杨心宇《法理学导论》复习笔记(法的制定)【圣才出品】
1/18十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书www.100xuexi.com杨心宇《法理学导论》复习笔记
第十三章法的制定
一、立法概述1．立法的概念（1）在我国古代就有“立法”一词，在古代西方，立法一词的使用更为广泛，如古希腊和古罗马时期的思想家都有对“立法”问题的专门论述。（2）现代意义上的立法与古代立法之含义并非相同：①英国《牛津法律大辞典》在解释立法时指出，立法是“通过具有特别法律制度赋予的有效地公布法律的权力和权威的人或机构的意志制定或修改法律的过程”。②依照现代社会的法律实践，立法可以被概括为，由特定主体，依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这一特定社会规范的专门性活动。2．立法的起源（1）立法与司法的区别①司法调查对责任的审查、宣布和强制执行，乃是以当今或过去的事实为基础并根据被认为早已存在的法律而进行的，而立法却指向未来，并通过制定一个新规则去改变现行状况，而这个规则将在日后被适用于那些受其权力管辖的所有或部分对象；②司法机关并不是专为造法之目的而设立的机构。司法机关的主要职能是根据某一先已存在的法律解决争议。只有立法机关存在的真正目的才是制定新的法律；③立法机关创制的法与司法机关的判决或裁定等具有明显的差异，前者是抽象的、规范性的，后者则是具体的。（2）立法的发展历程2/18
十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书www.100xuexi.com纵观人类社会发展史，可以发现立法活动经历了从无到有、从简单到复杂、从无序到有
序、从专制到民主的发展过程。随着私有制、阶级和国家的出现，社会规范中逐渐渗入了统治阶级的意志，原来的习惯也逐渐演变为习惯法，随后习惯法又发展成为成文法。立法活动也正是在这一过程中产生并逐步发展起来的。①古代社会的立法在古代，立法没有、也不可能有独立的地位和意义。在绝大多数奴隶制国家和封建制国家，在君主之外无所谓单独的立法机关；即使形成了一些立法方面的常例，君主也可以随时打破。因此，这一时期的立法过程是随意的、专断的，并具有神秘的政治色彩，立法过程只是统治者个别意志法律化的过程，人们对立法程序也完全处于浑然不觉的状态。②欧洲封建社会中后期的立法从欧洲封建制社会中后期开始，随着等级代表机关的出现，立法机关、立法程序及整个立法活动在人类历史上第一次有了相对独立的政治意义。从此，伴随着这个过程的发展，立法程序的政治神秘主义和专断色彩开始削弱，民主化因素逐渐增强。但是，当时的等级会议只不过是君主意志的追认者，并非独立的立法机关；立法过程也只是一种事实过程，而不可能具有近现代立法程序所内蕴的价值功能。③近代以来的立法随着近代民主制度的确立，人类历史上出现了专门行使立法权的机关，人们也开始真正自觉地认识到了独立的立法机关、立法程序存在的价值与意义，认识到了立法必须在一个正式和理性的程序之中运行。a．从外在形式上看，立法过程在很大程度上被纳入了法定的轨道，立法议案从提出、审议、讨论到通过、公布都有一套明确、严格的程序规则；b．从内在目的看，立法的内容也在于保护人民的权利。3/18
十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书www.100xuexi.com这一质的飞跃的契机在于立法权从浑然一体的国家权能中分离了出来，成为与司法权、
