第七章 民事基本理论与基本制度

第43讲-第七章考情、民法的概念与特征、基本原则、民事法律关系的概念和特征、构成要素、民事义务与民事责任（1）

第二篇民商法律制度

本篇考情分析

201920182017

单项选择题202420

多项选择题13129

综合分析题131212

考核分值82.084.072.0

分值占比58.6%60.0%51.4%

本篇框架结构

民法典对2020税务师考试的影响

《考试大纲》及教材P151均明确：鉴于原定2020年3月召开的全国人大十三届三次会议的推迟召开，会议将提请审议的《民法典（草案）》延期，民商事法律法规考试内容以颁布后法律为准。

第七章民法基本理论与基本制度

本章考情分析

201920182017

单项选择题353

多项选择题1 2 3

综合分析题11

考核分值 6.513.511.0

2020年本章新增、修订情况

1.根据《民法典》对教材内容进行修订

2.新增职务代理

目录

第一节民法与民事法律关系

知识点1：民法的概念和特征（了解）

1.民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。

2.民法的特征

（1）民法是权利法

（2）民法还是平等者之间的法律

（3）民法规范多为任意性规范

【提示】强制性规范是当事人必须遵守和适用的规范；任意性规范是当事人可以选择适用的规范，当事人可以排除适用。

知识点2：民法的基本原则（熟悉，2019大纲为掌握）

1.权利神圣原则

民事主体的民事权利及合法利益受到法律的充分保护，任何组织或者个人均不得侵犯，且非依法律程序不得限制和剥夺。

2.主体平等原则

民事主体在民事活动中法律资格、法律地位一律平等，任何一方不得将自己的意志强加于对方。

3.意思自治原则

民事主体可以依其自由意志从事民事活动。

民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。（《民法典》第5条，补充）

4.公序良俗原则

民事主体所从事的民事活动及其效果，须符合我国社会公认的道德规范和公共利益要求。

5.诚实信用原则

诚实信用原则，是指民事主体在民事活动中应当维持双方当事人之间利益平衡，以及当事人利益与社会利益平衡的原则。

民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。（《民法典》第7条）

6.禁止权利滥用原则

民事主体行使民事权利不得超越正当边界、不得损害他人权益、不得违反法律和社会公德、不得损害社会公共利益的原则。

【提示】禁止权利滥用是对意思自治的限制。

【例题·2018单选题】下列法律原则中，属于民法基本原则的是（）。

A.公信原则

B.公序良俗原则

C.等价有偿原则

D.公示原则

【答案】B

【解析】民法基本原则包括：权利神圣原则、主体平等原则、意思自治原则、公序良俗原则、诚实信用原则和禁止权利滥用原则。

知识点3：民事法律关系的概念和特征（了解）

1.民事法律关系，是平等主体之间发生的、符合民法规范的、以民事权利和民事义务为内容的社会关系。

2.民事法律关系的特征

（1）民事法律关系中主体地位平等

（2）民事法律关系中民事权利、民事义务对等

知识点4：民事法律关系的构成要素（掌握）

民事法律关系由主体、内容、客体三个要素构成。

1.主体

民事法律关系的主体包括：自然人、法人、非法人组织和特定情况下的国家。

（1）自然人：基于自然规律出生并因出生而取得民事主体资格的人。

（2）法人：法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。（《民法典》第57条）

【提示】法人以其全部财产独立承担民事责任。

（3）非法人组织：非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。

【提示】非法人组织，不具有法律人资格但却是民事法律关系的主体。

非法人组织包括个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。

【提示】非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的，依照其规定。

