论占有改定下善意取得制度的适用

论占有改定下善意取得制度的适用
占有改定，是指让与动产时，出让人仍继续占有动产，出让人与受让人之间可以通过订立合同，使受让人取得间接占有，依此合同即完成”交付”。

善意取得，又称即时取得，指无权处分人将他人动产交付与受让人，如受让人取得该动产时是出于善意，则取得该动产的所有权，原动产所有人不得要求受让人返还。

我认为，在占有改定下不发生善意取得制度的适用，善意受让人只有在取得现实占有时才能善意取得所有权，在此之前，由原权利人享有所有权。

标签：占有改定；善意取得；间接占有
传统民法依据是否发生现实的占有转移,把动产交付分为现实交付和观念交付。

观念交付又分为简易交付、指示交付和占有改定。

所谓占有改定，是指让与动产时，出让人仍继续占有动产，出让人与受让人之间可以通过订立合同，使受让人取得间接占有，依此合同即完成“交付”。

占有改定的逻辑前提是间接占有。

物权法理论上对多重占有进行区分，形成了直接占有与间接占有的概念[1]。

所谓间接占有，是自己不对标的物予以直接占有，而是享有对于占有该物之人的返还请求权，因而间接的对该物有事实上的管领力[2]。

占有改定是间接占有的原始取得方式之一，是直接占有人为他人创设的间接占有。

占有改定的构成要件：第一，出让人与受让人达成移转动产所有权的合意。

一般通过买卖或让与担保的设定，使受让人取得动产所有权。

第二，出让人成为占有媒介人，从而继续占有动产。

动产所有权虽已移转于受让人，但出让人仍是动产的直接占有人。

第三，通过特定合同使受让人获得间接占有。

此处“特定合同”并非订立单纯的无法律关系存在的间接占有合同，而是达成租赁、借用、保管、让与担保等特定法律关系的合意。

特定合同标志着占有媒介关系的产生。

出让人正是基于特定合同才得以继续占有已出让的动产。

善意取得，又称即时取得，指无权处分人将他人动产交付与受让人，如受让人取得该动产时是出于善意，则取得该动产的所有权，原动产所有人不得要求受让人返还。

善意取得制度涉及所有权保护和交易安全保护的衡量，是近代民法中一项重要制度。

现代民法的善意取得制度主旨在于维护交易的安全和便利，同时它也是承认动产占有公信力的必然结果。

一般地，动产善意取得须具备六个要件：１）标的物须为动产；２）出让人须为动产的占有人；３）出让人须无移转动产所有权的权利；４）受让人须基于法律行为而受让动产所有权；５）出让人须交付动产之占有；６）受让人须为善意。

在善意取得制度中交付包括现实交付和观念交付，而在现实交付和观念交付中的简易交付和指示交付，原占有人已丧失占有，且占有的变动均可从外部得知，故并无疑问。

但在占有改定，虽在观念上受让人已取得间接占有，但让与人仍继续占有动产。

此时善意受让人能否依善意取得动产之所有权？例如，乙将甲所有的一台电视机出让给丙，所有权自合同成立生效时转移，但保留租赁关系“直到得到代用品前”继续使用该电视机。

合同生效后，又经过一段时间乙将这台电视
机交给丙，若丙为善意,问是否发生善意取得，如果发生，何时发生?
针对占有改定下的善意取得是否发生，如何发生，学界有争论。

肯定说主张，善意取得制度，为无权利人占有的公信力的效力，即保护信赖出让人占有的相对人，该相对人只须已取得占有，不应因取得人占有之方式，而有差异。

否定说主张，保护原权利人的利益，占有改定移转占有乃观念的移转，为诸方式中最不明确的一种，没有外部的征象表明发生了什么交易，结果很难判断善意取得行为是否存在，通过如此不明确的行为就使原权利人丧失了所有权，对原权利人未免太苛刻了，从而也去了合理性。

