分析《民法总则》第151条
分析民法总则第151条
《民法总则》
第一百五十一条 一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
《民法通则》
第五十九条第一款第二条 下列民事行为，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销：
显失公平的。
《民法通则》第五十八条第1款第三条规定：下列民事行为无效：
(三) 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的；
《合同法》
第五十四条第一款第二条和第二款规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：
（二）在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的
合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
显失公平
显失公平行为是指民事行为效果明显违背公平原则的行为。对于民事行为达到何种程度算显失公平，最高人民法院《民通意见》第72条的解释是：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利和义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。概括法律的规定，显失公平行为的要件是：
1．须属有偿行为。无偿行为因当事人一方不支付对价，谈不上公平和否的问题。
2．须行为内容显失公平。显失公平是指根据该行为已经实施或者约定实施的财产上的给付，明显背离公平原则。一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显不对等的情况。
3．须受害人出于急迫、轻率或者无经验。显失公平的受害一方，在实施行为时，表面上也是自愿的，然而在这种自愿的背后，却有急迫、轻率或者无经验的背景。假如不是这样，那么他是不会实施的。因此这种自愿是存在缺陷的，所以法律给予行为人一个补正的机会。
乘人之危
最高人民法院《民通意见》第70条规定：一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。根据合同法规定，乘人之危订立的合同，须是不损害国家利益时，才构成可撤销行为，否则为无效民事行为。其要件有三：一是一方乘对方处于危难；二是受害人迫于危难状态；三是严重损害对方利益为法律所允许的。
德国法上暴利行为的规定
《德国民法典》第１３８ 条第２ 款有对暴利行为的规定：“一方恶意利用对方之困境、无经验、缺乏判断能力或明显的意志薄弱，使其对自己或第三人为一项给付允诺提供或实际给予财产利益，而该财产利益和给付显然不相称者，法律行为无效”。其中，对方之困境和乘人之危的情形相近，无经验、缺乏判断能力和显失公平的情形相近。同时该条款是针对第１ 款中违背善良风俗的行为无效的特殊适用。德国法上的暴利情形要求有三个构成要件：（１）客观上存在一方当事人情势急迫、无经验、缺乏判断力或意志显著薄弱这些情况；（２）行为人在主观上有利用另一方当事人的这些客观情况来谋取利益的意图；（３）行为人在客
观上确实获得了暴利，也即在给付和对待给付之间特别不成比例。和此同时，如果行为人主观上没有利用受害人处境，但事实上获得了明显不相称的经济利益，则不构成暴利案件的范畴，但是属于一般的违反善良风俗的情形。由此可见，暴利是违反善良风俗的一种特殊情况，其构成要件比违反善良风俗的情形更为严格，其结果也更加严重。
如上文所述，传统的暴利行为在中国法上被一分为二，分别见于显失公平和乘人之危。两者在概念的内涵、外延以及构成要件等诸多方面有许多相似甚至相同之处，如何清楚区分二者之间的关系学说上也有所争议。王家福先生认为，当显失公平是由乘人之危引起时，应按乘人之危的规定予以救济。李永军老师则认为，乘人之危的情形可以在胁迫和显失公平制度中得到妥善的解决。而郭明瑞先生则认为显失公平应当作为兜底条款，因为“欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解等均会导致当事人之间利益失衡造成显失公平的结果，但这些大都作为独立的可撤销的原因而适用，因此显失公平应指除此之外”。虽然显失公平和乘人之危的关系并非十分明晰，但是不可否认，在中国法上二者均是违反了意思表示自由和真实，属于意思表示瑕疵的类型。
我国关于乘人之危和显失公平制度的规定存在问题