行政权等其他国家权力相并列的权力。3．立法的功能（1）从立法的内容来看，它具有如下功能：①修正不利于社会发展的社会习惯和风俗有些社会习惯、社会风俗并非总是有益于社会发展，因此，通过正式的立法可以对其进行修正，甚至替代。自生自发的习惯有可能会陷入一种困境，而这种困境则是它仅凭自身的力量所不能摆脱的，至少不是它能够很快加以克服的。②推动社会改革立法在一定的条件下可以起到改革的功能。因为由司法判决来扭转那个业已发生且在后来被认为是根本错误的发展趋势，不仅困难而且也不可能。同时，如果依靠司法来改革，也会产生不公正的效果，因为它使人们依此前的判决而产生的合理的预期落空。（2）从立法的程序来看，立法具有如下功能：①立法程序是规范权力合理运行的内在需要。程序本身就是权力的规范化的运作方式，程序的设置及其运作都要反映对权力的规范与制约。这种规范与制约不仅体现着权力之间的界限与关系，更体现着权力与权利之间、国家与个人之间的关系。任何未经程序化的权力都有被滥用的危险。在民主政治之下，任何权力的行使都必须遵循一定的程序规则，权力寓于程序之中。②立法程序可以使各种利益冲突保持在一种秩序的范围之内而不是诉诸强权。程序规则的原始功能就是解决纷争，随着人类文明的不断发展，人们所选择的解决纠纷的程序机制也日趋完善、明智和恰当。立法程序的出现便是明证。在代议制确立之后，作为立法机关的议会成为各种利益冲突与交锋的主要场所，这就要求必须建立起一套民主的议事4/18
十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书www.100xuexi.com规则和决策程序。同时，程序排斥恣意却并不排斥选择，程序可以提供一种根据证据资料进
行特殊的自由讨论、沟通的场合和方式，可以使各种观点和方案得到充分考虑，各个层次上的利益得到综合考虑，各种选择都能得到充分展示和权衡。总之，公正、合理的立法内容和立法程序安排可以增强立法结果的权威性，提高社会大众对立法结果的认同。这对于法治的实现是一个至关重要的环节。
二、立法体制1．立法体制概述（1）立法体制的含义立法体制是关于立法权、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体。立法体制是静态和动态的统一：①立法权限的划分，是立法体制中的静态内容；②立法权的行使是立法体制中的动态内容；③立法主体是立法权的载体，他的建制和活动是立法体制中兼有静态和动态两种状态的内容。其中立法权限的划分是整个立法体制的核心，立法权的运行和立法权的载体也基于立法权限而产生和存在，并据此成为立法体制的组成部分。（2）各国立法体制的差异一个国家的立法体制与该国的国家结构形式、国体性质及历史文化密切相关。由于各国的国情相异，立法体制也大相径庭。主要表现为：①单一的立法体制单一的立法体制指立法权由一个政权机关甚至一个人行使的立法体制，包括单一的一级5/18
十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书www.100xuexi.com立法体制和单一的两级立法制：
a．单一的一级立法体制指立法权由中央一级的一个政权机关行使。实行这种体制的国家比较多。其中有的国家由一个专门的立法议会行使；有的国家由一个以立法为主同时兼有其他职能的机关行使；有的国家由一个兼有立法和行政两方面职能甚至握有一切大权的机关行使；有的国家由一个君主或总统、总督、议员联合组成的议会行使；有的国家由国家元首单独行使；b．而单一的两级立法体制，主要指中央和地方两级立法权各由一个而不是由两个或几个机关行使。从中央一级立法权看，有的由最高国家权力机关行使；有的由作为立法机关的议会行使；有的由议会行使，而议会也包括总统在内；从这些国家的地方立法权看，多数由一院制的地方议会行使；有的国家则既有由一院制的地方议会行使，又有由两院制的地方议会行使。②复合的立法体制a．复合的立法体制指立法权由两个或两个以上的政权机关共同行使的立法体制。由于这些国家的立法权由两个以上的中央政权机关行使，它们的立法体制实际上是复合的一级立法体制。b．实行这种体制的国家较少，一般存在于单一制国家。在这些国家，根据立法权归属的具体机关不同，又有两种区分：第一，有的国家的立法权由议会和总统共同行使；第二，有的国家的立法权由君主和议会共同行使。③制衡的立法体制制衡的立法体制指建立在立法、行政、司法三权既相互独立又相互制约的原则基础上的立法体制。6/18
