分公司民事法律行为效力及责任承担

1 / 18 分公司民事法律行为效力及责任承担

2003年司法考试卷三

13.住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。下列判断哪一个是正确的？

A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担

B.该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效

C.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担

D.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任关于这一题，我对该分公司的主体资格有点不解，既然称“分公司”，应该是不具有独立的民事主体资格，那么签订房屋租赁合同时不是应该得到总公司的授权才得进行吗？而且进行时是否应以总公司名义为之呢？

换句话说，如果题中将“分公司”换成“子公司”，我就没有疑问了。Re:分公司不具有独立的法人资格，对外有缔约能力、诉讼能力，但不具有责任能力（执行时先执行分公司，不足部分再执行总公司） 2 / 18

一、分公司签订的经济合同效力、法律后果及产生纠纷后诉讼主体问题

1、有营业执照的分公司

A、合同效力：分公司虽然不具备独立的法人资格，但是依照法律的规定进行登记，取得了营业执照，具备了经营资格，可以以自己的名义签订经济合同，但一般要在公司的授权范围内进行，司法实践中一般不会因为是分公司签订的合同而认定无效。

当然，为保证合同的履行，在与分公司签订合同之时，第三人可以要求加盖公司印章，或在合同未履行前，要求公司进行追认。（有人认为：合同签订后尚未履行的，属于效力待定的合同）。另外，分公司以自己的名义对外签订的保证合同因无效。

B、法律后果：公司法第31条“分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”，但在司法实践中，第三人选择由分公司承担或公司承担或分公司与公司共同承担。法理依据：因为分公司（非法人组织）具有一定的团体财产，构成一定的责任能力，但其财产并不完全独立，其责任能力不完整，故一般由其上级法人承担补充责任。 3 / 18 C、诉讼主体：分公司虽不具有独立的法人资格，但属于民事诉讼法上的其他组织，故可以单独作为原告或被告作为诉讼当事人。在司法实践中，为便于执行，第三人可以将公司与分公司列为共同被告。

2、无营业执照的分公司

A、分公司在没有领取营业执照前从事经营活动是违反公司法的规定的（公司法第29条：“设立有限责任公司的同时设立分公司的，应当就所设立分公司向公司登记机关申请登记，领取营业执照。有限责任公司成立后设立分公司，应当由公司法定代表人向公司登记机关申请登记，领取营业执照。”），因此，分公司没有领取营业执照而从事经营，系非法经营，不具备合法的主体资格，其所签定的合同依据相关法律（《民法通则》第55条的规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。”）当然是无效的。

B、法律后果：无效合同不具有法律效力，而由此产生的法律后果则应由设立它的公司承担，但是与分公司签定合同的第三人知道或者应当知道这种情况的，公司可以根据该第三人的过错程度减轻或者免除责任。

C、诉讼主体：依据民事诉讼法，不属于其他组织，不能作为诉讼主体。分公司不能作为原告行使民事诉讼权利，须有4 / 18 公司作为原告参与诉讼，行使合同当事人权利。司法实践中，第三人可选择将公司作为被告或分公司及公司作为共同被告（因起诉前并不知道分公司有无营业执照）。

二、与劳动者签订的劳动合同的效力

1、有营业执照的分公司

依据劳动法，中国境内的各类企业、个体经济组织、国家机关、事业组织、社会团体等都被视为用人单位，是劳动合同法律关系的主体，同时，劳动法也没有限定用人单位就一定要是法人，分公司只是在经营范围和资格上存在限制，但其并没有限制不能雇佣劳动者，因此，分公司与劳动者签订的劳动合同只要符合合同有效的条件（双方意思表示真实，主体合格，不违反法律禁止性规定和社会公共利益）就是有效合同。也即分公司可以与劳动者签订劳动合同。分公司享有和承担劳动法上的用人单位的全部权利与义务。

