劳动合同风险规避

试用期如何规避风险

1．试用期也要签劳动合同

试用期的前提是劳资双方签订了劳动合同，试用期存在于劳动合同期限中。用人单位应当在用工前先与劳动者签订书面劳动合同，并在劳动合同中明确约定试用期。

2．不能只约定试用期

劳动合同包括劳动期限和试用期限，但不能只约定试用期。

3．不能超标约定试用期

劳动合同期限不满三个月，不得约定试用期；劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过两个月；三年以上固定期限和无固定期限劳动合同，试用期不得超过六个月；以完成一定工作任务为期限的劳动合同，不得约定试用期；非全日制用工不得约定试用期。

4．不能重复约定试用期

不管什么原因，企业再次招用该劳动者时（不管隔了多少年），均不得再次约定试用期。

5．试用期工资不要低于法定标准

不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准，如果三者不一致时，取其中最高的那个标准；

企业可进一步细化公司岗位，制定更详细的职位等级和工资层级，并在劳动合同中只约定基本工资、奖金和效益工资应当通过对其绩效考核按月或季度确定，以避免试用期工资过高。

6．试用期也要为员工缴纳社保

按照社会保险政策的相关规定，只要员工和企业存在劳动关系或事实，企业就必须为员工缴纳社会保险，包括养老、失业、工伤、医疗、生育五险。

7．试用期内也要给员工医疗期待遇

8 .试用期内不能随便解除劳动合同

试用期内解除合同需满足相关条件，如在试用期间被证明不符合录用条件的，违纪违法，因病，工作等；试用期内解除合同需要有充分证据。

9．试用期内解除劳动合同要符合法定程序

向劳动者说明理由；事先将理由通知工会；制作解除劳动合同通知书，并送达劳动者。

10．小心预防员工在试用期内辞职的损失

慎重决定；如果确实要在试用期内提供专项培训等特殊福利的，可采取提前转正或签订服务期协议。

履行和变更劳动合同如何规避风险

1、不要拖欠和克扣工资

除以下几种情况之外，扣减工资行为都属于违法行为：

职工因个人主观原因没有完成生产任务，并非身体问题等所致，单位可扣减其工资，扣后工资不能低于最低工资标准；

职工违反劳动纪律并造成单位损失的，单位每月扣减工资比例必须小于该职工月工资的20%；

职工请事假，按照缺勤一天扣一天的工资计算；

职工请病假，按照缺勤一天扣一天的工资计算；

职工请病假，按照病假工资发放，可以扣减其绩效或生产性奖励；

单位代扣的费用（如个人所得税、社保等）。

2．正确应对“支付令”

3．不要违反“最低工资标准”

4．不要强迫或变相强迫加班

5．严格按照规定支付加班费

加班费的计算基数：应以各项工资的综合作为基数；

在确定职工日平均工资和小时平均工资时，应当按照劳动和社会保障部“关于员工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知”（劳社部发2008第3号）规定，以每月工作时间21.75天和174小时进行折算；平时延时加班：150%；休假日：200%；节假日：300%。

6．依法保护劳动者生命安全和身体健康

7．劳动合同变更要符合法律规定

8．用人单位变更事项不能影响劳动合同的履行

9．企业分立或合并后原劳动合同继续有效

解除劳动合同时如何规避风险

1.尽量通过“协商一致”解除劳动合同

用人单位或者劳动者提出解除合同的事由—双方当事人进行具体协商----就达成一致的事由和条件签订协议书，一式两份，双方各持一份----履行协议办理解除合同手续。

2．当劳动者“提前通知”解除劳动合同时怎么办

劳动者提出解除劳动合同的，用人单位可以不给经济补偿金；

劳动者需遵循解除预告期（试用期提前三日，非试用期提前三十日）；

若劳动者的工作并不是不可代替的，或者说劳动者即使马上离职也不会对正常的生产经营造成不利的影响，企业应尽快与其办理交接工作。

3．尽可能降低劳动者“自动离职”带来的损失

在规章制度里规定“连续旷工XX天属于擅自离职”同时规定对旷工和擅自离职等的处理程序。

4．劳动者“因用人单位过错”解除劳动合同时怎么办？

5．怎样以劳动者“不符合录用条件”解除劳动合同

必须有明确并且经过公示的录用条件；必须有证据证明劳动者不符合录用条件；试用期满后不得再以不符合录用条件而解除劳动合同因劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的，无需支付经济补偿金。

6．怎样以劳动者“严重违反规章制度”解除劳动合同

用人单位必须制定出具备法律效力（内容合法，程序合法，经过公示）的规章制度，并在规章制度当中明确界定严重违反规定的情形。对于要求员工通常必须做到的规章制度条款，可以制成员工守则，便于员工学习，掌握和执行；