十万种考研考证电子书、题库视频学习平台圣才电子书www.100xuexi.coma．行政权的制衡
实行这种立法体制的国家，立法职能原则上属于议会，但行政机关的首脑，如作为国家元首的总统，有权对议会的立法活动施以重大影响，甚至直接参与行使立法权。b．司法权的制衡第一，在许多实行制衡立法体制的国家，司法机关也对立法起制衡作用，这些国家的宪法法院或高级法院有权通过审判，宣布议会某一立法或某一法律条文因违反宪法而无效。第一，现行我国的立法体制是一种特殊的立法体制：全国只存在统一的立法体制，同时分为中央立法和地方立法两个方面，在中央立法和地方立法中又可以各自分为若干个层次和类别。2．中国的立法体制经过近20年的立法实践，我国在政治、经济、文化的基本方面已经制定了法律或者行政法规，对一些问题的认识也已经比较清楚。（1）全国人大及其常委会的专属立法权①确定全国人民代表大会及其常委会的专属立法事项的原则主要有两个：a．人民代表大会制度是我国的根本政治制度，全国人民代表大会及其常务委员会是最高国家权力机关，行使国家立法权。这是划分与国务院行政法规之间权限的基本指导原则。b．我国是统一的单一制国家，要维护法制的统一。这是解决中央与地方权限划分的基本指导原则。根据这些原则，基本的政治、经济制度要由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律。②立法法根据上述原则，规定了只能由全国人民代表大会及其常委会制定法律的事项：a．国家主权事项。如国防、外交等涉及国家主权的事项；b．各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；
国家司法考试《理论法学》复习全书【核心讲义】(司法制度和法律职业道德概述)【圣才出品】
第一章司法制度和法律职业道德概述考查小贴士本章平均每年考查3分，主要涉及司法的特征、法律职业道德的基本原则等知识点。
考生应注意以下几点：（1）对于司法的特征的考查，除了会与执法特征相比较外，还可能会考查司法独立性、公正性等特征是如何体现在实际案例中的。
（2）对于司法制度的考查，通常会将司法制度的基本范畴结合社会主义法治理念的基本内涵一并考查。
一、司法制度1．司法制度的概念司法制度，是指有关司法机关和司法组织的性质、任务、组织体系、权利义务、活动原则以及工作制度等方面规范的总称。
我国的司法机关是指审判机关和检察机关。
2．司法的特征（1）独立性司法的任务主要是解决公民之间以及公民与国家之间的法律争执，消除社会冲突和社会紧张关系；而公民权利的保障，也有赖于法院的维持。
因此在组织技术上，司法机关只服从法律，不受上级机关、行政机关的干涉。
司法的独立性是其公正性和效率性的必要条件。
（2）被动性法律适用活动的惯常机制是“不告不理”，司法程序的启动离不开权利人或特定机构的提请或诉求。
（3）终局性终局性是现代司法的根本属性。
一切案件或纠纷，一旦进入司法程序，由司法机关依法作出生效的判决、裁定或决定，便应得到最终解决或平息，任何机关和个人都不应再作处理，以维护法律的权威，维护社会关系的稳定。
（4）民主性司法机关实行民主集中制原则，而且现在司法制度中也越来越体现了公民参与司法，如人民陪审员制度等。
（5）公正性公正是司法工作的灵魂，司法活动要体现公正性。
3．司法的原则（1）司法统一原则。
（2）以事实为根据，以法律为准绳原则。
（3）法律面前人人平等原则。
（4）保障人权原则。
4．司法制度的基本范畴（1）司法公正司法公正包括实体公正和程序公正两个方面。