1.制度构架之间不协调从形式上，我国民法关于乘人之危和显失公平制度的架构上存在一定的问题。首先，我国民法关于乘人之危和显失公平制度的规定存在形式上的混乱。我国《民法通则》将乘人之危的民事行为规定为无效的民事行为，将显失公平的民事行为规定为可变更、可撤销的民事行为；而《合同法》将乘人之危和显失公平的合同都规定为可变更、可撤销的合同。这在制度设计上存在重复和矛盾之处。其次，将显失公平和欺诈、胁迫、乘人之危等民事行为并列规定在我国《民法通则》中存在意思表示瑕疵的民事行为部分不合适。从《民通意见》关于显示公平的释义来看，其只是一方当事人乘人之危所造成的不公平结果，这种结果不仅是由于乘人之危行为产生的，而且也可能由欺诈、胁迫等行为造成的。将一种危害结果和具有意思表示瑕疵的法律行为并行规定，在法律结构设计上明显不合理。对于一种行为结果显然不应和欺诈、胁迫、乘人之危等法律行为并行排列进行规定。从本质上说，显失公平并不属于意思表示，因为是否公平只是对于意思表示的效果评价，而乘人之危、欺诈、胁迫、重大误解等实施的民事行为都是意思表示的状态，将显失公平和乘人之危等具有意思表示的民事行为并列，实践中必然逻辑上的混乱。
2.司法适用中存在问题首先，显失公平的标准规定过于抽象，在适用中很难把握。市场经济及合同自由等要求法律制度不能对自由交易作出过多的限制，否则可能造成新的不公平。如果过多适用显失公平原则势必会侵害到合同双方获利较多的一方当事人的利益，有违合同自由原则，而且也极易造成实质的不公平。合同双方当事人之所以订立合同，正是希望能通过合同获得一定的利益，尤其对于处于优势的强大的一方当事人，其在合同交易过程中可能会投入更多的资金，希望通过大量购买等行为压低合同标的价格及交易费用，如果允许对方当事人仅以合同中存在不平等解除合同，势必会侵害处于优势的一方当事人的利益，造成实质上的不公平，干扰了正常的市场交易行为。容易造成合同交易中一方当事人动辄利用显失公平制度拒不履行自己的义务。其次，各种交易的风险在增加。如股票交易、金融衍生交易———远期、期货、期权、互换中，本身就存在很大的潜在风险，交易价格随时发生巨大变化，未来履行之合同价格会远远低于市场上的正常价格，而这些情况显然不能认定为违背等价有偿原则。
暴利行为的法律后果表现为不仅负担行为无效，处分行为也无效，且为绝对无效。这种如此严厉的法律后果是基于19世纪60年代德国废除对利息限制的立法，以致高利贷现象娼厥，信用暴利演变为极为严重的社会问题。就比较法的现行发展趋势而言，德国法上关于暴利行为无效的法律后果惹来许多批判，主要有以下四个方面：一是认为制裁太过严厉，在实际审判中甚少适用；二是关于主观条件的认定操作性不强，处于弱势一方的暴利相对人承
担举证责任更是陷入不利地位；三是暴利的存在并不比欺诈、胁迫等更违反公序良俗原则,因此应对它们作同等对待,亦即赋予受损害的当事人以选择的权利。四是直接以法律条文对该行为作出否定性评价，当事人无补救机会，不符合私法自治的精神。
如今的民法总则第151条有两个进步：第一，将乘人之危和有失公平两者归一，回归到民法传统暴利理论，将乘人之危作为前提，有失公平作为结果，免去关于二者如何区分等无谓争论以及解决了原法律中逻辑混乱的问题；第二，暴利的民事法律行为可撤销。因为德国法上有无效法律行为转换和确认这一制度，故暴利相对人仍在民法典体系内重新救济其法律行为；而我国法上并没有相关规定，故赋予暴利相对人可撤销权是基于同样的考虑，一是尊重私法自治，二是防止大量无效合同出现，不利于市场交易效率和稳定。
专利代理考试相关法专题七(民法典)
多选题
1、根据民法典总则编及相关规定，下列关于民事法律行为的哪些说法是正确的？（多选）
A.民事法律行为是民事主体设立、变更、终止民事法律关系的行为
B.意思表示真实是民事法律行为有效的条件之一
C.民事法律行为一律不能采取口头形式
D.民事法律行为从成立时生效，法律另有规定或当事人另有约定的除外
正确答案： ABD
解析：
A选项，《民法典》第133条规定：“民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为”，因此A选项正确。B选项，《民法典》第143条规定：“具备下列条件的民事法律行为有效：……（二）意思表示真实……”，因此B选项正确。C选项，《民法典》第135条规定：“民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式……”，因此C选项错误。D选项，《民法典》第136条第1款规定：“民事法律行为自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外”，因此D选项正确。（2015改编）
单选题
2、2018年春节前夕，孟某的妻子刘某收拾房间时发现一件孟某穿了5年的旧大衣。刘某欲购买一件新衣服给孟某，遂将孟某的旧大衣扔到楼下的垃圾箱里。第二天，孟某问妻子刘某自己的大衣为何不见了。刘某说已经扔掉啦。孟某说：“大衣里价值27500元的欧米茄手表拿出来了么？”，刘某说没有。经查，该大衣连同手表被同小区捡拾垃圾的徐老太捡走。关于本案，下列哪一说法是正确的？（单选）
A.刘某将孟某大衣扔掉的行为属于事实行为
B.大衣属于遗失物，徐老太应当返还
C.手表属于无主物，徐老太可以先占