（4）特定情况下的国家：国家在特定情况下才以民事主体的身份出现，如发行国债。

2.内容

民事法律关系的内容，是民事主体在民事法律关系中享有的民事权利和承担的民事义务。

【举例】买卖合同关系中，买方享有请求卖方交付标的物的权利，卖方则有应买方请求而负担交付标的物的义务。（2020新增）

3.客体

民事法律关系的客体，是指民事权利和民事义务共同指向的对象，即权利、义务的载体。

民事法律关系的客体有：物、行为、智慧产品、人格和身份等。

物是物权关系的客体；行为是债权关系的客体；智慧产品是知识产权关系的客体；人格与身份是人身关系的客体。

知识点5：民事义务与民事责任（大纲未设定）

（一）民事义务

1.民事义务，是民事法律关系的当事人，为了满足他方利益所应实施行为的约束。

【提示】民事义务具有强制性和限定性。

2.民事义务的分类如下：

（1）法定义务与约定义务

（2）专属义务与非专属义务

专属义务，是指不得与义务主体发生分离的义务，须由特定主体亲自履行的义务。

非专属义务，是指可以同义务主体发生分离的义务，如金钱给付义务。

（3）主义务与从义务

主义务，是指在两个相关联的义务中，能够独立存在的义务。

从义务，是指在两个相关联的义务中，不能独立存在，须以其他义务的存在为存在前提的义务。

【举例】抵押借贷中，借款人的偿还借款义务是主义务，而抵押人的担保借款人偿还借款义务即为从义务。（2020修订）

（4）积极义务与消极义务

积极义务，是指以特定作为为内容的义务，如交付货物、支付金钱、交付工作成果、转移权利等。（2020修订）

消极义务，是指以特定不作为为内容的义务，如保密义务、不妨害他人所有权的义务等。

（二）民事责任

1.民事责任的概念

（1）民事责任，是指民事主体因违反法定或者约定的民事义务，依法应当承担的民事法律后果，包括：侵权责任、违约责任、缔约过失责任等。（2020修订）

（2）民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。（教材表述）

民事主体依照法律规定或者按照当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。（《民法典》176条）（3）民事主体因同一行为应当承担民事责任、行政责任和刑事责任的，承担行政责任或者刑事责任不影响承担民事责任；民事主体的财产不足以支付的，优先用于承担民事责任。（2020新增）

2.民事责任的特征

（1）民事责任是违反民事义务的法律后果

（2）民事责任具有直接救济性

民事责任的承担，旨在使受损害的权利回复到被损害之前的圆满状态。

民事责任是对受害人的直接救济，旨在填补受害人所受到的损害，其补偿范围与加害人所造成的损害大致相当。（填平原则）

（3）民事责任具有强制性

3.民事责任的分类

（1）侵权责任、违约责任和缔约过失责任

侵权责任，是指因违反法律规定的义务致使他人损害，依法所应承担的民事责任。

违约责任，是指因违反合同约定的义务所应承担的民事责任。

缔约过失责任，是指违反先合同义务致他人信赖利益损失所应承担的民事责任。

【举例】当事人在订立合同过程中有下列情形之一，造成对方损失的，应当承担赔偿责任：（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）有其他违背诚信原则的行为。（《民法典》第500条）

（2）财产责任与非财产责任

财产责任：支付违约金、赔偿损失

非财产责任：赔礼道歉、恢复名誉、消除影响

（3）按份责任与连带责任（复数责任人之间对外关系划分）

①按份责任，是指复数责任人中的每一个人仅按其确定份额对外承担责任，对超出其份额的部分不承担责任的民事责任。

二人以上依法承担按份责任，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担责任。

②连带责任，是指复数责任人中的每一个人均有义务应权利主体的请求而承担部分或者全部的民事责任。

二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。（对外）

连带责任人的责任份额根据各自责任大小确定；难以确定责任大小的，平均承担责任。实际承担责任超过自己责任份额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。（对内）