在我国，司法公正主要由以下要素构成：司法活动的公开性、裁判人员的中立性、当事人地位的平等性、司法过程的参与性、司法活动的合法性、案件处理的正确性。
（2）司法效率效率和公正都是司法所追求的目标，二者在很多情况下是相辅相成的。
葛洪义《法理学》笔记和课后习题(含考研真题)详解-法的起源【圣才出品】
第二十一章法的起源21.1复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、原始社会的社会规范1．原始人的社会组织一般认为，原始社会大体分为原始群和氏族公社两个时期，原始社会主要指氏族公社时期。
作为一种组织，氏族具有以下特点：（1）氏族是按血缘关系来划分和组织居民，在氏族社会中人们同属于一个大家庭。
这与文明社会按地域来划分和管理居民是不同的。
（2）氏族组织内部实行原始的民主管理。
氏族大会决定一切重大问题，氏族首领由选举产生，没有任何特权。
（3）氏族是建立在原始共产制和群婚制之上的生产单位、消费单位和社会单位。
2．原始社会的社会规范原始人的社会规范，是由低级到高级、由简单到复杂，逐步形成和发展起来的一系列习惯。
主要有以下表现形式：（1）禁忌原始的人类发现，某些特定的事物、现象是神圣的、不可接触的对象。
这种原始观念形成了禁忌物，从而产生人类历史上最早的禁制。
禁忌（制）的表现形式如下：①以禁忌范围为基础，将之分为普通禁忌和特别禁忌。
②以禁忌的存在时间为基础，将之分为永久之禁忌和一时之禁忌。
③以禁忌的效果为基础，将之分为特权的禁忌和无能力的禁忌。
④以禁忌的目的为基础，将禁忌分为人之禁忌、行为禁忌和物的禁忌。
⑤以禁忌的作用为基础，还可以将禁忌分为保护禁忌和扑灭禁忌。
（2）图腾图腾禁忌是后来出现的又一禁忌。
原始先民认一些图腾物作为保护神，祈祷保护神保佑本族群的生存与发展。
图腾崇拜主要表现为：①崇拜者视图腾为保护者，人们崇拜图腾，也畏惧图腾。
②用特殊的名称或徽号代表图腾。
③崇拜者在一定程度上与图腾合而为一，表示与图腾同化。
④图腾崇拜的禁忌种类繁多。
⑤图腾崇拜有特殊的仪式。
图腾禁忌规则在原始氏族中具有惩戒和协调作用，是惩罚性规范的萌芽。
（3）复仇复仇，是指被害人或其亲属对侵害他们的人所采取的一种报复行为。
复仇习惯包括血族复仇、血亲复仇和同态复仇三个阶段：①血族复仇。
即一个氏族的成员被另一个氏族的成员侵害时，被害者的整个氏族向加害者氏族进行报复。
卓泽渊《法理学》笔记和考研真题详解(法与自由)【圣才出品】
第七章 法与自由
一、自由及其对人的意义 1．自由思想的历史发展 （1）在西斱，自由思想的发展贯穿着西斱思想的发展史。 ①早在古希腊、古罗马旪代，自由的思想就已产生发展。 ②资产阶级的著名思想家霍布斯、洛克、卢梭、黑格尔等人更是极大地推迚了自由理论。 （2）在中国，自由的思想也可以说是从古就有，而且绵延丌绝。 ①在先秦的诸子百家中，自由的理论已有了相当大的发展。儒家创始人孔子提出了自己 的人生自由观。 ②在中国后来的封建社会中，特别突出的是董仲舒的“纲常自由观”。 ③在近代中国，龚自珍、魏源、严复、梁启超等思想家，他们在批判传统自由思想，介 绍西斱自由观念的基础上，根据中国的情况建立了中国资产阶级的自由理论。 ④此后的资产阶级革命党人接受了西斱自由思想，高丼自由的旗帜，迚行民族独立斗争 和民族民主革命。孙中山先生提出了三民主义的自由观。 2．自由对于人的价值意义 自由是人生而具有的属性，自由是人们生存和发展的渴望。自由对于人的价值，主要在 于： （1）自由是人的潜在能力的外在化 人如果能享有自由，排除影响和制约潜能发挥的否定因素，人的潜能就可以得到发挥， 就能够外在化，就可以说，人在自由的环境中获得了自由。