2、无营业执照的分公司

无营业执照的分公司因违反《公司法》及《公司登记管理条例》等规定，依据劳动合同法第26条“因违反法律及行政法规”而无效（事实上是因为用人单位不具备签订劳动合同的主体资格）。但劳动合同的无效，并不影响劳动者的权利和用人单位应当承担的劳动法上的义务，如果劳动者付出劳动的，分公司仍应向劳动者支付报酬，承担社会保险的义务，5 / 18 如劳动者工伤的，分公司还应承担《工伤保险条例》中用人单位应承担的义务。

但以上仅限于理论上的分析，在司法实践中，均由设立分公司的公司承担劳动法上的用人单位的义务。

分公司是和本公司相对而言的法律概念。本公司是指一个公司法人的总机构，或称总公司，而分公司是本公司下设的分支机构。那么，分公司和本公司之间有什么区别呢？分公司能不能以自己的名义对外签订合同呢？分公司对外所签订的合同是否有效呢？

第一个问题：分公司和本公司之间的区别。

认为，分公司和本公司之间有五个区别：

1、分公司不是独立的法人，本公司是独立的法人。分公司是法人的派出机构，不能独立地享受权利和承担义务。打个比方，本公司如果是公安局，那么分公司就是派出所。

2、分公司没有独立的财产，其财产属于本公司所有。

3、分公司经营所得属于本公司，而不属于分公司自有。 6 / 18 4、分公司对外所欠债务和法律责任也归属于本公司，不能自行独立承担责任，所发生的债权债务风险应当由本公司承担。

5、分公司可以在本公司的授权范围内以自已的名义开展业务活动，或代表公司进行诉讼。这是分公司和本公司内部职能部门的区别。本公司的内部职能部门，比如财务科、办公室、人力资源部等科室，不能以自己的名义对外开展经营活动。

第二个问题：分公司能不能以自己的名义对外签订合同呢？

答案是可以的，分公司可以自己的名义对外签订合同。本公司设立分公司的目的，就是为了充分地、更方便地开展经营业务，分公司可以自己的名义对外开展业务，当然也包括了签订合同这样重大、不可或缺的环节。分公司在签订合同时，只要加盖分公司的印章就可以了，没有必要每个合同都要到总公司加盖总公司的印章。对于与分公司开展业务的公司或个人来说，也没有必要必须要求分公司在合同上去加盖总公司的印章。只要审查总公司对分公司的授权委托书，以及其登记的营业执照，就能明白总公司授予了分公司哪些业务范围，分公司在总公司的授权范围内所签订的合同就是有效的。 7 / 18

第三个问题：分公司对外所签订的合同是否有效呢？哪些合同是无效的呢？

要弄清这个问题，首先要分清本公司与分公司的法律关系。在形式上，分公司是本公司的派出机构。但在实质上，分公司就是本公司的代理人，双方之间是一种代理关系，分公司是代理人，本公司是被代理人，应当适用《民法通则》中关于代理的法律规定。分公司在本公司授权范围内所进行的经营合同，一般来讲都是有效的。因此，在与分公司签订相关合同时，作为合同相对方，一定要审查分公司的总公司对其出具的授权委托书，明白本公司是否授权其对外签订合同，以及授权的额度。

如果合同相对方事先没有审查分公司的本公司出具的授权委托书，不知道分公司的签订合同的权利范围，则双方所签订的合同是否是无效的呢？《民法通则》第六十六条规定：“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。”《合同法》第四十八条也规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由于为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示8 / 18 的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”由此可见，在分公司没有总公司的授权或超出总公司的授权的情况下，分公司对外所签订的合同是效力待定的合同，而不是无效合同。如果总公司追认的，则为有效；否则为无效。

如果合同相对方有充分的理由相信分公司有代理权的，则合同为有效，此时适用《合同法》表见代理制度。《合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。那么，在什么情况下，可以认为相对人有理由相信行为人有代理权呢？《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十九条规定：“合同法第四十九条所称“相对人有理由相信行为人有代理权”的情形主要包括：

