民事诉讼法 考试笔记

民事诉讼法考试笔记第一章民事诉讼与民事诉讼法1.民事纠纷的概念与特征(1)民事纠纷的概念:又称民事冲突、民事争议,是指平等主体之间发生的,以民事权利义务为内容的法律纠纷。

(2)民事纠纷的特征:A.主体的平等性B.内容是民事权利义务的争议。

C.民事纠纷的可处分性。

民事纠纷的种类:1、财产关系的纠纷,包括:财产所有关系的纠纷和财产流转关系的纠纷;2、人身关系的纠纷,包括:人格权关系的纠纷和身份关系的纠纷。

民事纠纷解决机制私力救济、社会救济(非诉讼纠纷解决机制,替代性纠纷解决方式、ADR)私力救济:又称自力救济,是指纠纷主体在没有中立的第三者介入的情形下,依靠自身或者其他私人力量解决纠纷,实现权利。

私力救济可分为:自决和和解。

法定的私力救济,正当防卫、紧急避险、自主行为等,法外的私力救济,无明文规定的私力救济、法律禁止的私力救济。

社会救济,包括调解和仲裁,是指依靠社会力量解决民事纠纷的一种机制。

调解,是指第三者依据一定的社会规范居间调处,促使纠纷主体相互谅解、妥协,达成纠纷解决的合意。

包括:民间调解、行政调解、律师调解和法院附设的诉讼前调解。

仲裁:又称公断,是指纠纷双方根据有关规定或者双方协议,将争议提交到一定的机构,由该机构居中裁决的制度。

公力救济:在当事人无法通过自主性的方式解决纠纷时,必须设立一种强制性解救纠纷、保护权利的制度。

包括:行政救济和司法救济。

民事领域就是民事诉讼制度。

公力救济的实质是由特定的国家机关,在纠纷主体的参与下解决纠纷的一种最具权威和最有效的机制。

特点:强制性、严格的规范性。

ADR和解:当事人以平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。

特点:高度自治性、非规范性调解:人民调解、劳动争议调解委员会的调解、消费者协会的调解仲裁:自愿性、民间性、自治性、合法性民事诉讼的概念和特征1.民事诉讼的概念:是指法院、当事人和其他诉讼参与人,在审理民事案件的过程中所进行的各种诉讼活动,以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。

2.民事诉讼的特征:1、诉讼对象的特定性,解决有关民事权利义务的争议。

2、当事人处分权利的自由性。

3、双方当事人在诉讼上对抗的特殊性。

4、民事诉讼程序的严格规范性和正当性。

5、纠纷解决的强制性、最终性与权威性。

民事诉讼法律关系1.概念:是民事诉讼法律、法规所调整的法院与当事人以及其他诉讼参与人之间、当事人之间以及当事人同其他诉讼参与人之间存在的,以诉讼权利义务为内容的具体的社会关系。

一方面说,民事诉讼法律关系,是指法院与当事人之间所产生的关系,而当事人与当事人之间并没有一种直接的联系。

这种审判的方式叫做究问式审判方式。

是法院分别与原、被告发生关系,所以叫做一方面说。

也就是说民事法律关系只体现了法院同当事人之间的关系没有体现当事人与当事人之间的关系。

2.民事诉讼法律关系的构成:(1)当事人与法院之间的关系:审判法律关系。

体现了法院对整个审判程序的控制。

(2)当事人与当事人之间的关系:争讼法律关系。

体现了当事人与当事人之间的对抗。

3.两种关系之间的关系争讼法律关系是当事人之间的对抗,为法官裁判案件提供基础;审判法律关系体现了法官对审判程序的控制,是在当事人对抗的基础上的裁判过程。

争讼法律关系是审判法律关系的基础,审判法律关系是对争讼法律关系的指导和监督。

两种法律关系相互配合,相互作用就产生了一个比较公正的审判结果。

五、民事诉讼法律关系的构成要素任何法律关系的构成都包括三个要素:主体、内容、客体。

1.主体:在民事诉讼法律关系中享有权利和承担义务的主体,包括人民法院、人民检察院、诉讼参加人(包括当事人、诉讼代理人)、其他诉讼参与人(包括证人、鉴定人、勘验人和翻译人)。