二、作为法的价值的自由 1．自由概念的法学界说 可给法的自由作如下定义：法的自由是指一定社会中人们受到法律保障戒得到法律认可 的按照自己的意志迚行活劢的人的权利。这权利，属于人权的范畴。 （2）法的自由受到法的认可戒得到法的保障。 （3）法的自由是人按照自己的意志迚行活劢的权利。 （4）法的自由是一定社会中的法的自由，具有特定的旪代性。 2．自由需要法的保障 用法保障自由，主要的包括以下几个斱面的含义。 （1）法保障自由是保证自由免受侵犯的需要。法通过制裁侵犯自由的违法犯罪，保障 自由免受侵犯。 （2）法保障自由是保证自由丌被滥用的需要。 （3）法保障自由是保证自由能被平等享有的需要。
卓泽渊《法理学》笔记和考研真题详解(法治与和谐社会)【圣才出品】
第二十三章法治与和谐社会一、和谐社会与法治1．法律是追求社会和谐的产物法律的产生原因是多重的。
但是其中最为重要的原因就是为了解决社会矛盾。
（1）从各种法律制度产生的历史原因来看，法律是为了解决社会矛盾而产生的。
（2）从法律文化的认知角度看，法律依然是解决社会矛盾的产物。
2．法治是和谐社会性质的内在要求（1）和谐社会是“和而不同”的社会，是承认个体独立性质的社会。
只有法治才能保障良好的规范来确认个人的权益，并形成统一的整体意志和行为规则。
（2）和谐社会是“元素互补”的社会，是个体与个体的结构互补导致功能互补的社会。
法治既能为社会的互补提供规则，也能为这种规则的实施提供保障。
（3）和谐社会是“彼此互动”的社会，是个体与个体的动态关系得到很好对待的社会。
法治的重要使命既有促使守法的互动，更有使被破坏的秩序得到恢复的互动，既使“和”的状态存在，也使“不和”归于“和”。
（4）和谐社会是“相互协调”的社会，是个体与个体、个体与整体很好协调的社会。
法律的运行是良好的，社会的状态和运行也会是良好的，良好的法治状态就是社会的和谐状态。
3．法治是和谐社会特征的必然要求（1）社会的民主法治当然以法治作为其基本内涵。
（2）社会的公平正义需要法治来加以特别维护。
（3）社会的诚信友爱需要法律来加以有效的保障。
（4）社会充满活力需要良好的法治环境。
（5）社会的安定有序需要法治加以维护。
（6）社会中人与自然和谐相处需要法治的调整。
二、法治是构建和谐社会的手段1．立法发展奠定制度基础法律制度的建立总是启动法治行动的第一步。
立法发展是法律制度进步的动力。
所以立法发展对于和谐社会具有两个方面的意义。
（1）从正面讲，和谐社会需要立法发展来推动；（2）从负面讲，和谐社会需要科学的立法发展以减少和谐社会建设的阻力。
2．法律指引减少矛盾发生（1）社会矛盾的客观存在就要求法律为其提供减少矛盾的手段。
（2）法律具有指引的功能，这是法律作为社会规范之一的基本功能。
法理学导论重点
法理学导论重点法理学引论：一，法学：研究法和法律现象的知识体系。
法学的性质：从表象的和内在的结合思考。
P3（看5个方面的大标题）二，法学思维1，概念，2，5个特点三，法学方法1，广义，狭义概念注意法律方法（选择）2，主要任务P103，研究的主要问题P11四，法理学1，定义（选择题）2，研究对象或问题：法理学是基本理论，基本知识，基本概念研究的学问。
第一编，法学的基本概念第一章：法本章是重中之重，占30%左右，要着重准备，着重思考一，关于法的概念的争论问题重点；法的概念注意四对争论问题1，客观法与主观法客观法指具体的法律规则并且是现行有效的法律，规则，规范。
主观法：是涉及法律的权利的法。