（一）被代理人明知行为人以其名义订立合同而不否认的；

（二）被代理人的高层管理人员从事与其职责相关的民事活动的；

（三）行为人持有被代理人法定代表人或者单位负责人名章或单位印章和单位介绍信订立合同的；

（四）被代理人授权范围不明的；

（五）代理权被终止或者被限制，但被代理人未及时通知相对人的。” 9 / 18 如果分公司超出本公司授权范围与相对人签订保证合同的，保证合同无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十七条规定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。企业法人的分支机构经法人书面授权提供保证的，如果法人的书面授权范围不明，法人的分支机构应当对保证合同约定的全部债务承担保证责任。企业法人的分支机构经营管理的财产不足以承担保证责任的，由企业法人承担民事责任。企业法人的分支机构提供的保证无效后应当承担赔偿责任的，由分支机构经营管理的财产承担。企业法人有过错的，按照担保法第二十九条的规定处理。”

因此，分公司毕竟不是独立的法人，虽然可以自己的名义对外签订经济合同，但为了保证合同的有效性，作为与分公司签订相关合同的相对人，在与分公司签订合同时，一定要求分公司的本公司提供书面的授权委托书，以达到合同顺利履行的目的。

关于民事主体、诉讼主体和责任承担者 10 / 18

[提要] 一、三个民法基本概念 1.民事主体，即民事法律关系的主体，依我国法律，包括公民、法人及其他组织，以及个别情形下的国家(如国家成为无主财产的所有人)。...

一、三个民法基本概念

1.民事主体，即民事法律关系的主体，依我国法律，包括公民、法人及其他组织，以及个别情形下的国家(如国家成为无主财产的所有人)。

民事主体体系：

2.诉讼主体，专指民事诉讼主体，是民事诉讼法律关系的主体，其范围与民事主体既有区别，又有联系。而二者之区别，正是司法考试考查的一个重点对象。

民事诉讼主体体系：

民诉主体体系

3.责任承担者，专指民事主体与诉讼主体不一致时，民

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中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司、马德全机动车交通事故责任纠纷二审民事判决书

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中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司、马德全机动车交通事故责任纠纷二审民事判决书

【案由】民事侵权责任纠纷侵权责任纠纷机动车交通事故责任纠纷

【审理法院】山东省滨州地区（市）中级人民法院

【审结日期】2020.11.26

【案件字号】(2020)鲁16民终3966号

【审理程序】二审

【审理法官】李添珍张发荣宋洁

【文书类型】判决书

【当事人】中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司;马德全;马德峰;马洪梅;曲文胜

【当事人】中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司马德全马德峰马洪梅曲文胜

【当事人-个人】马德全马德峰马洪梅曲文胜

【当事人-公司】中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司

【代理律师/律所】史新芳山东法之名律师事务所;常莹莹山东滨泰律师事务所

【代理律师/律所】史新芳山东法之名律师事务所常莹莹山东滨泰律师事务所

【代理律师】史新芳常莹莹

【代理律所】山东法之名律师事务所山东滨泰律师事务所

【法院级别】中级人民法院

2 / 10 【终审结果】二审维持原判

【字号名称】民终字

【原告】中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司

【被告】马德全;马德峰;马洪梅;曲文胜

【本院观点】本案中，马清德驾驶的系电动三轮车，虽然东营市康元司法鉴定所鉴定意见为涉案电动三轮车的技术参数符合（GB7258-2017）《机动车运行安全技术条件》对机动车（轻便摩托车）定义的范畴。

【权责关键词】无效过错鉴定意见新证据诉讼请求维持原判

【指导案例标记】0

【指导案例排序】0

【本院认为】本院认为，本案中，马清德驾驶的系电动三轮车，虽然东营市康元司法鉴定所鉴定意见为涉案电动三轮车的技术参数符合（GB7258-2017）《机动车运行安全技术条件》对机动车（轻便摩托车）定义的范畴。但是本案中对涉案电动三轮车进行鉴定是公安交通管理部门为划分交通事故双方责任而作的鉴定，这仅表明该电动三轮车的技术参数接近或者等同于轻便摩托车，而我国相关法律、法规并未明确规定这类超标电动车属于机动车，鉴定意见不应具有普遍适用效力。从目前社会大众普遍认识上看，消费者在购买使用电动三轮车时，无须根据国家对机动车管理规定办理相关驾驶证、行驶证，主观上一般不会认为电动三轮车属于机动车，不具有无证驾驶机动车、规避相关交通法律法规的故意或过失。既然该类型电动三轮车未被交通部门纳入机动车登记管理范围，一审按非机动车认定并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司滨州市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下

