建筑法规第一章第四节建设工程物权制度

第六节
建设工程知识产权制度
1061、知识产权的法律特征
我国知识产权包括著作权（版权）、专利权、商标 专用权、发现权、发明权以及其他科技成果权。 知识产权具有如下四个法律特征：人身权和财产权的 双重属性；专有性；地域性；期限性。
1062、建设工程知识产权的常见类型、保护和侵权 责任
一、建设工程知识产权的常见类型

1073、抵押权、质权、留置权、定金的规定 一、抵押权
（一）概念 抵押是指债务人或第三人不转移对财产的占有，将该 财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权 以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的 担保方式。
（二）抵押物 债务人或第三人提供。抵押物是不动产或者特殊的动 产（机器、交通工具等） 【注意】不转移占有抵押物。以下财产不得抵押： 1.土地所有权； 2.耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权 3.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团 体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施； 4.所有权、使用权不明或者有争议的财产 5.依法被查封、扣押、监管的财产 6.其它 【提示】用以下财产抵押的，应当办理抵押登记、抵押权 自登记时设立：（1）建筑物和其他土地附着物；（2）建 设用地使用权；（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取 得的荒地等土地承包经营权；（4）正在建造的建筑物。
主体间关系 保证内容 避免投标人在投标有效 期内随意撤回投标书， 或在中标后不签订合同， 不提交履约保函 保证施工合同顺利履行 保证按照合同约定支付 工程款 保证承包人按合同规定 进行施工
种类
施工投标保证金 投标人向招标人提供
施工合同履约 保证金
中标人向招标人提供
招标人（业主）向中 工程款支付担保 标人（施工单位）提 供 预付款担保 承包人向发包人提供
1071、担保与担保合同的规定
【提示1】担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担 保合同无效。 【提示2】担保的主要方式有保证、抵押、质押、留置、 定金等。

【例题· 单选题】主债权债务合同无效，担保合同（ ）， 但法律另有规定的除外。 A.仍然有效 B.无效 C.在担保期间内有效 D.效力待定 【答案】B


【2012上考题· 单选题】下列财产中，不能作为抵押财产的 是（ ）。 A.正在建造的船舶 B.在建工程项目 C.城市土地使用权 D.被法院扣押的车辆 【答案】D 【解析】以下财产不得抵押：1.土地所有权；2.耕地、宅 基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；3.学校、 幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教 育设施、医疗设施和其他社会公益设施；4.所有权、使用 权不明或者有争议的财产；5.依法被查封、扣押、监管的 财产；6.其它。


【答案】A 【解析】甲与乙，甲与丙之间的合同均是有效的，但由于甲丙之间交 付了设备，根据《物权法》，动产物权权的设立和转让，自交付时发 生效力。因此甲丙之间已转让了物权，但并不等于甲乙之间的合同失 效。正确的处理是，甲丙之间已转让物权，所以设备归丙所有，但甲 乙之间合同有效，根据此合同，甲向乙承担违约责任。


1072、建设工程保证担保的方式和责任
所谓保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履 行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
【提示1】银行出具的书面保证为保函，其他保证人出具的 为保证书。 【提示2】保证人应该是第三人，债务人不能作为保证人。

【例题· 单选题】保证合同是（ ）订立的合同。 A.债权人与债务人 B.债务人和保证人 C.债权人与保证人 D.债权人与债务人和保证人 【答案】C 【解析】本题考查的是建设工程保证担保的方式和责任。 保证合同是保证权人与保证人签订的合同，而保证权人就 是债权人。
【例题· 单选题】下列物权中，不属于用益物权的是（ ） A.土地所有权 B.土地承包经营权 C.建设用地使用权 D.地役权 【答案】A 【解析】用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、 宅基地使用权和地役权。
1042、物权的设立、变更、转让、消灭和保护
不动产物权 变动 动产物权 变动 登记主义，登记时设立。 属于国家所有的自然资源，所有权可不登记 交付主义，占有或交付时设立。 【注意】机动车、船舶、航空器未登记不得对抗 善意第三人。 可以通过和解、调解、仲裁、诉讼等途径解决；
1）专利权
客体（保护 对象） 发明 实用新型 外观设计 概念 对产品、方法或者改进 提出的新技术方案 对产品的形状、构造或者 结合提出的新技术方案； 对产品的形状、图案或色彩、 形状、图案的结合做出的新设计 保护 期 20年 10年 10年 授予条件 新颖性、创 造性、实用 性 新颖性、富 有美感、适 于工业应用
（三）无因管理 是指管理人员和服务人员没有法律上的特定义务，也 没有受到他人委托，自觉为他人管理事务或提供服务。 （四）不当得利 没有法律上或者合同上的依据，有损于他人利益而自 身取得利益的行为。
二、建设工程债的常见种类 主要包括施工合同债、买卖合同债和侵权之债。

【2012下考题· 单选题】某施工企业进行爆破施工时，不慎 将临近一住宅墙体震裂，该施工企业与住宅居民因（ ） 产生了债权债务关系。 A.合同 B.侵权行为 C.不当得利 D.无因管理

【答案】B

【例题· 单选题】没有法定或者约定义务，为避免他人利益 受损失进行管理或者服务而发生的债称为（ ）之债。 A.合同 B.侵权 C.不当得利 D.无因管理 【答案】D施工单位与 A材料供应商订立了材料买卖合同，但施工单位 误将应支付给A材料供应商的货款支付给了B材料 供应商。 问：（1）B材料供应商是否应当返还材料款，应 当返还给谁，为什么?（2）如果B材料供应商拒 绝返还材料款，A材料供应商应当如何保护自己 的权利，为什么?