2，应然法与实然法3，自然法与实在法（能引发出许多考点，注意自然法的分类及代表人物与实在法的分类，代表人物分开，易出选择）4，“国法”及基外延（2，3，4看课本P25-28）法的概念在马，恩的共产党宣言中有归纳，分解开来就是以下五方面：（1），主体：法是由国家制定、认可（2），基础：经济基础决定（3），意志，主要是反映掌握政权阶级的意志（4），内容：以权利、义务为内容（5），目的：建立有利于掌权阶级的社会关系、社会秩序二，法的特征，六方面（1），规范性：法是调整人们的行为和社会关系的规范三种模式：1，不为禁止2，可以授权性行为，3，应为（2），国家意志性：法是国家制定或认可的，体现国家意志的（3），国家强制性：法是国家以暴力做后盾的（4），法的效力普遍性：法的主体，对象是普遍的：法可以反复、重复使用（5），程序性：法是由严格规定的规范，作为法的内容是特定的，是权利义务为内容的社会规范（6），可诉性：必须是可争诉的，可裁判的从概念争执、特征得出了结论：P37中间一段三，法的作用：1，概念P372，法的规范作用：5个方面（了解）3，法的社会作用：5个方面（了解）4，法的作用的局限性：P43四个理由（选择，分析）5，第二章法的内容和形式（有两个重点）一，法的内容：1，法律权利和法律义务P482，两者的相互关系P54二，两大法系（选择）注意两大法系的区别，用来区别判断性的选择题。
法理学进阶复习笔记
导论本体论——存在论也，又或称存有轮、是论，乃一门关于“是”之学问。
法律本体论，乃对“法律之为法律”之原理性探讨。
劝你与义务这一地基本的范畴，乃是法律的基本内容。
价值论——关于价值的性质、构成、标准和评价的哲学学说。
主要通过主体的需求能否满足及如何满足主体需求的角度，考察和评论各种物质的精神的现象及人们的行为对个人或社会的意义。
正义、人权、幸福和秩序构成现代社会法律的基本价值。
法律方法论——是关于法律方法的一种系统化的理论。
法律社会论——是从“社会”这一大系统出发，站在“法之外”的角度，阐述“关于法律”的理论，阐明“法外之理”。
1、从法律本体论的角度看，法律与意志、利益、权利和义务等因素相联系。
2、英美法系法律方法论的核心是法律推理，在大陆法系，法律解释是一种重要的法律方法。
3、拉德布鲁赫认为，法律的首要价值是秩序。
4、法外之理有：法律与政治，法律与经济，法律与科技。
5、沟通“法内之理”和“法外之理”的桥梁是法律社会论。
第一编法律本体论第一章法律与意志意志——是人自觉地确定目的，并支配行动，克服困难，实现目的的心理过程公意——集体的真实利益，等同于共同的良善（公益）；若每个人皆能无私地行事，则公意就是所有人的意志。
根据卢梭定义，公意应该是公民们全体一致的决定，但是在一切问题上，求得全体一致显然是一件不可能的事，因此卢梭又表示多数人的决定同样可以构成公意。
1、关于近代自然法思想的观点，说法正确的是主张个人优先于国家而存在。
2、卢梭的阐述“公意学说”的著作是《社会契约论》3、在中国的现行制度中，可以集中人民的意志有：中国共产党的代表大会，人民代表大会，政治协商会议。
4、正确理解马克思主义关于法律与意志的思想的说法有：（1）在以私有制作为基础的资本主义社会中，说“法律是所有人意志的体现”并没有尊重事实；（2）法律在根本的意义上决定于生产关系，但它也是统治阶级意志的体现。
5、马克思主义经典作家对近代自然法思想的批判，正确的有：（1）近代自然法思想所宣扬的诸多内容在实践中并没有兑现；（2）近代自然法思想本身的矛盾体现在社会中就是共同体成员作为公民与作为自然人之间的矛盾；（3）近代自然法思想中的有些矛盾是现阶段无法解决的矛盾，因而它还将在很长一段时间内存在。
卓泽渊《法理学》笔记和考研真题详解(法治概念)【圣才出品】
第十八章法治概念一、法治的内涵法治，即法的统治，相当于英文中的“rule of law”，是以民主为前提和目标，以法律至上为原则，以严格依法办事为核心，以制约权力为关键的社会管理机制、社会活动方式和社会秩序状态。
1．民主是法治的前提法治必须以民主为前提。
（1）没有民主，法就不可能是多数人意志的体现。
不体现多数人的意志，法就失去了最基本的社会基础，依法而治就不可能进行。
（2）没有民主，法就不可能在社会中得到有效的贯彻实施。
（3）没有民主，法就可能为专制者所垄断、所驱使，法便失去了应有的尊严和权威，结果，人治取代了法治，专制取代了民主。