莱州百湖投资有限公司、吕惠政等民间借贷纠纷民事二审民事判决书

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莱州百湖投资有限公司、吕惠政等民间借贷纠纷民事二审民事判决书

【案由】民事合同、无因管理、不当得利纠纷合同纠纷借款合同纠纷民间借贷纠纷

【审理法院】山东省烟台市中级人民法院

【审结日期】2021.07.19

【案件字号】(2021)鲁06民终3127号

【审理程序】二审

【审理法官】赵秀红陈日文张秀波

【文书类型】判决书

【当事人】莱州百湖投资有限公司;吕惠政;周福刚

【当事人】莱州百湖投资有限公司吕惠政周福刚

【当事人-个人】吕惠政周福刚

【当事人-公司】莱州百湖投资有限公司

【代理律师/律所】所鑫山东嘉程律师事务所;桑瑞平山东文景律师事务所

【代理律师/律所】所鑫山东嘉程律师事务所桑瑞平山东文景律师事务所

【代理律师】所鑫桑瑞平

【代理律所】山东嘉程律师事务所山东文景律师事务所

【法院级别】中级人民法院

【终审结果】二审维持原判

2 / 17 【原告】莱州百湖投资有限公司;吕惠政

【被告】周福刚

【本院观点】该证据与本案不具有关联性，本院不予确认。证人证言与2014年8月26日被上诉人按照栾凤艳的指示向周某转款40万元的事实能够相互印证，虽然证人系40万元款项的收款人，但证人陈述该笔款项的借款人系上诉人，上诉人没有证据证实证人与被上诉人之间存在其他利益关系，故本院对该证人证言予以采信。被上诉人以莱州市行政审批服务局出具的分公司登记申请书、私营企业登记信息查询结果、烟台市中级人民法院(2019)鲁06民终816号民事判决书、莱州市公安局不予立案通知书、百湖投资有限公司永安分公司出具的三张借条、栾凤艳出具的一张借条以及相应的银行转款凭证等作为依据，起诉至一审法院，请求判令上诉人百湖公司偿还。

【权责关键词】代理合同过错证人证言直接证据证明力自认新证据关联性质证证明责任（举证责任）举证不能的后果诉讼请求开庭审理驳回起诉维持原判发回重审诉讼时效

中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司、王娜机动车交通事故责任纠纷二审民事判决书

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中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司、王娜机动车交通事故责任纠纷二审民事判决书

【案由】民事侵权责任纠纷侵权责任纠纷机动车交通事故责任纠纷

【审理法院】山东省日照市中级人民法院

【审结日期】2020.03.26

【案件字号】(2020)鲁11民终378号

【审理程序】二审

【审理法官】刘玉玉刘芳宋海红

【文书类型】判决书

【当事人】中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司;王娜;于刚;于邦娜;周健;中国人寿财产保险股份有限公司日照市中心支公司;郭连军

【当事人】中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司王娜于刚于邦娜周健中国人寿财产保险股份有限公司日照市中心支公司郭连军

【当事人-个人】王娜于刚于邦娜周健郭连军

【当事人-公司】中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司中国人寿财产保险股份有限公司日照市中心支公司