诉讼主体的范围小于诉讼法律关系主体前者仅包括人民法院、人民检察院和当事人。

2.内容:各种主体的权利和义务。

3.客体:主体的权利和义务的指向对象。

(1)人民法院和当事人之间的诉讼权利义务所指向的对象:案件的事实和当事人的实体请求。

(2)人民法院和人民检察院之间的诉讼权利义务的指向对象:人民法院的裁判行为。

(3)人民法院和其他诉讼参与人之间的诉讼权利义务的指向对象:案件的事实。

(4)当事人之间的权利义务的指向对象:诉讼理由和诉讼请求。

(5)当事人和其他诉讼参与人之间的权利义务的指向对象:案件的事实。

六、民事诉讼上的法律事实:能够引起民事诉讼法律关系产生、变更或者消灭的事实。

1.诉讼事件:不以人的意志为转移而发生的事实。

2.诉讼行为:结果的发生是在人的指导下产生的。

民事诉讼法的概念民事诉讼法是国家制定的规范法院和诉讼参与人的各种诉讼活动以及由此产生的各种诉讼关系的法律规范的总称。

民事诉讼法调整的对象:一是法院、当事人和其他诉讼参与人的诉讼活动,二是在诉讼活动中产生的各种关系。

1、民事诉讼法是公法。

2、民事诉讼法是程序法。

民事诉讼法的效力民事诉讼法的效力:是指民事诉讼对什么人、什么事、在什么时间和空间发生效力。

这一问题直接到民事诉讼法的适用,所以民事诉讼法的效力也称为民事诉讼法的适用范围。

(一)对人的效力民事诉讼法第四条规定:凡在中国领域内进行民事诉讼,必须遵守本法。

这表明无论是中国公民、法人或其他组织,还是外国人、无国籍人、外国的企业和组织,只要在我国进行民事诉讼,就必须适用我国的民事诉讼法。

我国的民事诉讼法还适用于那些虽然享有外交特权和豁免权,但依照国际条约和我国法律的有关规定,其民事诉讼应受我国法院管辖的外国组织和外国人。

(二)对事人效力主要有以下五类:1、因民法、婚姻法、收养法、继承法等实体法调整的平等主体之间的财产关系和人身关系发生的民事案件。

2、因经济法、劳动法调整的社会关系发生的争议,法律规定适用民事诉讼程序审理的案件。

3、适用特别程序审理的选民资格和宣告公民死亡、失踪等非讼案件。

4、按照督促程序解决的债务案件。

5、按照公示催告程序解决的宣告票据和有关事项无效的案件。

(三)对空间上的效力凡在中国领域内进行民事诉讼均适用本法。

(四)时间上的效力现行民事诉讼法生效后,法院无论是审理前受理的案件,还是审理生效后受理的案件,均适用新法。

但新法生效前对已受理案件适用旧法进行的程序活动依然有效。

民事诉讼法的任务1.保护当事人行使诉讼的权利;2.保证人民法院正确、合法、及时审理案件。

3. 保证人民法院确认民事权利义务关系,制裁民事违法行为,保护当事人的合法权益。

4.教育公民自觉遵守法律。

民事诉讼法的宪法化具体体现在:1、宪法对民事诉讼法的一些基本原则和基本审判制度做出了规定。

2、宪法对当事人的诉权、程序基本权和法院的审判权予以确认。

民事诉讼法与相关部门法的关系民事诉讼法与民事实体法民事诉讼程序的价值一、民事诉讼程序的内在价值和外在价值3.民事诉讼内在价值的分类:(1)程序自由价值。

(2)程序公正价值。

①要求贯彻法官中立。

②当事人平等。

③程序参与性④程序公开。

⑤程序维持。

(3)程序效益价值:法院应当通过程序的安排,以最短的时间和最低的经济成本来完成审判的过程。

民事诉讼程序的外在价值:诉讼程序的工具性价值,是人们据以评价和判断民事诉讼程序在保护民事权利、维护法律秩序以及解决纠纷方面是否有用和有效分标准。

包括:公正价值(裁判结果的实体公正性:事实认定和法律适用正确)、秩序价值(和平和安定)、民事诉讼法的基本原则民事诉讼法基本原则的概述民事诉讼法的基本原则,是在民事诉讼的整个过程中或者在重要的诉讼阶段,起指导作用的准则。

它体现民事诉讼的精神实质,为法院的审判活动和诉讼参与人的诉讼活动指明了方向,概括地提出了要求,因此对民事诉讼具有普遍指导意义。

我国民事诉讼法的基本原则以我国宪法为依据,从我国社会主义初级阶段的实际情况出发,按照社会主义民主与法制的要求,结合民事诉讼法的特点而确定的。

民事诉讼法的基本原则,是民事诉讼活动本质和规律以及立法者所奉行的诉讼政策的集中体现。

基本属性:内容的根本性和效力的贯彻是始终性民事诉讼法基本原则的功能:规范民事诉讼的具体制度和规则——立法准则的功能规范诉讼主体的行为——行为准则的功能民事诉讼法的基本原则分为两大类:第一类是根据宪法原则,参照法院组织法有关规定制定的基本原则。