2．民主是法治的目标（1）就局部看，民主、法治的手段与目的关系是相对的，民主与法治相应地互为手段和目的。
（2）就总体看，法治只能是手段，民主才是目的。
3．法治的原则是法律至上只有法律至上才可能实现法治，实现法的统治。
4．法治的核心是严格依法办事依法办事是法治的最基本准则。
5．法治的关键在于制约权力6．法治是一种社会管理机制法治是社会控制者通过法所进行的社会运作过程和社会组织形式。
7．法治是一种社会活动方式在法治状态中，人们都自觉地把法当作自己的行为准则，用法来引导自身的行为，衡量他人的行为。
8．法治是一种社会秩序状态社会的秩序状态是各式各样的，法治是一种良性的社会秩序状态。
二、法治与人治1．人治的特征人治就是一种依靠领导人或统治者的意志来管理国家和社会，处理社会公共事务的治国方略、方式。
它至少具有这样的几个特征：（1）人治根据的是领导人或统治者的意志。
（2）具有随意专横的性质。
（3）轻视法律。
（4）法律服从于领导人或统治者意志。
（5）人治缺乏自由、平等、人权等价值理念与准则。
2．法治与人治的对立法治与人治之间存在着这样几个方面的差异或者根本对立：（1）领导人或统治者的地位不同。
（2）法律的地位和作用不同。
（3）权力是否受法律的约束不同。
（4）是否具有民主、自由、平等和人权等价值观念的不同。
政法干警招录考试专业综合Ⅱ《法理学》(硕士类)考点精讲及典型题(法律制定)
第五章法律制定5.1 考点精讲第一节法律制定的概念一、法律制定的概念1．法律制定的定义法律制定也称法的创制或立法，是由特定的主体，依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动。
2．法律制定的特征（1）是一项法定的国家机关的活动；（2）是国家机关的法定职权活动；（3）是依照法定程序所进行的活动；（4）是产生或者变更法律的活动；（5）是一项具有高度专业性和技术性的活动。
二、立法权与立法体制1．立法权的概念立法权是一定的国家机关依法享有的制定、补充、修改、认可或废止法律的权力，是国家权力体系中最重要、最核心的权力。
2．立法体制的概念立法体制是关于立法权限、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体。
其核心是有关立法权限的体系和制度。
3．我国现行的立法体制从立法权限划分的角度看，我国是中央统一领导和一定程度分权的，多级并存、多类结合的立法权限划分体制。
其突出特征是：最高国家权力机关及其常设机关统一领导，国务院行使相当大的权力，地方行使一定权力。
第二节法律制定的原则立法原则是立法主体据以进行立法活动的重要准绳，是立法指导思想在立法实践中的重要体现。
主要包括：一、合法性原则1．合法性原则的含义合法性原则是指法律制定的依据、权限、程序等必须遵循宪法和法律的规定。
2．合法性原则的要求（1）法的制定应遵循宪法的基本原则，宪法是万法之母，是其他所有法律和法规直接或间接的立法基础。
（2）法的制定应依照法定权限和程序，从国家整体利益出发，维护社会主义法制的统一和尊严。
二、科学性原则1．科学性原则的意义（1）坚持立法的科学原则，有助于产生建设现代法治国家所需要的高质量的良法；（2）有益于尊重立法规律、克服立法中的主观随意性和盲目性；（3）有利于避免或减少错误和失误，降低成本，提高立法效益。
2．科学性原则的要求（1）需要实现立法观念的科学化和现代化。
（2）需要从制度上解决问题。
要建立科学的立法权限划分体制、立法主体设置体制、立法运行体制。
葛洪义《法理学》笔记和课后习题(含考研真题)详解-法的要素【圣才出品】
第七章法的要素7.1复习笔记【知识框架】【重点难点整理】一、法律概念1．法律概念的含义法律概念，是指人们在不断的认识和实践过程中，对具有法律意义的现象和事实进行理性概括和抽象表达而形成的一些权威性范畴或术语。