【代理律师/律所】马彦宝山东名律律师事务所;张权山东辰静（日照）律师事务所;赵鹏山东海洋律师事务所

2 / 14 【代理律师/律所】马彦宝山东名律律师事务所张权山东辰静（日照）律师事务所赵鹏山东海洋律师事务所

【代理律师】马彦宝张权赵鹏

【代理律所】山东名律律师事务所山东辰静（日照）律师事务所山东海洋律师事务所

【法院级别】中级人民法院

【字号名称】民终字

【原告】中国人民财产保险股份有限公司日照市分公司

【被告】王娜;于刚;于邦娜;周健;中国人寿财产保险股份有限公司日照市中心支公司;郭连军

【本院观点】本案中，被上诉人为证实其车辆维修费支出情况，一审中提供了修理费发票四张、郑州市二七区信友汽车修理部出具的车辆维修明细表、郑州市二七区信友汽车修理部出具的维修时间证明等证据予以证实，二审中又提交郑州市二七区信友汽车修理部情况说明，被上诉人提供的上述证据能够相互印证，足以证实被上诉人因维修车辆实际支出费用情况，一审法院对上述证据予以采信并以此认定被上诉人车辆维修费并无不当。

论公司发起人设立行为的责任承担

２　Ｏ　Ｏ　９．５（中）　Ｌｅｇａｌ　Ｓｙｓｔｅｍ　Ａｎｄ　Ｓｏｃｉｅｔｙ　｛Ｉ｝Ｉ占：江金　

论公司发起人设立行为的责任承担　

田楠楠　

摘要公司从筹备到最终正式成立要经过一段时间，公司发起人在这段时间里为了成立公司会进行一系列民事活动，那　

么，由这些民事活动所产生的后果怎样承担呢？本文在此就这一问题进行了简要的分析．　

关键词发起人设立公司　责任承担　中图分类号：Ｄ９２２．２９　文献标识码：Ａ　文章编号：１００９．０５９２（２００９）０５一ｌ　ｌＯ－Ｏｌ　

一、发起人身份的确定　

从公司的筹备设立到公司的注册登记必然需要经过一段时间，在　

这一过程中，公司发起人以成立公司为目的而纽织人力、物力和财力　

等资源，并形成前公司组织状态。那么，如何确定发起人的身份昵？　

一种观点认为应以公司章程上签名盖章者为公司发起人。另一种观　

点是以签订发起人协议者为公司发起人。我国目前的公司立法未明　

确规定发起人的确定标准，但实践中倾向于采用第一种观点，・理由是　

公司章程作为公司设立的行为要件，不仅对公司章程制定者具有法律　约束力，而且对认股人及成立后的公司具有约束力。　

二、公司有效成立时的责任承担　

关于公司有效成立的情形下，发起人设立行为的责任承担问题，　

笔者认为应该具体情况具体分析：　

第一，公司发起人以自己名义所为的设立行为，无论该行为是否　是设立公司所必要的，其产生的法律后果都由该发起人承担。因为与　

该发起人进行交易的交易相对人没有责任去考察发起人所为的行为　

是仅代表自己还是代表公司。只要发起人以自己的名义与交易相对　

人订立了合同，那么，一旦双方间的合同履行出现问题，则交易丰¨对人　

可以直接要求该发起人承担法律责任。　

第二，当发起人以设立中公司的名义而为民事法律行为时，若该　

行为是设立公司所必需的，则该行为所产生的法律后果由成立后的公　

司承担。因为我国最高人民法院《征求意见稿２》第３条、第４条、第　

６条规定，债权人可以公司为被告而要求其承担民事责任。设立公司　

李光宇等与北京晟邦物业管理有限公司顺义分公司物业服务合同纠纷二审民事判决书

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李光宇等与北京晟邦物业管理有限公司顺义分公司物业服务合同纠纷二审民事判决书