D.徐老太应当返还手表，但大衣可以先占
正确答案： D
解析：
A选项，事实行为是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图，但依照法律的规定能引起民事法律后果的行为；刘某将孟某大衣扔掉的行为是动产所有权的抛弃，属于单方民事法律行为（依一方当事人的意思表示而成立的民事法律行为）而非事实行为，因此A选项错误。B、C、D选项，《民法典》第314条规定：“拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门”，孟某的大衣被刘某抛弃后属于无主动产，徐老太可以基于先占而取得大衣的所有权，而刘某将孟某大衣扔掉时不存在抛弃欧米茄手表的意思表示，手表属于遗失物，徐老太拾得遗失物，依法应当返还，因此B、C选项错误，D选项正确。（司法2018）
民法总则精解1
民法总则精解1
第一章基本规定
第一条为了保护民事主体的合法权益，调整民事关系，维护社会和经济秩序，适应中国特色社会主义发展要求，弘扬社会主义核心价值观，根据宪法，制定本法。
解读
本条是《民法总则》的立法目的。
法典编纂是指对同一法律部门的现行规范进行系统整合，使之成为一部内容协调一致、结构严谨科学的法典的一种立法活动。法典编纂以现行法律规范为基础，按照一定的体例结构、法律逻辑对这些法律规范重新加以整理、修改和补充，形成一部统一的法典。在编纂法典过程中，不仅要去除重复的规定，消除规范之间的矛盾，还要对已经不适应现实情况的现行规定进行必要的修改完善，对经济社会生活中出现的新情况、新问题作出新的规定。民法总则的编纂是我国民事立法的重大事件，其目的包括：
第一，民法的功能是保护民事主体的合法权益，维护社会和经济秩序。民法是人们生活的“百科全书”，保护民事主体最基本的民事权利，规范民事活动中当事人的权利义务，是保障私权的重要法律。作为民事活动的基本遵循，民法还要和中国特色社会主义发展要求相适应。我国的民事法律制度应与时俱进，反映社会实践发展的新情况、新问题和新趋势。进入21世纪，网络的发展对民事法律提出了很多新的挑战，包括网络侵权、网络金融、网络合同、网络虚拟财产等问题的出现，对于民法来讲，都需要积极面对并妥当解决。
第二，民法是民事基本法，位于宪法之下，依据宪法制定。宪法是国家的根本大法，具有最高的法律效力，由国家最高权力机关通过和修改，是制定其他法律法规的依据。其中包含的民事法律规范所依据的原则规定及民事法律方面的具体规定，就是民法的重要渊源。民法调整的法律关系是民事法律关系，也就是民事主体之间的法律关系。《民法总则》是根据宪法并结合我国实际情况制定的，其他民事法律法规也必须遵循宪法的有关规定，以宪法为法律依据。
1979年11月，为了建立与改革开放相适应的法律体系，我国恢复了民法典的起草工作。全国人大常委会法制工作委员会组建了民法起草小组，开始第三次民法典的起草工作。到1985年5月，先后草拟四稿民法典草案。但考虑到民法典制定可能遇到的一些复杂问题，起草小组调整原来的思路，以民法典草案为基础制定了1986年《民法通则》。围绕当时的民法典草案，政界、学界关注了民法起草过程中可能涉及的一些宪法问题。彭真在1981年5月召开的民法座谈会上提出了民法起草与中国实际、民法的立法与宪法关系等问题。他指出：“如果说什么是民法的母亲的话，就法律体系本身来说是宪法。”《民法总则》第1条明确写“根据宪法，制定本法”，确立了《民法总则》的制定依据，也为宪法学与民法学的交流提供了话语体系。
《民法总则》第一百五十三条（民事法律行为无效事由）释义与案例解读
《民法总则》第一百五十三条（民事法律行为无效事由）释义与案例解读
本文摘自杨立新主编：《中华人民共和国民法总则要义与案例解读》，中国法制出版社出版。
第一百五十三条【民事法律行为的无效事由】违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，但是该强制性规定不导致该民事法律行为无效的除外。
违背公序良俗的民事法律行为无效。
【条文释义】
本条是对违反法律、行政法规强制性规定，以及违背公序良俗的民事法律行为无效的规定，对应的是《民法总则》第8条和第143条第（3）项的规定。
（一）违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效
1.一般规则
规定违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效，其基础是，《民法总则》第7条把民事主体从事民事活动不得违反法律，不得违背公序良俗作为民法的基本原则；同时，在第143条规定，民事法律行为的生效要件，其中包括不得违反法律，行政法规的强制性规定，不得违背公序良俗。正是在这样的基础上，规定民事法律行为违反法律行政法规的强制性规定，就当然无效。