故只限于那些能从外部比较容易认识的现实占有适用善意取得。

折衷说主张，受让人虽得以占有改定方式取得动产物权，但此项权利之取得，须待标的物现实交付后，方能确定，因而具有不确定性。

即受让人和原权利人中，先取得标的物现实占有者取得所有权，原权利人的所有权，在出让人继续占有动产期间，并不确定丧失。

此外，在该问题上还有共同分担损失说和类型说。

从我国《物权法》的规定来看，动产交付包括了占有改定，而在善意取得的规定中未把占有改定排除在外，我国承认在占有改定下可以发生善意取得。

但如果依照善意取得的理论基础，由于占有改定没有可以从外部认知的表征，实际上无法达到物权变动的公示效果，脱离了善意取得的立法本意，也有损于权利人和善意受让人之间的利益平衡且还会引发更大的问题，例如：甲将其所有的电脑出租给乙，乙将电脑的所有权以占有改定的方式让与善意第三人丙，依照物权变动原理与善意取得理论，丙完全可以成为电脑的所有人。

此种情形下，即使甲和丙均是间接占有，甲和丙分也平等地具有作为电脑的所有人的地位，事实上造成了“一物二权”的局面。

这样一来由于没有可被外部所知的公示，使变动后的所有权失去了对世性，而只在相对的范围内有效。

更应注意的是在甲、丙任何一方未对电脑直接占有之前，如果另一善意取得人丁凭借对乙与丙订立的以占有改定的方式出让标的物所有权书面合同的信任，以及乙对电脑直接占有的事实，又与丙之间发生了指示交付，则丁将取得丙的地位，与甲分别平等地成为电脑的所有人，同时另一善意戊信赖甲的所有权，从而又和甲交易，这样会导致法律关系异常复杂，使许多的善良民事主体遭受损失，这脱离善意取得制度的本意。

而且如果肯定占有改定的情况下可以发生善意取得，那么善意受让人通过占有改定取得物权，即使原所有人取回动产，也会变为无权占有，善意受让人可向原权利入请求返还动产，这是有悖常理。

况且，如此剥夺原权利人的权利，显然对原权利人过于苛刻，毕竟占有改定属观念交付中最不明确的方式，原权利人因信赖让与人而使其占有动产，牺牲原权利人的利益有失公平。

折衷说尽管有效地平衡了原权利人与善意受让人的利益，但原权利人或善意受让人先取得现实占有时，则确定地取得所有权，另一方则确定地丧失所有权。

在动产被现实占有之前，双方都不确定地取得所有权，那么权利就处于不确定状态，而且如若此时动产遭到侵害，由于损害赔偿受领主体的缺位，那么很有可能导致侵权行为人逃避法律责任，最终损害后获得动产物权的权利人的利益，同时也不利于法律秩序的稳定。

我赞同否定说，在占有改定下不发生善意取得制度的适用，善意受让人只有
在取得现实占有时才能善意取得所有权，在此之前，由原权利人享有所有权。

这样的话，一方面可以保护原权利人的权利，另一方面又能达到折衷说所追求的效果。

因此，善意受让人在尚未取得现实占有时，不能善意取得电脑的所有权，其只能依据生效的合同，要求无权处分人承担违约责任，而不能基于物权要求返还动产。

可以说在占有改定的情况下实际上并没有发生善意取得，只有受让人从实际交付物时且在此时受让人为善意方才开始取得所有权，这也回归了善意取得制度的本意，彰显了物权公示公信的效力，希望我国物权法在此能够尽早完善。

参考文献:
[1]王泽鉴.民法物权·占有[M]．台湾：三民书局，1995.
[2]陈华彬.物权法原理[M].北京：国家行政学院出版社，1998.
Ownership with Unchanged Occupation has Acquired
the Bona Fide Acquisition of the system
WANG Shu-min
（Harbin University of Commerce，Harbin 150028，China）
Abstract: Ownership with Unchanged Occupation, it is to point to transfer movables, transferor are still continue to occupy movables, the transferor and transferee can pass a contract , make the transferee to obtain indirect possession, and so the contract is complete “delivery”. Bona Fide Acquisition, also called real-time acquisition, refers to people not entitled to dispose of movable property deliver the movables of others to transferee, if the transferee is in good faith , he obtain the ownership of movable property, the original owner of movable property shall not require the transferee Were returned.I think, in the Ownership with Unchanged Occupation, it does not occur Bona Fide Acquisition, the transferee in good faith must to obtain possession of real,they chould obtain the ownership of movable property, before this, right people in the past obtain the ownership of movable property.
Key words: Ownership with Unchanged Occupation; Bona Fide Acquisition; indirect possession。