【案由】民事合同、无因管理、不当得利纠纷合同纠纷服务合同纠纷物业服务合同纠纷

【审理法院】北京市第三中级人民法院

【审结日期】2022.06.24

【案件字号】(2022)京03民终6989号

【审理程序】二审

【审理法官】王黎

【文书类型】判决书

【当事人】曹丽红;北京晟邦物业管理有限公司顺义分公司

【当事人】曹丽红北京晟邦物业管理有限公司顺义分公司

【当事人-个人】曹丽红

【当事人-公司】北京晟邦物业管理有限公司顺义分公司

【法院级别】中级人民法院

【原告】曹丽红

【被告】北京晟邦物业管理有限公司顺义分公司

【本院观点】本案争议的焦点是涉案《前期物业服务委托协议》的效力问题。

2 / 14 【权责关键词】无效催告代理违约金支付违约金合同约定证据交换关联性合法性质证诉讼请求独任审判反诉维持原判执行

【指导案例标记】0

【指导案例排序】0

【本院查明】本院经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。

【本院认为】本院认为，本案争议的焦点是涉案《前期物业服务委托协议》的效力问题。本案中，曹丽红、李光宇上诉主张晟邦物业分公司不具备独立法人资格、未经招投标、未在区房屋行政主管部门备案，《前期物业服务委托协议》应属无效，晟邦物业分公司虽未对其资质及是否经过招投标程序举证证明，但根据《中华人民共和国民法典》第一百五十三条第一款规定，违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。但是，该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。故只有违反效力性强制性规定的合同，才能依法确认为无效合同。物业服务资质制度属于规制物业服务企业的市场准入资格的管理性强制性规定，不属于效力性强制性规定，因此《前期物业服务委托协议》仍属于有效合同。该协议对于缔约双方均具有约束力，晟邦物业分公司向涉诉小区提供了物业服务，曹丽红、李光宇作为业主接受了物业服务，应当向晟邦物业分公司交纳相应的物业服务费。一审法院对晟邦物业分公司要求曹丽红、李光宇支付2019年1月1日至2021年12月31日期间物业服务费的诉讼请求予以支持正确，本院予以维持。曹丽红、李光宇拖欠物业服务费，应当按照合同约定支付违约金，一审法院酌定的数额合理，本院不持异议。综上所述，曹丽红、李光宇的上诉请求及理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款第(一)项之规定，判决如下：

中华联合财产保险股份有限公司青岛分公司、王原野机动车交通事故责任纠纷二审民事判决书

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中华联合财产保险股份有限公司青岛分公司、王原野机动车交通事故责任纠纷二审民事判决书

【案由】民事侵权责任纠纷侵权责任纠纷机动车交通事故责任纠纷

【审理法院】山东省潍坊市中级人民法院

【审结日期】2020.06.17

【案件字号】(2020)鲁07民终2944号

【审理程序】二审

【审理法官】孟义崔恒心马淑华

【文书类型】判决书

【当事人】中华联合财产保险股份有限公司青岛分公司;王原野;刘庆亮;临沂市丰安物流有限公司;浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司

【当事人】中华联合财产保险股份有限公司青岛分公司王原野刘庆亮临沂市丰安物流有限公司浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司

【当事人-个人】王原野刘庆亮

【当事人-公司】中华联合财产保险股份有限公司青岛分公司临沂市丰安物流有限公司浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司

【经典案例】涉港澳台案例

【代理律师/律所】王金斌山东珏晟律师事务所

2 / 11 【代理律师/律所】王金斌山东珏晟律师事务所

【代理律师】王金斌

【代理律所】山东珏晟律师事务所

【法院级别】中级人民法院

【字号名称】民终字

【原告】中华联合财产保险股份有限公司青岛分公司

【被告】王原野;刘庆亮;临沂市丰安物流有限公司;浙商财产保险股份有限公司临沂中心支公司

【本院观点】关于中华联合保险公司应否在商业险范围内承担赔偿责任的问题。

【权责关键词】撤销合同侵权免责事由书证证据不足证明责任（举证责任）诉讼请求缺席判决维持原判发回重审

【指导案例标记】0

【指导案例排序】0

【本院认为】本院认为，关于中华联合保险公司应否在商业险范围内承担赔偿责任的问题。关于免除保险人责任条款的认定与处理，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十一条规定，保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。本案中，上诉人

中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司与王东风、年国庆等机动车交通事故责任纠纷二审民事判决书