留有员工严重违反规定的证据，如员工本人签字的检讨，惩处单等，建立并完善日常书面行文制度和档案保管制度，尤其是有关违纪事件的资料更应妥善保管。

7．怎样以劳动者“严重失职”解除劳动合同

关键在于严重失职有无对造成公司重大损害，通常由内部规章制度规定。

8．怎样以劳动者“有双重劳动关系”解除劳动合同

在劳动合同约定或者规章制度中明确规定禁止同时雨其他用人

单位建立劳动关系，并将此作为严重违反规章制度的行为。

9．怎样以劳动者“有欺诈行为”解除劳动合同

用人单位应当建立行之有效的入职审查制度，并且适当运用知情权的法律规定。让应征者作真实性声明和承诺，并签字确认，一旦发现员工有虚假信息，即可以此为据行使单方解除权。

10．怎样以劳动者“被追究刑事责任”解除劳动合同

必须具备以下三个要件：

劳动者的行为已经构成犯罪；被人民法院依法判刑；判决属于生效判决；

11．怎样以劳动者“医疗期满”解除劳动合同

必须具备以下四个要件：

劳动者属于患病或非因公负伤；劳动者的医疗期已经结束；劳动者不能从事原工作；调整岗位后仍不能从事。

12．怎样以劳动者“不能胜任工作”解除劳动合同

必须满足以下三个条件：

劳动者不胜任本职工作；对劳动者进行了重新培训或调岗

重新培训后仍不能胜任原工作或者调整岗位后不能胜任新岗位。

13、怎么以“客观情况发生重大变化”解除劳动合同

必须满足以下三个要件：

订立合同所依据的客观情况发生重大变化；变化结果导致合同无法履行；当事人双方协商变更合同但没有达到一致意见。

14．怎么选择非过失性解除劳动合同的方式

非过错情形：患病或非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作；劳动者不能胜任工作，经培训或者调岗后仍不能胜任；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化。

企业有两种选择：一是提前三十日书面通知，二是额外支付一个月工资。

15．怎样以“经济性裁员”单方解除劳动合同

必须按照规定支付经济补偿金

16．合理规避用人单位单方结合粗劳动合同的限制

17．规范用人单位单方解除劳动合同的限制

18．怎样正确终止劳动合同

劳动合同期满；

劳动者到了退休年龄的，劳动合同不一定终止，只有劳动者开始依法享受基本养老保险待遇，劳动合同才可以终止。根据劳动和社会保障部的解释（劳社厅涵2001第125号），国家法定的企业职工退休年龄，是指国家法律规定的正常退休年龄，即男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁；

终止合同后，关于企业应支付经济补偿金德几种情形：

A如果用人单位同意续签，且维持或者提高劳动合同约定的条件，而劳动者不同意续订的，劳动合同终止，单位不需要支付经济补偿金；

B如果用人单位同意续订，但降低劳动合同约定的条件，劳动者不同意续订的，劳动合同终止，单位需要支付经济补偿金，劳动合同终止，单位需要支付经济补偿金；

C如果用人单位不同意续订，无论劳动者是否同意续订，劳动合同终止，单位需要支付经济补偿金。

劳动合同逾期终止的几种情形：

A从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病人在诊断或者医学观察期间的；

B劳动者患职业病或者因公负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

C劳动者患病或非因公负伤，在规定的医疗期内的；

D女职工在孕期，产期，哺乳期的；

E劳动者在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5

年的；

F法律，行政法规规定的其他情形。

19．巧妙规避解除或终止劳动合同的“经济补偿金”

协商解除劳动合同时，尽量让劳动者主动提出；严格按规定制定合法的规章制度；及时足额支付劳动报酬；依法为劳动者缴纳社会保险；招聘时尽到主动告知义务；禁止任何可能导致劳动者解除合同的违法情形；能过以过错行解除的，就尽量不以非过错性解除。

20．正确计算应向劳动者支付的“经济补偿金”数额

年限计算标准：按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。需注意，本单位工作的年限，而不是本单位连续工作的年限。即使劳动关系有中断，也可以合并计算工作年限，此外，还要注意，在我国法律中，以上，以下，以内，届满，一般包括本数；所称的不满，以外，一般不包括本数。因此，工作时间正好六个月的，经济补偿按照一个月的工资

工资计算基数：规定工资时劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。这里的工资是指劳动者的应得工资，一般包括：计时工资，计件工资，奖金，津贴和补贴，加班加点工资。

根据规定，个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入，其收入在当地上年职工平均工资3倍数额以中的部分免征，个人所得税。

21.恰当选择向劳动者支付“赔偿金“的情形

应当在员工按规定办结工作交接时再向劳动者支付经济补偿金。

22．避免出现应向劳动者支付“赔偿金“的情形

23．依法向劳动者索取“赔偿金“

赔偿责任是指：招录用费；培训费；合同约定的其他赔偿

24．正确办理解除或者终止劳动合同的手续

提前书面通知劳动者解除或者终止劳动合同；对从事有职业危害作业的员工进行健康检查；与劳动者办理工作交接；结算薪金，按规定支付经济补偿金；出具解除或终止劳动合同的证明；办理档案和社保关系转移手续；妥善保管已经解除或者终止的劳动合同文本，至少保两年被查。

25．正确出具解除或者终止劳动合同的文书

最好不要用开除等字眼，尽量用规范说法“解除劳动合同”或“解除劳动关系”；

解除或终止劳动合同证明最好当面交给员工，并要求当事人签字确认。