违反法律、行政法规的法律行为，是指当事人在订约目的，具体内容，以及在形式上都违反法律和行政法规的强制性规定的民事法律行为。首先，从民事法律行为的方面看，应当包括民事法律行为的目的、民事法律行为的内容和民事法律行为的形式，都要违反法律或者行政法规。其次，从违反的法律、行政法规的性质上看，所违反的法律、行政法规应当包括两种，就国家立法机关通过并颁布的法律，中央政府即国务院制订、颁行的行政法规，不包括地方法规、行政规章和司法解释。再次，从违反的法律、行政法规的内容上看，民事法律行为违反的是国家法律和行政法规中的强制性规定。在国家的立法中，包括强制性内容、倡导性内容和任意性的内容。对于倡导性的内容和任意性的内容，当事人不存在是否违法的问题，即使民事法律行为的约定违反倡导性和任意性的法律规定，也不能认为是违反法律的法律行为。只有违反强制性的规定，才能判定为违法。在法律规范中，这些有不得、禁止内容的，都属于强制性的规定，违反这样的强制性法律和行政法规规定的民事法律行为就是无效的。
【重点法条解读】公司法第一百五十一条——股东代表诉讼
【重点法条解读】公司法第一百五十一条——股东代表诉讼
【法条】
第一百五十一条 董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。
【释义】
本条是关于股东代表诉讼的规定。
一、股东代表诉讼的定义
股东代表诉讼，是指当公司利益遭受损害、公司组织机构怠于通过诉讼追究责任时，由具备法定资格的股东依据法定程序以自己的名义代表公司提起的诉讼。
二、股东代表诉讼的条件
1.提起股东代表诉讼的股东资格：（1）有限责任公司的股东；（2）股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东。
2.前置程序：（1）董事、监事、高级管理人员侵犯公司利益的，具备法定资格的股东书面请求公司机构向人民法院提起诉讼被拒绝或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼时，即公司怠于行使诉讼权利时，股东才可以提起股东代表诉讼。（2）前置程序的豁免，在情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，具备法定资格的股东可直接提起股东代表诉讼。
3.诉讼事由：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失。
4.当事人列明：具备法定资格提起诉讼的股东为原告，一审法庭辩论终结前，具备法定资格的其他股东，以相同的诉讼请求申请参加诉讼的，为共同原告；侵犯公司利益的董事、监事、高级管理人员或者他人为被告；公司为第三人。
权海涛、洛阳隆惠石化工程有限公司劳动争议二审民事裁定书
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权海涛、洛阳隆惠石化工程有限公司劳动争议二审民事裁定书
【案由】民事 劳动争议、人事争议 其他劳动争议、人事争议
【审理法院】河南省洛阳市中级人民法院
【审理法院】河南省洛阳市中级人民法院
【审结日期】2020.08.20
【案件字号】(2020)豫03民终5809号
【审理程序】二审
【审理法官】杨元卿
【审理法官】杨元卿
【文书类型】裁定书
【当事人】权海涛;洛阳隆惠石化工程有限公司
【当事人】权海涛洛阳隆惠石化工程有限公司
【当事人-个人】权海涛
【当事人-公司】洛阳隆惠石化工程有限公司
【代理律师/律所】董进果河南诚然律师事务所;黄红智河南诚然律师事务所;轩军强河南洛太律师事务所
【代理律师/律所】董进果河南诚然律师事务所黄红智河南诚然律师事务所轩军强河南洛太律师事务所
【代理律师】董进果黄红智轩军强
2 / 8 【代理律所】河南诚然律师事务所河南洛太律师事务所
【法院级别】中级人民法院
【终审结果】二审维持原判
【字号名称】民终字
【原告】权海涛
【被告】洛阳隆惠石化工程有限公司
【本院观点】本案属于劳动争议纠纷，双方当事人纠纷是基于劳动关系基础上的工伤赔偿协议，而不是平等民事主体间的协议纠纷，另外权海涛的一审诉求中也明确要求工伤补偿款。
【权责关键词】显失公平撤销合同新证据驳回起诉
【指导案例标记】0
【指导案例排序】0
【本院查明】二审中，双方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
【本院认为】本院认为：本案属于劳动争议纠纷，双方当事人纠纷是基于劳动关系基础上的工伤赔偿协议，而不是平等民事主体间的协议纠纷，另外权海涛的一审诉求中也明确要求工伤补偿款。故应当依据《劳动争议调解仲裁法》的相关规定，通过劳动争议仲裁前置程序予以解决。综上所述，权海涛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：
民法通俗读本第五讲民法的适用范围与适用原则
民法通俗读本第五讲民法的适用范围与适用原则
