责。

具体分析如下：
1.发起人的责任。

一般来说，如果公司后来没有成立，或者成立后不履行合同，除非当事人明确约定发起人不对公司成立前合同所引起的债务负责，发起人就应当对合同债务负责。

在公司成立后，如果发起人、公司和第三方达成协议，公司取代发起人成为合同当事人，那么，发起人就不应当对合同债务负责。

在这种情况下，合同当事人发生了变更。

2.公司的责任。

一般来说，公司不应当对公司成立前合同所引起的债务负责。

在公司成立后，如果公司采纳了上述合同，公司就应当与发起人对其所引起的债务负连带责任。

自承诺之日起，公司成为合同当事人，当然应当履行义务。

承诺可以是明确的，如董事会通过决议追认；也可以是隐含的，如公司在没有表示异议的情况下接受合同所带来的利益。

二、案例分析
2008年7月5日，原告朱某与被告刘某签订了一份《合作投资协议书》，约定被告刘某以现金1000万元投资，原告以专利权投资，作价1632万元，双方成立安徽加州有限责任公司，公司注册资本2632万元，原告占有公司62%的股份，被告占有公司38%的股份。

因原告方尚未获得专利证书，双方协商一致变更原《合作投资协议书》为：新公司注册资本调整为800万元，全部由被告以现金方式出资，双方股权比例不变（即原告占62%、被告占38%），使用原告方提供的技术进行生产，待原告依法取得专利权后，再将专利权转让给公司。

双方还约定：由于被告不愿“显富”，由被告之妻作为显名股东持有被告在
公司的全部股份（占38%），原告之妻作为显名股东持有原告在公司的的部分股份（占22%），原告本人持有公司40%的股份，新公司的股东变更为被告之妻、原告及原告之妻，被告需在缴付每期出资资金时，按照原告方所需缴付的出资数额，将现金打到原告及原告之妻的账户。

新公司成立后，章程规定：公司注册资本800万元，被告之妻以现金方式出资304万元，持股比例38%，原告、原告之妻以现金方式出资496万元，持股比例分别为40%、22%。

公司成立后，被告方共支付200万元作为三个股东的首期出资，后原告与被告因公司事务发生矛盾，被告不愿再向公司出资，原告依据《合作投资协议书》向法院提起公司设立协议纠纷诉讼，请求被告承担违约责任。

本案中，原被告双方签订的《合作投资协议书》与公司章程内容发生冲突，哪个应优先适用成为一个重要的辩论焦点。

原告一方认为：《合作投资协议书》性质上属于公司发起人协议或设立协议，是双方真实意思的表示，而章程只是为了履行公司设立的程序而制订的一个模式化的文件，应优先适用《合作投资协议书》；被告一方认为：设立协议的效力因公司的成立而终止，被章程取而代之，公司章程相当于公司的“宪法”，具有极高的权威性，理所当然应优先适用。

对本案进行分析，能得出结论：《合作投资协议书》及变更是双方真实意思的表示，双方在公司设立过程中及公司成立后的行为也表明是在履行《合作投资协议书》，而非公司章程。

因此，解决原、被告之间的争议，应优先适用《合作投资协议书》。

原告有权请求法院依据双方变更之后的《合作投资协议书》之内容，要求被告承担违约责任。

三、防范措施
首先，公司发起人签订的合同必须科学合理。

各个条款的规定要清楚详细。

此外，在合同目的条款、陈述和保证条款中如明确约定双方当事人在订立合同时的预期，发生纠纷后处理起来就有了法律和事实依据。

其次，要充分考虑到所签订的合同对公司将来可能造成的影响，例如债权、清偿等问题。