这类基本原则的特点不仅适用于民事诉讼,而且也适用于刑事诉讼和行政诉讼这些原则就成为宪法、法院组织法、刑事诉讼法、行政诉讼法的共有原则,简称共有原则。

共有原则在民事诉讼法典中之所以要作出规定,是因为其内容对于民事诉讼来说,在适用上有其特殊要求。

第二类是根据民事诉讼的特殊要求制定的基本原则。

它反映了民事诉讼的特殊规律性,因此是民事诉讼法的特有原则,简称特有原则。

一、当事人诉讼权利平等原则民事诉讼当事人有平等的诉讼权利。

法院审理民事案件,应当保障和便利当事人行使诉讼权利,对当事人在适用法律上一律平等。

当事人平等原则包含以下几个方面的内容:1.双方当事人的诉讼地位完全平等。

2.双方当事人拥有同等地行使诉讼权利的手段,同时法院平等地保障双方当事人行使诉讼权利。

3、对当事人在适用法律上一律平等。

二、同等原则和对等原则三、法院调解自愿和合法原则法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的,应当及时判决。

四、辩论原则辩论原则是指在法院主持下,当事人有权就案件事实和争议问题,各自陈述自己的主张和根据,互相进行反驳和答辩,以维护自己的合法权益。

对于辩论原则必须把握以下内容:1.辩论权之行使贯穿于诉讼整个过程。

2.辩论的内容,既有程序方面的问题,也有实体方面的问题。

3.辩论的形式及方式是多种多样的。

民事诉讼中的辩论原则与刑事诉讼中的辩护原则具有一定的区别。

辩护原则是建立在公诉权与辩护权分立的基础之上:检察机关代表国家行使追诉权,被告人处于被控诉和受审判的地位,只能就自己是否犯罪和罪行轻重进行辩护。

辩论原则是建立在原告和被告诉讼地位平等而双彼此对立的基础之上,双方可以相互反驳、争辩,被告还有对原告进行反诉。

六、处分原则民事诉讼法第13条规定的处分原则,是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。

在民事诉讼中,当事人处分的权利对象分为两大类:一基于实体法律关系而产生的民事实体权利;二是基于民事诉讼法律关系所产生的诉讼权利。

对实体权利的处分主要表现在三个方面:第一、诉讼主体在起诉时可以自由确定请求司法保护的范围和选择保护的法。

第二、诉讼开始后,原告可以变更诉讼请求,即将诉讼请求全部或部分撤回,代之以加一诉讼请求;也可以扩大或缩小原来的诉讼请求的范围。

第三、在诉讼中,原告可全部放弃诉讼请求;被告可部分或全部承认原告的诉讼请求;当事人双方可以达成或拒绝达成调解协议;在判决未执行完毕之前,双方当事人随时可就实体问题自行和解。

诉讼权利是当事人处分的另一重要对象。

诉讼权利虽然属于程序意义上的权利,但往往与实体权利有关,当事人对实体权利处分一般是通过对诉讼权利的处分而实现的。

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民事诉讼法 考试笔记

民事诉讼法 考试笔记

民事诉讼法考试笔记第一章民事诉讼与民事诉讼法1.民事纠纷的概念与特征(1)民事纠纷的概念:又称民事冲突、民事争议,是指平等主体之间发生的,以民事权利义务为内容的法律纠纷。

(2)民事纠纷的特征:A.主体的平等性B.内容是民事权利义务的争议。

C.民事纠纷的可处分性。

民事纠纷的种类:1、财产关系的纠纷,包括:财产所有关系的纠纷和财产流转关系的纠纷;2、人身关系的纠纷,包括:人格权关系的纠纷和身份关系的纠纷。

民事纠纷解决机制私力救济、社会救济(非诉讼纠纷解决机制,替代性纠纷解决方式、ADR)私力救济:又称自力救济,是指纠纷主体在没有中立的第三者介入的情形下,依靠自身或者其他私人力量解决纠纷,实现权利。

私力救济可分为:自决和和解。

法定的私力救济,正当防卫、紧急避险、自主行为等,法外的私力救济,无明文规定的私力救济、法律禁止的私力救济。

社会救济,包括调解和仲裁,是指依靠社会力量解决民事纠纷的一种机制。

调解,是指第三者依据一定的社会规范居间调处,促使纠纷主体相互谅解、妥协,达成纠纷解决的合意。

包括:民间调解、行政调解、律师调解和法院附设的诉讼前调解。

仲裁:又称公断,是指纠纷双方根据有关规定或者双方协议,将争议提交到一定的机构,由该机构居中裁决的制度。

公力救济:在当事人无法通过自主性的方式解决纠纷时,必须设立一种强制性解救纠纷、保护权利的制度。

包括:行政救济和司法救济。

民事领域就是民事诉讼制度。

公力救济的实质是由特定的国家机关,在纠纷主体的参与下解决纠纷的一种最具权威和最有效的机制。

特点:强制性、严格的规范性。

ADR和解:当事人以平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。

特点:高度自治性、非规范性调解:人民调解、劳动争议调解委员会的调解、消费者协会的调解仲裁:自愿性、民间性、自治性、合法性民事诉讼的概念和特征1.民事诉讼的概念:是指法院、当事人和其他诉讼参与人,在审理民事案件的过程中所进行的各种诉讼活动,以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。