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中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司与王东风、年国庆等机动车交通事故责任纠纷二审民事判决书

【案由】民事侵权责任纠纷侵权责任纠纷机动车交通事故责任纠纷

【审理法院】江苏省无锡市中级人民法院

【审结日期】2021.05.06

【案件字号】(2021)苏02民终1195号

【审理程序】二审

【审理法官】薛崴张朴田杨曦

【文书类型】判决书

【当事人】中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司;王东风;年国庆;渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司

【当事人】中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司王东风年国庆渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司

【当事人-个人】王东风年国庆

【当事人-公司】中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司

【代理律师/律所】周明明安徽皖光大律师事务所;李庆林安徽卞和律师事务所

【代理律师/律所】周明明安徽皖光大律师事务所李庆林安徽卞和律师事务所

2 / 9 【代理律师】周明明李庆林

【代理律所】安徽皖光大律师事务所安徽卞和律师事务所

【法院级别】中级人民法院

【原告】中国人民财产保险股份有限公司宿州市分公司

【被告】王东风;年国庆;渤海财产保险股份有限公司邯郸中心支公司

【本院观点】《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条规定：在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。

【权责关键词】撤销代理合同合同约定鉴定意见证据不足新证据诉讼请求维持原判

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【本院认为】本院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十条规定：在道路上发生交通事故，车辆驾驶人应当立即停车，保护现场；造成人身伤亡的，车辆驾驶人应当立即抢救受伤人员，并迅速报告执勤的交通警察或者公安机关交通管理部门。因抢救受伤人员变动现场的，应当标明位置。本案中，年国庆发生交通事故后未立即停车，保护现场，也未立即抢救受伤人员，而是逃离现场，属于肇事逃逸，该事实已为交警部门事故认定书查明，年国庆肇事逃逸的行为违反了上述法律的禁止性规定。根据保险合同约定，机动车驾驶人发生事故后未采取合理措施离开现场的，保险公司可以免责。该免责事项是对法律禁止性规定的重申，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十条规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。以本案而言，根据上述规定，只要人保公司就本案主张的免责事由尽到提示义务即可，无需对逃逸免责作进一步说明。关于本案免责事由的提示问题，年国庆认可已收到人保公司交付的保险单，但否认收到保险条款，故其认为人保公司未尽到提示义务。

分公司签合同总公司代付款可以吗5篇

篇1

一、协议背景

随着公司业务的快速发展，为了更好地服务客户，提升公司整体竞争力，分公司与一些重要客户拟签订合作协议。考虑到分公司资金有限，且为了更好地统一管理和使用资金，总公司同意代分公司进行付款。为了明确双方的权利和义务，特制定本协议。

二、协议内容

1. 签约主体

本协议由分公司与客户签订，但付款方为总公司。分公司负责与客户协商合同条款，总公司则负责审核合同条款并确认付款事项。

2. 付款事项

（1）付款时间：本协议签订后，总公司应在收到客户发票后尽快完成付款。具体付款时间根据合同条款和客户需求而定。（2）付款金额：分公司应根据合同条款计算应付款项，并将相关信息提交给总公司。总公司应按照分公司提供的金额进行付款。