什么民法的适用？民法的适用，就是把一个法律规范应用到具体的法律事件中去，以实现法律的作用。法律规范是抽象的，这种抽象的法律规范必须应用到具体的法律事件中去，才能够实现它的作用，例如保护什么、反对什么、制裁什么等。
民法的适用范围，又称民法的效力，指民法在哪些范围发生作用，即民法对什么人，在什么时间和什么地方发生效力。一、民法对人的适用范围采取以属地主义为主，与属人主义、保护主义相结合的原则。二、民法在空间上的适用范围一般而言，我国民法适用于我国领陆、领空、领海、还包括根据国际法视为我国领域的我国驻外使馆，以及在我国领域外航行的我国船舶或飞行器。此外，我国民法制定的相关机关所管辖范围不同，其所定法律的适用范围也与之适应。三、民法在时间上的适用范围时间上的效力是指民法生效和失效时间，以及民事法律规范有无溯及力的问题。1、民法的生效时间分两种情况：一是民法规范公布之日起生效；二是公布一段时间后再生效。2、民法的失效时间有三种情况：一是新法直接规定废止旧法，如合同法第428条的规定；二是旧法与新法相抵触的部分失效；三是由国家专门机关颁布专门决议，宣告某些法律失效。
一、民法在时间上的适用范围
民法在时间上的适用范围，即民法在时间上的效力，是指民法生效的时间和失效的时间，以及生效后的民法对其生效前发生的民事行为是否具有溯及既往的法律效力。
民法生效的时间，根据具体情况确定，从我国目前的民事立法实践来看，有的法律本身就规定具体的生效时间，例如我国《民法通则》第156条明确规定：“本法自一九八七年一月一日起施行”，我国《合同法》也明文规定，本法自1999年10月1日起施行。也有的民事法律自公布之日起生效，例如我国《外资企业法》第24条规定：“本法自公布之日起施行”；为了在法律生效前，人们有充分的时间了解法律的内容，有的法律规定自法律公布后经过一定期限后才开始生效，例如，我国《企业破产法（试行）》第43条规定：“本法自全民所有制工
最高法院《九民会议纪要》（附全文）1
一、民法总则适用法律衔接
二、公司纠纷案件审理
三、合同纠纷案件审理
四、担保纠纷案件审理
五、金融消费者权益保护案件审理
六、证券纠纷案件审理
七、营业信托纠纷案件审理
八、财产保险合同纠纷案件审理
九、票据纠纷案件审理
十、破产纠纷案件审理
十一、案外人救济案件审理
十二、民刑交叉案件程序处理
一、民法总则适用法律衔接
一是与民法通则的关系及其适用。 按新规优于旧规适用民总。
二是与合同法的关系及其适用。 合同法“总则”与民总不一致的，适用民总；
合同法“分则”与民总不一致的，适用合同法“分则”。
三是与公司法的关系及其适用。
公司法与民总不一致的，根据特别法优于一般法适用公司法。 两个例外：
公司法已有规定但民总在此基础上增加了新内容的；
民总有意修正公司法的，均适用民总。
四是民法总则的溯及力。
法不溯及既往是法治基本原则，主要针对新旧法不一致的情况，此时适用行为时的法
。 两个例外： 一是某项制度民总有规定而旧法没有，可参照适用民总。
二是根据“有利追溯”新法有溯及力，如诉讼时效。
二、公司纠纷案件审理 （一）“对赌协议”效力及履行
对投资方与目标公司订立的“对赌协议”，如无其他无效事由，认定有效并支持履行。
但投资方主张实际履行的，应审查是否符合“股东不得抽逃出资”及股份回购的强制性规
定。
（二）股东出资加速到期及表决权
【股东出资应否加速到期】以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东
在未出资范围内对债务承担补充责任的，不予支持。 但下列情形除外：
（1）公司作为被执行人，穷尽执行措施无财产可供执行，具备破产原因但不申请破产
的；
（2）公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。
【表决权能否受限】股东（大）会作出不按认缴出资比例而按实际出资比例或其他标
准确定表决权的决议，股东请求确认决议无效，应审查该决议是否符合修改公司章程所
朱庆育老师-民法总论教案大纲
中国政法大学民法学研究所 朱庆育
1 民法总论教案大纲
备课人：朱庆育
授课时间：2007年3月—7月 授课对象：中国政法大学2006级本科生 课时数：54
导 言
一、前提观念
二、教学目的
三、教学思路
四、讲授体例
第1章 民法与民法典（1—2节）
第一编 基础理论 第2章 私法自治（3—5节）
第3章 私法规范与法律方法（6—9节）
第4章 自然人（10—14节）
民 第二编 人 第5章 自然人的团体构造：法人（15—19节）
法 第6章 自然人的其他团体构造（20—21节）
总 第7章 权利的一般原理（22—26节）
论 第三编 权利 第8章 权利的救济（27—28节）
第9章 权利的时间属性 （29—30节）
第10章 法律行为的规范构造（31—38节）
第四编 法律行为 第11章 法律行为的效力瑕疵（39—45节）
第12章 代理（46—48节）
五、建议阅读之课程教科书