民事诉讼法笔记

民事诉讼法笔记

民事诉讼法民事诉讼的基本原则(1)民事案件审判权由人民法院行使,法院独立审判原则。

考点•法院行使•独立审判(2)以事实为根据,以法律为准绳原则。

(3)诉讼当事人在适用法律上一律平等原则。

(4)使用本民族语言、文字进行诉讼原则。

例子:蒙古语(5)检察监督原则。

人民检察院(6)民族自治地方制定变通或补充规定原则。

(7)同等和对等原则。

考点•同等:外国人在中国拥有民事诉讼权利•对等:外国法院对中国法律上有限制,就要限制回去•同等是常态,对等是报复(8)自愿、合法调解原则。

考点•调解贯穿始终•法院依据职权要求当事人调解,说法错误(9)辩论原则。

考点•贯穿始终•可以书面或者口头•可以实体也可以程序(10)处分原则。

自由支配自己的权利(11)支持起诉原则。

(12)诚实信用原则。

民事诉讼的回避制度(一)回避的情形(1)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的;•法官亲儿子(2)与本案有利害关系的;•法官的债务人(3)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的;•法官的初恋(4)接受当事人、诉讼代理人请客送礼,或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的。

(二)回避的适用人员回避适用于审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。

•考点•证人不回避可能就回避民事诉讼的管辖(一)级别管辖(1)基层人民法院管辖第一审民事案件,但法律另有规定的除外。

(2)中级人民法院管辖下列第一审民事案件:•①重大涉外案件;•考点:要求重大且涉外•②在本辖区有重大影响的案件;•③最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。

(3)高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。

•考点•不管自己认为应该管的(4)最高人民法院管辖下列第一审民事案件:•①在全国有重大影响的案件;•②认为应当由其审理的案件。

想管谁就管谁(二)地域管辖一般情形•对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖。

2022年司法考试民事诉讼法笔记整理(速成版)

2022年司法考试民事诉讼法笔记整理(速成版)

2022年司法考试民事诉讼法笔记整理〔速成版〕司考:民事诉讼法编笔记整理:风云才学本讲义中未列明来源,只标明〔XX 条〕的条文均为 2022 年修正《民事诉讼法》之条文。

民诉难点:谁来诉,向谁诉,怎样诉第一章根本理论、原那么和制度第一节根本理论〔分值2分〕考点一:诉的标的★★〔2星考点〕当事人之间发生争议,并要求人民法院作出裁判的民事法律关系。

〔诉的标的本质上是民事法律关系〕☆诉讼标的物法律关系中的权利义务关系所指向的对象。

〔争议的具体的物,如:甲乙纠纷争议一台电视机的所有权,那么诉讼标的物为电视机〕☆诉讼请求当事人通过人民法院向对方所主张的具体权利。

〔如:请求返复原物、赔偿损失、排除妨害等〕课堂笔记难点:所有的民事诉讼都有诉讼标的,但并不是所有民事诉讼都有诉讼标的物。

例如:解除收养关系的案件,并没有涉及到诉讼标的物,但诉讼标的为收养关系。

【典型真题】刘某习惯每晚将垃圾袋放在家门口,邻居王某认为会招引苍蝇并影响自己出入家门。

王某为此与刘某屡次交涉未果,遂向法院提起诉讼,要求刘某不得将垃圾袋放在家门口,以保证自家的正常通行和维护环境卫生。

关于本案的诉讼标的,以下哪一选项是正确的?〔〕〔2022年第37题单项选择〕 A.王某要求刘某不得将垃圾袋放在家门口的请求 B.王某要求法院保障自家正常通行权的请求 C.王某要求刘某维护环境卫生的请求 D.王某和刘某之间的相邻关系【解题思路】诉讼标的又称诉的标的,本质为一种法律关系,纵观选项,只有选项D为法律关系的表述,所以选项D为正确选项。

考点二:诉的分类★★★〔3星考点〕确认之诉请求人民法院确认其主张的法律关系存在〔积极〕或不存在〔消极〕给付之诉请求法院判令被告履行一定给付义务(财物、作为、不作为) 变更之诉请求法院改变或者消灭其与对方当事人之间某种现存的民事法律关系注意: 1.仅适用于诉讼案件 2.以原告主张为判断标准11【答案】D1笔记难点:1.诉的分类前提只能是诉讼案件的分类,对于非讼案件那么不能按此标准分类;诉的分类仅以原告的主张为标准进行分类,被告的主张如何不影响诉的分类。