（二）侵权之债 侵权，是指公民或法人没有法律依据而侵害他人的财 产权利或人身权利的行为。侵权行为一经发生，即在侵权 行为人和被侵权人之间形成债的关系。 《侵权责任法》规定： 1.搁置物、悬挂物脱落坠落致害：所有人、管理人、 使用人承担责任（过错推定） 2.建筑物、构筑物自因倒塌，建设单位、施工单位承 担连带责任（无过错责任）若有其他责任单位（勘察、设 计、监理、供应商），可以追偿；若因其他责任人原因即外因-倒塌，责任人承担责任（过错责任） 3.高空抛物，可能加害人承担补偿责任（公平原则）
物权保护
【例题· 单选题】甲将闲置不用的工程设备出售给乙，双 方约定3天后交付设备，次日，甲又将该设备卖给丙，并 向丙交付了该设备。经查，丙不知甲与乙之间有合同关系。 关于甲、乙、丙之间的合同效力的说法，正确的是（ ） A.甲与乙、丙之间的合同均有效 B.甲与乙之间的合同无效，甲与丙之间的合同有效 C.甲与乙、丙之间的合同均无效 D.甲与乙之间的合同先生效后失效，甲与丙之间的合同有效


【案例】某公司与土地管理局订立《工业开发及用地出让合 同》，该公司对土地进行平整等工作后，土地管理局要求该实 业有限公司退回土地使用权。此时，尚未完成土地使用权登记。 县土地管理局认为由于尚未进行土地使用权登记，合同还没有 生效。该公司则向法院提起诉讼，要求继续履行合同，办理建 设用地使用权登记手续。 【分析】 （1）双方订立的《工业开发及用地出让合同》应当已经生效。 （2）该实业有限公司（以下简称原告）的建设用地使用权尚 未设立。建设用地使用权自登记时设立。 （3）如果土地规划确实改变，县土地管理局（以下简称被告） 可以要求原告按照新的规划要求使用土地。如果原告不能按照 新规划要求使用土地，原告有权要求解除合同，被告应当赔偿 原告的损失。如果原告可以按照新规划要求使用土地，原告有 权要求继续履行合同，被告应当为其办理建设用地使用权登记 手续。

【2011考题· 单选题】施工企业要求建设单位出具银行保函作 为工程款支付担保，则保证人应为（ ）。 A.监理单位 B.银行 C.建设单位 D.施工企业 【答案】B

一、保证的基本法律规定
（一）保证合同 保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证 合同应当包括：书面订立的合同；被保证的主债权种类、 数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的 范围；保证的期间和其它。 （二）保证方式 一般保证：首先由债务人清偿，清偿不能才由保证人 承担；保证人有先诉抗辩权。 连带责任保证：履行期满后，债权人可以要求债务人 或保证人承担责任。 【提示】如果当事人对保证方式没有约定或约定不明 确，视为连带责任保证。
（三）保证人的资格 具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民，可以作 为保证人。 以下组织不得作为保证人： 1.国家机关（经国务院批准的外债项目）； 2.学校、幼儿园、医院等公益性事业单位和社会团体； 3.企业分支机构、职能部门不得为保证人，分支机构得 法人书面授权外。

二、建设工程施工中常见的保证种类

【分析】 （1）B材料供应商应当返还材料款，其材料款应当返还给 施工单位。因为，B材料供应商获得的这一材料款，没有法律 上或者合同上的依据，且有损于他人利益而自身取得利益，属 于债的一种，即不当得利之债，应当返还。这一债是建立在施 工单位与B材料供应商之间的，故应当返还给施工单位。 （2）A材料供应商应当向施工单位要求支付材料款来保护 自己的权利。因为，由于施工单位误将应支付给A材料供应商 的货款支付给了B材料供应商，意味着施工单位没有完成应当 向A材料供应商付款的义务。但是，B材料供应商与A材料供应 商之间并无债权债务关系。因此，A材料供应商无权向B材料供 应商主张权利。
第五节
建设工程债权制度
1051、债的基本法律关系 一、债的概念
按照合同约定或法律规定，在当事人之间产生的特 定权利和义务关系。
二、债的内容
债权就是一方当事人享有请求另一方当事人为或者 不为一定行为的权利，对方有履行之的义务（债权远远不 止要求“偿还欠款”的含义）。 【注意】债权是相对权（主体、内容、责任三方面）， 而物权是绝对权。