（一）体系教科书
1．张俊浩主编：《民法学原理》（上下册），修订3版，中国政法大学出版社，2000，定价45元；
2．梅仲协：《民法要义》，中国政法大学出版社，1998，定价34元；
3．王泽鉴：《民法概要》，中国政法大学出版社，2003，定价48元；
4．迪特尔·施瓦布：《民法导论》，郑冲译，法律出版社，2006，定价66元；
5．王泽鉴：《法律思维与民法实例——请求权基础理论体系》，中国政法大学出版社，2001，定价27元；
（二）专题教科书
6．谢怀栻：《民法总则讲要》，北京大学出版社，2007，定价28元；
《公司法》第151条的漏洞及其填补
《公司法》第151条的漏洞及其填补
关键词：股东代表诉讼；公司法第151条；法律漏洞；法学方法
由于最高人民法院出台的有关公司法司法解释尚未涉及第151条，当“法律规范对于应规定之事项，由于立法者之疏忽未预见，或情况变更，致就其一法律事实未设规定时，审判官应探求规范目的，就此漏洞加以补充，斯谓之漏洞补充。”[1]漏洞补充的本质是法官造法，或者称之为法律的续造。这种“造法”虽有立法的意蕴，但它是出于法官不得拒绝裁判而为的方法论上的一种补充，具有正当化的基础。因此，对于《公司法》第151条存在的漏洞，司法裁判中考虑的不是应不应当填补的问题，而是考虑如何填补才能消除公司法秩序中的体系违反，从而使公司法引入股东代表诉讼所追求的价值得以圆满实现的问题。尽管在理论上《公司法》第151条还存在着股东代表诉讼制度体系化的问题，但本文仅立足于该法条的立法表达和司法实践，试图回答以下两个问题：一是第151条的法律漏洞是什么？二是如何填补第151条的漏洞？依法学方法论之见解，探求法律规范的目的，是填补法律漏洞的基本要求，故本文将尽可能地从有限的立法资料中，去发现引入股东代表诉讼制度的立法理由，从而阐明填补第151条漏洞之方法的妥适性。
一、《公司法》第151条的漏洞《公司法》第151条共三款内容，分别规定了提起股东代表诉讼的股东资格、股东代表诉讼的前置条件以及股东代表诉讼的法定事由，该三款内容规定如下：
董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百四十九条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
《民法总则》民事法律行为效力学习
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《民法总则》民事法律行为效力学习
文 | 唐正洪
《民法总则》
第六章 民事法律行为
第三节 民事法律行为效力
第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效：
(一)行为人具有相应的民事行为能力；
(二)意思表示真实；
(三)不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。
第一百四十四条无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。
第一百四十五条限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效；实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。
相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。民事法律行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。
第一百四十六条行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。
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以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理。
第一百四十七条基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
第一百四十八条一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
第一百四十九条第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，对方知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
第一百五十条一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
第一百五十一条一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。