民诉试题笔记

民诉试题笔记

民诉试题笔记民法及民事诉讼法孙斌2011 年单元1民事纠纷解决与民事诉讼思考1.王晨是某化工厂技术改造科副科长。

2004年3月,该科科长退休,工厂决定任命厂长办公室副主任罗英当技术改造科科长。

王晨很不服气,认为自己有大专学历,又精通工厂技术改造的业务,而罗英既无学历又从未做过技术改造工作,因此他向厂长提出应该由他担任技术改造科科长,遭到拒绝。

王晨决定向法院提起诉讼,讨回公道。

对王晨的起诉,人民法院应当如何处理?答:王晨与某化工厂的纠纷属于因单位内部职务升迁方面的人事争议,不属于平等主体之间的财产关系纠纷或者人身关系纠纷,因此人民法院对王晨的起诉,应当裁定不予受理或者驳回起诉。

思考2.健力宝公司的股东为三个,太平洋公司为其控股股东。

2005年至2008年,健力宝公司共欠太平洋公司货款869多万元。

太平洋公司诉至法院,请求判令健力宝公司偿还上述款项及其利息。

此案法院受理吗?答:受理。

太平洋公司与健力宝公司之间是母公司与子公司之间的关系,它们均系独立的法人,属于平等主体,该货款纠纷是平等主体之间的财产争议,在人民法院受理民事纠纷的范围之内。

思考3.下列关于审判组织的哪一表述是错误的?A.第二审程序中只能由审判员组成合议庭B.二审法院裁定发回重审的案件,原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭C.法院适用特别程序,只能采用独任制D.独任制只适用于基层法院及其派出法庭思考4.黎民中学为举办50周年校庆,租赁了风雷影院的场地。

但校庆晚会结束后,该中学欠对方1000元租金迟迟未付。

风雷影院诉至法院追讨欠款。

法院指定审判员王某承办此案。

但王某提出:自己不仅系被告黎民中学的六五届毕业生,而且还是这次校庆筹备委员会成员,那天校庆晚会也参加了,为保证本案的公正审理,请求回避。

王某是否应当回避?答:应当回避。

这属于“与本案当事人有其他关系,可能影响对案件的公正审理”的情形。

思考5.甲和乙因买卖合同发生争议,甲要求将从乙处购买的电脑退货,理由是电脑质量不合格。

民事诉讼法司考完全笔记

民事诉讼法司考完全笔记

第一章民事诉讼法概述【内容提要】一、民事纠纷又称民事争议,是法律纠纷的一种,是指平等主体之间发生的,以民事权利义务为内容的法律纠纷。

二、民事纠纷特点(一)民事纠纷主体之间法律地位平等。

(二)民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议。

(三)民事纠纷具有可处分性。

当然,这主要是针对有关财产关系的民事纠纷,而有关人身关系的民事纠纷多具有不可处分性。

三、民事纠纷分类根据民事纠纷的内容和特点,可将民事纠纷分为两大类:一类是有关财产关系方面的民事纠纷,包括财产所有关系的民事纠纷和财产流转关系的民事纠纷;另一类是有关人身关系方面的民事纠纷,包括人格权关系的民事纠纷和身份权关系的民事纠纷。

事实上,这两种纠纷往往是交相并存的,即有些财产关系的民事纠纷和人身关系的民事纠纷,其发生往往互为前提,而有些民事权利(如继承权、股东权等)兼有财产和人身的性质,由此而发生的民事纠纷则兼有财产和人身的性质。

四、民事纠纷的解决机制(一)自力救济依靠自身力量解决纠纷,无需第三者参与。

包括自决与和解两种方式。

(二)社会救济具体包括调解(诉讼外调解)和仲裁两种方法。

(三)公力救济(民事诉讼)五、民事诉讼的概念和特点(一) 民事诉讼的概念是指法院、当事人和其他诉讼参与人,在审理民事案件的过程中所进行的各种诉讼活动,以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。

民事诉讼活动,既包括法院的审判活动,又包括诉讼参与人的活动。

但是法院的活动不都是诉讼活动,如审判委员会讨论案件的活动就不是诉讼活动,而是法院内部的一种活动。

诉讼活动与诉讼关系密切相关。

诉讼关系,是指诉讼参加者(法院、当事人及其他诉讼参与人)间,在诉讼过程中所形成的诉讼权利义务关系。

(二)民事诉讼的特点1.民事诉讼的主体由法院、当事人、其他诉讼参与人以及检察院构成。

2.民事诉讼依靠国家强制力来解决民事纠纷。

3.从诉讼对象来看,民事诉讼解决的争议是有关民事权利义务的争议。

除了刑事案件和行政案件外,伦理上的冲突、政治上的争议、宗教上的争议等也不能成为民事诉讼的对象。

2023年司法考试民事诉讼法笔记

2023年司法考试民事诉讼法笔记

司法考试民事诉讼法笔记(二)三.回避(比较刑诉)1.回避旳合用人员:审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。