（3）付款方式：本公司可接受银行转账、支票等安全、便捷的支付方式。具体付款方式根据客户需求和实际情况而定。

3. 权利义务

（1）分公司应确保所签订的合同条款符合公司利益，并及时将客户发票提交给总公司。如因分公司操作不当或延误导致付款延误，分公司应承担相应责任。

（2）总公司应确保付款的及时性和准确性。如因总公司原因导致的付款延误或错误，总公司应承担相应责任。

（3）客户在收到款项后，应及时向分公司确认收款情况，并通报总公司。如客户原因导致收款延误或错误，客户应承担相应责任。

4. 争议解决

如因本协议引起的任何争议，首先应通过友好协商解决。协商不成的，任何一方均可向有管辖权的人民法院提起诉讼。

5. 其他条款

（1）本协议自双方签字或盖章之日起生效。协议一式两份，双方各执一份。（2）本协议未尽事宜，可由双方协商补充。补充协议与本协议具有同等法律效力。

（3）如因不可抗力导致本协议无法继续履行，双方可协商解除本协议。

浅析先公司合同之效力及其责任分配

2006.12

浅析先公司合同之效力及其责任分配

□袁敏

（安徽大学法学院安徽合肥230039）

摘要关于先公司合同之效力及其责任分配，在我国现行公司法中并未作出明确规定，在理论和司法实践中亦有不同认

识，本文拟对此问题作简要分析。

关键词先公司合同合同效力合同责任分配

中图分类号：D922.29文献标码：A文章编号：1009-0592(2006)12-048-02

先公司合同（Pre-incorporationContract），也称设立中公司

签订的合同。一般是指，在公司的设立阶段，发起人代表将成

立的公司和第三人订立的合同，并且该合同是为了公司成立的

目的而订立的。①公司作为一种实体，其成立需要经历一个准

备过程。我国公司法将这一阶段称为公司的设立阶段。发起

人在该阶段为确保公司有效成立和以后的正常运作，必须筹措

公司运作资金、建设厂房、购买机器设备以及雇佣员工等，因此

其就有必要与第三人订立先公司合同以获取必需的生产要素。

而关于先公司合同的效力如何，我国现行公司法却并未作出明

确规定，因此在司法实践中，此类合同大都被法官们以主体不

合格或尚未取得法人资格，依民法之一般规定而确认为无效②。

但笔者认为这种做法是值得商榷的。关于先公司合同的效力

以及其责任分配，本文拟作简要阐述。

一、先公司合同之效力

在公司的设立阶段，发起人和第三人签订的合同形形色

色，牵涉的问题相当复杂。因此在分析先公司合同效力之前，

我们有必要首先对其进行归类。从合同主体角度看，学理上大

致将其分为三种：1.以设立中公司名义签订的；2.以成立后公司

名义签订的；3.以发起人自己的名义签订的。对于这三类合同

的效力如何，下文将分别阐述。

（一）以“设立中公司”名义签订的合同

此类合同的效力，首先牵涉的问题就是设立中公司的性

质。而其性质主要是指其能否在法律上作为一个独立的民商

事主体，从而享有特定的权利，承担特定的义务。对此学者们

众说纷纭，概括起来主要有如下几种观点：1.合伙说；2.无权利

如何认定公司内设机构对外签订合同的效力

1 / 1 如何认定公司内设机构对外签订合同的效力

我国《民法通则》规定,签订、履行民事合同的主体,应具有相应的民事权利能力和民事行为能力。《合同法》第二条规定本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议.《民事诉讼法》第四十八条:公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼.其他组织由其主要负责人进行诉讼。因此,我们得知具有合同主体资格和诉讼主体资格的是具有相应民事权利能力和民事行为能力的公民、法人、其他组织。

公司的内设机构其与公司是整体与部分的关系，内设机构本身并不具备独立的法人资格,也就不具备合同主体资格,但是其以自身名义订立的合同却并非因此无效。公司内设机构以自己的名义对外签订合同,实践中对该合同的效力认定会出现以下四种情况：

1、如果能够证明该内设机构签订该合同得到了公司的授权,那么合同有效;

2、如果该内设机构签订合同时没有公司授权，但签订以后，公司追认的，也应当认定为合同有效,这里的追认包括书面追认、也包括公司替该内设机构接受货物或者付款等参与合同履行的行为.

3、如果能够证明合同已经履行,而且有证据证明履行地点在公司的工地,而且内设机构是公司名下的内设机构,那么公司应当知道，合同应当认定为有效。

4、无法证明该内设机构与公司有关,而且合同履行与公司无关的--

1 / 1 话,应认定为合同自始无效。

因此会出现虽然合同名义上的主体是公司内设机构,但当事人的真实意思仍然视其为法人本身,从而一旦认定公司内设机构对外签订的合同有效,则合同的后果也应由公司承担.