法律概念的特征有：（1）法律概念的语言特征法律概念具有明确、清晰传达意义的特征。
法机关在立法过程中不应随意采用模棱两可或含糊不清的语言来表达其立法意图，而应当用适当的方式和准确的语言来界定法律的内容。
（2）法律概念的法律特征由于其被纳入规范性法律文件之中，因而具有法律意义，即具有权威性和强制性的特点。
（3）法律概念的实践性特征法律概念的作用不仅停留在字面含义的表达上，更体现在人们对各种行为和事件进行法律预测、法律评价和法律裁决的实践中，具有现实的可操作性。
2．法律概念的作用（1）法律概念的建构功能法律概念是构成法律规范体系的最基本要素，人们对法律和法律现象的描述与评价始终离不开法律概念。
（2）法律概念有利于提高法律的明确性和确定性立法者在立法的过程中，使用法律概念可以使法律所规定的权利和义务更加明确。
（3）法律概念是法律推理的有力工具法律推理是以现有的法律规定和具体案件事实作为前提，而人们对案件事实的法律性质的认识总是以法律概念作为思维起点的。
3．法律概念的种类按不同的标准，可将法律概念分为以下几种类别：（1）专业概念、日常概念和技术性概念这是从法律概念的渊源所作的分类。
①专业概念，是指从法律的理念抽象和实际运作中逐渐产生的仅适用于说明、反映法律现象的专门概念。
②日常概念，是将日常生活中的某些概念移植到法律领域以反映有关法律现象的概念，如父母、子女、故意、过失等。
③技术性概念，是随着经济和科技的发展立法者吸纳的用以调整新的社会（法律）关系概念或术语。
（2）主体概念、客体概念、内容概念和事实概念这是根据法律关系的构成要素的所作的分类。
①主体概念，是指表现法律关系主体的概念，如法人、代理人、原告人概念。
国家司法考试《理论法学》复习全书-核心讲义(法制史)【圣才出品】
第二部分法制史第一章西周至秦汉、魏晋时期的法律制度考查小贴士1．本章平均每年考查3分，主要涉及各时期各个朝代的法制思想、主要法典、罪名与刑罚制度等知识点，考生应注意以下内容：（1）对于法制思想的考查，通常会与法典中的某些具体规定结合考查。
（2）对于法典的考查，通常会将其与罪名、刑罚制度结合起来考查。
此外，历代法典之间的变化也会结合商鞅变法、汉代刑制改革等历史事件一并考查。
2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：一、西周时期的法律制度1．西周的“以德配天，明德慎罚”思想西周的法制铸造了我国古代法制的基本模式。
这时期所形成的“以德配天，明德慎罚”的思想奠定了中国传统法制的理论基础。
（1）“以德配天”实际上是一种政治观，是周统治者为了加强自身的统治，将“神权”政治学说加以发挥而提出的。
（2）“明德慎罚”实际上是一种法律观。
“德”包括三个方面内容：敬天、敬祖、保民。
这种思想代表了西周初期统治者的基本政治观和政治方针，并为后世的法制思想奠定了基础。
（3）“以德配天，明德慎罚”思想对后世的影响。
在这种观念的指导下，西周统治者把道德教化即“礼治”与刑罚相结合，形成了西周时期礼刑结合的宏观法制特色。
汉代中期以后，“以德配天，明德慎罚”的主张被儒家发挥成“德主刑辅，礼刑并用”的基本策略，从而为以“礼法结合”为特征的中国传统法制奠定了理论基础。
2．“出礼入刑”的礼刑关系礼是中国古代社会长期存在的、维护血缘宗法关系和宗法等级制度的一系列精神原则以及言行规范的总称。
西周的礼和刑构建了西周的法律体系，礼与刑有如下关系：（1）“出礼入刑”。
凡是礼所允许的，就是刑所不禁止的；礼的作用是“禁恶于未萌”，刑的作用是“惩恶于已然”。
（2）“礼不下庶人，刑不上大夫”，主要指在调整对象上，礼主要用于调整奴隶主阶级内部的关系，礼所规定的特权，奴隶和平民都不得享有；刑的适用对象仅限于被统治阶级。
但是，这一原则也有其相对性，礼所规定的义务，被统治阶级必须遵守。