(与刑诉比较多了勘验人)2.有下列情形之一旳,必须回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:a.是本案当事人或者当事人、诉讼代理人旳近亲属。

b.与本案有利害关系。

c.与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理旳。

3.回避旳期间:a.当事人提出回避申请,应当阐明理由,在案件开始审理时提出。

b.回避事由在案件开始审理后懂得旳,也可以在法庭辩论终止前提出。

4.回避旳审查与决定:(注意与刑诉旳区别)a.院长担任审判长时旳回避,由审判委员会决定。

b.审判人员旳回避,由院长决定。

c.其他人员旳回避,由审判长决定。

5.对驳回申请回避旳复议及有关人员问题:a.法院对当事人提出旳回避申请,应当在申请提出旳3日内,以口头或者书面形式作出决定。

申请人对决定不服旳,可以在接到决定时申请复议一次。

b.被申请回避旳人员在法院作出与否回避旳决定前,应当暂停参与本案旳工作,但案件需要采取紧急措施旳除外。

c.复议期间,被申请回避旳人员,不停止参与本案旳工作。

(注意b、c旳区别)四.当事人1.当事人旳范围:(P381T128、T129)A.公民:a.公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼旳当事人。

(P356T20)b.公民以自己名义或委托旳代理人进行诉讼。

无限或精神病当事人不具有诉讼行为能力,必须由其法定代理人或法定代理人委托旳委托代理人代为诉讼。

B.法人和其他组织旳当事人:a.代表人:(一)法人旳正职负责人是法人旳法定代表人。

没有正职负责人旳,由主持工作旳副职负责人担任法定代理人。

(二)设有董事会旳法人,以董事长为法定代表人;没有董事长旳法人,经董事会授权旳负责人可作为法人旳法定代表人。

(三)不具有法人资格旳其他组织,由其重要负责人进行诉讼。

b.其他当事人旳规定:(一)法人非依法设置旳分支机构,或者虽依法设置,但没有领取营业执照旳分支机构,以设置该分支机构旳法人为当事人。

司法考试(民诉)笔记

司法考试(民诉)笔记本资料由明德法考考资收集整理-mdfkedu点com民诉法概述公力救济社会救济(仲裁,诉讼外调解)私力救济(和解)1、非诉程序:督促程序、公示催告程序、特别程序(选民资格不是诉讼,也不是非诉程序)基本法、程序法、部门法(调整社会关系,具有独立的调整对象)公法(一方是国家)基本原则1、平等原则2、同等原则对等原则(外国人)3、辩论原则(诉讼程序整个阶段,无非诉)4、处分原则(法律规定范围内,私权利可以放弃,公权利不可)5、诚实信用原则(不滥用,自觉)6、检察监督原则7、支持起诉原则(不能以原告身份起诉)基本制度一审合议庭可以有人民陪审员特别程序里选民资格和重大疑难案件由审判员组成合议庭※独任制:1、简易程序都是(区别刑诉,三年)只能基层,第一审民事案件2、特别程序,原则上用,除选民,担保标的额超基层法院范围(基层审)重大疑难的3、督促程序(支付令)4、公示催告阶段,独任除权判决,审判员的合议庭公开审判制度法定不公开:国、个依申请不公开:商业、离婚案件(与个人隐私冲突,适用个私)宣判一律公开回避制度1、开庭审理前,最晚法庭辩论终结前提出2、其他人→审判长审判人员→院长院长→审委会决定3、申请后,暂停工作(紧急措施的除外)不影响已进行的诉讼程序4、可复议,不停止工作,3日作出复议决定两审终审制度※例外:1、最高的裁判2、非诉程序没有二审、再审3、确认婚姻效力案件(可以在去结婚)区分离婚案件,有二审4、大多数裁定一审终审(不予受理,驳回起诉,管辖权异议可上诉)5、调解程序小额诉讼(包括判决,裁定)不得上诉,可再审主管与管辖1、管辖权恒定(违反级别管辖,专属管辖的除外)注意:当事人变更诉讼请求导致标的额违背级别管辖,可提管辖权异议,应当移送,但客观原因标的额上涨,仍然管辖恒定2、专门法院管辖1、军事法院:双方均军人2、海事法院:海商侵权合同等3、铁路运输法院4、知识产权法院:专利纠纷,可能多种管辖5、金融法院6、互联网法院:一般距离远,双方没见过面3、级别管辖一般基层中院:1、重大涉外2、最高确定由中院管辖①专利纠纷(也可能基层)②公益诉讼③海商事④仲裁相关例外:国内仲裁的证据、财产保全在基层,其他中院4、地域管辖原则:原告就被告例外:被就原1、不在中国,下落不明提起的身份关系2、被关的、户籍被注销的3、三费,几个被告住所地不在同一辖区(在就不可以)4、夫妻一方离开住所地超过1年1、2只能原告地3、4可原告可被告地双方被关、双方被注销户籍、夫妻双方离开住所地超过1年还是原就被当事人住所地判断:经常居住地(满1年,起诉时仍在,就医除外>户籍地>原户籍地5、特殊地域管辖㈠合同纠纷管辖※合同纠纷以被告住所地或合同履行地管辖合同履行地的确认1、合同已实际履行①有约定,按约定(即使实际与约定不一致)②约定不明⑴标的为给付货币接收一方⑵交付不动产的不动产所在地⑶交付其他标地履行义务一方所在地⑷租赁物使用地⑸网络买卖合同网络交付的,买受人地其他方式交付,收货地⑹即时结清交易行为地为合同履行地2、合同没有实际履行①有约定,不在双方住所地由被告住所地(包括无约定)②有约定,与一方重合由被告住所地或约定地注意:看合同是否履行,不要忘了被告住所地㈡侵权纠纷管辖一般由侵权行为地(实际发生地和结果发生地)或被告住所地管辖特殊:1、产品、服务侵权,比一般多产品制造地、销售地、服务提供地2、信息网络侵权,沾边就行3、诉前保全引发的保全后没起诉,保全法院起诉了,受理或保全法院管辖4、公司诉讼(公司法内容,不是合同)由公司住所地管辖5、公司、海难救助、共同海损这三个都无被告住所地管辖专属管辖1、不动产纠纷登记地>实际所在地※1、物权纠纷2、农村土地承包合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷(注意政策性)按不动产专属管辖确定二、港口作业→港口所在地三、遗产纠纷→被继承人死亡时住所地、主要遗产所在地>不动产管辖四、涉外专属在中国履行的1、中外合资/合作经营企业合同2、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷,由中国法院管辖6、协议管辖适用:合同及财产权益纠纷书面形式与争议有实际练习可约定两个以上7、共同管辖、选择管辖,最先立案的管裁定管辖1、移送管辖无管辖权的法院才能移送移送一次(可同可上下)必须接有争议上级指定应诉管辖:答辩、首次开庭取得2、指定管辖1、管辖权发生争议+无法协商→共同上级指定(要先协商)2、有管辖权(不能移送)+特殊原因不能管→上级法院指定3、管辖权转移→级别管辖的变通1、下向上①上主动要②下报请上,上同意转移2、上向下(经过三级处理),确有必要,报请自身上批准给下确有必要:①破产程序中有关债务人的案件②人数众多且不方便诉讼的案件③最高院确定的其他案件下不能主动要上的注意:移送是纠错转移没错,只是变通,只能上下级,不能同级管辖权异议→当事人(第三人不能),答辩期间提。

民事诉讼法笔记

民事诉讼法笔记一、民事诉讼仅理解和判断一个问题:何为民事诉讼行为?例:甲乙二人因纠纷在法院起诉,下列行为中,哪些是诉讼行为?A、被告向人民法院提交答辩状的行为B、人民法院向证人送达出庭作证通知的行为C、原告委托代理律师与其签订合同的行为D、主审法官向院长汇报案件的行为答案AB。

民事诉讼行为的特点:一方主体为法院,另一方为当事人、代理人、证人等其他诉讼参与人。

二、民事诉讼法理解和掌握两点:1、民事诉讼法的适用范围对人效力:在中国进行民事诉讼的一切人时间效力:有溯及力2、民事诉讼法与相邻法的关系三大诉讼法的两大区别:(1)提起诉讼的主体不同;(2)举证责任不同。

第二章民诉法的基本原则和基本制度一、基本原则1、当事人诉讼权利平等原则理解何为“平等”:权利的相同和对应2、辩论原则辩论的内容:既包括实体问题,又包括程序问题;在辩论实体问题时,既可以辩论实体事实,又可以辩论实体的法律适用。

二、基本制度1、合议制度合议庭的组成:民诉第40、41条。

一审中陪审员的权利义务:与审判人员有同等的权利义务2、回避制度两个知识点:(1)回避的法定情形:民诉法第45条(注意与仲裁法34条对比)(2)回避的决定权:民诉法第47条3、公开审判不公开审判的案件:民诉法第120条。

涉及国家秘密、个人隐私的案件,属于法定不公开;离婚案件、涉及商业秘密的案件,属于当事人申请不公开。

4、两审终审例外:一审终审(非讼案件)第三章主管与管辖(重点)一、主管侧重掌握三个知识点:1、劳动争议:和解、调解、仲裁、诉讼四种解决方式;仲裁是诉讼的前置程序2、人民调解与民事诉讼的关系:人民调解非必经阶段,无法律效力3、仲裁与民诉的关系(重点):(1)或裁或审;(2)有仲裁协议,妨碍诉讼但不禁止诉讼(仲裁法第26条)二、管辖1、级别管辖中级人民法院的受案范围:民诉法第19条(1)重大涉外案件(2)在本辖区有重大影响的案件(3)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件(见《若干意见》第2条):专利纠纷案件;海事海商案件;商标纠纷案件2、地域管辖(1)一般地域管辖:对于公民而言,经常居住地优先于住所地经常居住地是指:至起诉时连续居住一年以上的地方。

【民诉课堂笔记整理版】

【民诉课堂笔记整理版】民事诉讼法考试第一章民事诉讼的内涵一、民事诉讼的目的:解决民事纠纷(一)民事诉讼的解决对象是民事纠纷。

(“宣告死亡”——申请人,不是民事纠纷,民事纠纷的内容是民事权利义务的争议)(二)民事纠纷必须具有法律上的意义——涉及法律权利义务关系(三)民事纠纷的解决并非只有民事诉讼一种途径(和解、调解、仲裁)妨诉抗辩事由【司法解释145-148】●【司法解释145】依照民事诉讼法第一百一十一条第(二)项的规定,当事人在书面合同中订有仲裁条款,或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院裁定不予受理,告知原告向仲裁机构申请仲裁。

但仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的除外。

●【司法解释146】当事人在仲裁条款或协议中选择的仲裁机构不存在,或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的,人民法院有权依法受理当事人一方的起诉。

●【司法解释147】因仲裁条款或协议无效、失效或者内容不明确,无法执行而受理的民事诉讼,如果被告一方对人民法院的管辖权提出异议的,受诉人民法院应就管辖权作出裁定。

●【司法解释148】当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议,人民法院受理后,对方当事人又应诉答辩的,视为该人民法院有管辖权。

●即:若双方当事人存在仲裁协议,一方不履行义务,另一方起诉时,法院如下处理:①若被告积极应诉,视为放弃了抗辩的权利,法院应继续审理;②若被告提出抗辩高至法院其有仲裁协议,则该协议就有排除审判的效力,法院审理时,要审查协议的效力,若有效,则裁定驳回起诉,若无效,继续审理。

二、民事诉讼中最基本的主体是双方当事人及法官三、民俗诉讼程序不能由法院依照职权启动,必须基于一方当事人的请求才能开始四、民事诉讼的理想是公正、迅速的解决民事纠纷(一)法官的中立地位的保证(二)法官要平等的对待双方当事人(三)法院解决纠纷、裁判的结果正确(正确适用法规)第二章诉讼行为一、诉讼行为的内涵诉讼行为:指的是诉讼主体实施的能够引起民俗诉讼法律关系发生、变更、消灭的行为的统称。

司法考试民诉笔记

001.民诉法的特特别程序适用范围:(1)选民资格案件、(2)宣告失踪、宣告死亡、(3)认定公民无或者限制民事行为能力、(4)实现担保物权、(5)确认调解协议效力案件002.民事纠纷的解决途径:和解、调解、仲裁、民事诉讼003.诉的标的:法院裁判的对象,当事人发生争议并请求法院作出裁判的民事法律关系004.诉的分类:确认之诉、给付之诉(财务、行为)、形成之诉005.反诉:分自己的权利,(1)处分的范围包括实体权利和诉讼权利。

(2)处分权的行使必须在法律规定范围内。

(3)调解不受处分原则限制,可以超出原告诉讼请求。

007.检察监督原则:(1)监督的对象:人民法院及其工作人员行使审判权和执行权的行为(2)监督的方式:抗诉和检察建议。

008.支持起诉原则:机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为,可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。

009.人民陪审员适用范围:适用一审审理的诉讼案件010.上审委会:合议庭——院长——审委会011.回避:(1)法定:①涉及国家秘密的案件;②涉及个人隐私的案件,③法律规定的其他案件。

(2)申请:①离婚诉讼;②涉及商业秘密的案件。

013.调解书起诉:只能就调解协议向法院起诉,而不能就原纠纷向法院起诉。

014.中院管辖范围:(1)海事、海商案件、(2)公益诉讼案件、(3)专利纠纷案件、(1)仲裁相关:(确认仲裁协议效力,撤销、执行仲裁裁决等,涉外仲裁裁决的财产、证据保全)、(5)重大涉外、(6)港澳台案件015.专属管辖:(1)不动产纠纷:不动产所在地法院(含不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷)不含继承(2)港口作业:港口所在地法院专属管辖(3)遗产纠纷:被继承人死亡时住所地、主要遗产所在地法院管辖。

016.协议管辖:(1)经常居住地:即公民离开住所地至起诉时已经连续居住满1年以上的地方,但公民住院就医的地方除外。

(2)没有经常居住地的,以住所地为该公民所在地,户藉所在埤即为公民住所地没有经常居住地,又没有住所地的(即户籍迁出还未落户)由其原户籍所在地人民法院管辖。

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