【举例】共同侵权人依法须对被侵权人承担连带责任。

（4）过错责任、推定过措责任与无过错责任（2020修订）

①过错责任，是指以过错作为主观要件的侵权责任。

加害人的过错须由受害人举证证明。

②推定过错责任，是指以法律推定的过错作为主观要件的侵权责任。

加害人须自证无过错方能免责，加害人若不能自证无过错，法律即推定其有过错。（举证责任倒置）

③无过错责任，是指不以过错作为主观要件的侵权责任。

免除了受害人对加害人过错的举证责任，同时，加害人也不得以自证无过错而免责。

【提示】推定过错责任和无过错责任仅在法律有特别规定时方可适用。法律若无特别规定，皆适用过错责任。

第44讲-民事义务与民事责任（2）

第一节民法与民事法律关系

知识点5：民事义务与民事责任（大纲未设定）

（5）有限责任与无限责任

根据出资人承担责任的财产范围划分。

①有限责任，是指出资人仅以其出资财产为限对企业债务所承担的责任。

【举例】有限责任公司和股份有限公司股东对公司债务所承担的责任、有限合伙人对合伙债务所承担的责任。（2020新增）

②无限责任，是指出资人以其包括出资财产在内的全部财产对企业债务所承担的责任。

【举例】普通合伙人对合伙债务所承担的责任。

有限责任vs无限责任

【例题·2011单选题】下列责任中，属于民法意义上的有限责任的是（）。

A.有限责任公司以其注册资本为限对外承担的责任

B.股份有限责任公司的股东以其出资为限对公司债务承担的责任

C.合伙人以其全部财产对合伙债务所承担的责任

D.公司出资人以其全部财产对公司债务承担的责任

【答案】B

【解析】有限责任，是指出资人仅以其出资财产为限承担的责任；无限责任，是指出资人以其包括出资财产在内的全部财产承担的责任。公司股东以出资为限承担责任，是有限责任。其他三项都是无限责任。

4.民事责任的承担方式

承担民事责任的方式主要有：

（1）停止侵害；（2）排除妨碍；（3）消除危险；（4）返还财产；（5）恢复原状；（6）修理、重作、更换；（7）继续履行；（8）赔偿损失；（9）支付违约金；（10）消除影响、恢复名誉；（11）赔礼道歉。

承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。

法律规定惩罚性赔偿的，依照其规定。

【举例】经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。

【例题·2013单选题，修订】我国《民法典》规定了承担民事责任的方式，其中不包括（）。

A.赔礼道歉

B.消除危险

C.吊销营业执照

D.修理、重作、更换

【答案】C

【解析】选项C：属于行政处罚。

5.民事责任的免责事由

民事责任的免责事由主要有：不可抗力、正当防卫、紧急避险、紧急救助行为等。（2020新增）

（1）不可抗力

不可抗力，是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。

因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。

（2）正当防卫

因正当防卫造成损害的，不承担民事责任。

正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的民事责任。

（3）紧急避险

因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担民事责任。

危险由自然原因引起的，紧急避险人不承担民事责任，可以给予适当补偿。

（4）紧急救助行为

因自愿实施紧急救助行为造成受助人损害的，救助人不承担民事责任。

【总结】民事义务与民事责任

第45讲-民事法律事实、自然人的民事权利能力、民事行为能力

第二节主体制度

知识点6：民事法律事实（掌握）

民事法律事实，是指符合民法规范，能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观事实。

【提示】民事法律关系包含主体、内容、客体三要素，任何一个要素的改变都将导致民事法律关系的变动。（2020新增）

民事法律事实是引起民事法律关系变动的原因。

民事权利可以依据民事法律行为、事实行为、法律规定的事件或者法律规定的其他方式取得。（2020新增）（一）民事法律事实的分类

民事法律事实，依其是否与当事人的意志有关，分为自然事实和行为两类。

1.自然事实

自然事实是指与人的意志无关的法律事实，包括事件和状态。例如，人的出生、死亡，自然灾害的发生，时间的经过等。

2.行为

行为是指人的有意识的活动。

（1）合法行为vs不法行为

（2）表意行为vs非表意行为

根据行为是否以当事人的意思表示为要件作为标准划分。

①表意行为，是指以行为人的意思表示为要件的行为，包括法律行为和准法律行为。

法律行为，是指以意思表示为核心要素，旨在按照意思表示的内容发生相应民法效果的表意行为，如订立合同、订立遗嘱等。

准法律行为，是指由法律直接规定民法效果的行为人的表意行为，如债权人的催告、通知。

【提示】法律行为的法律效果与当事人的意思表示有关，故对行为人的主体资格有严格要求，即要求行为人具有相应的行为能力。（2020新增）

②非表意行为，即事实行为，是指无须表示内容意思即发生法律效果的行为。如，作品创作行为、拾得遗失物、先占、无因管理、侵权行为等。

【提示1】事实行为的法律效果由法律直接规定，与当事人的意思无关。

【提示2】事实行为对行为人的主体资格并无严格要求。

（二）法律事实构成

法律事实构成，是指引起某一民事法律关系发生、变更或消灭的几个法律事实的总和。

通常，一个法律事实即足以引起民事法律关系的发生、变更后消灭，但在有些情况下，须同时具备几个法律事实才能使一个民事法律关系发生、变更或者消灭。

【举例】遗嘱继承关系的发生，既需要有有效的立遗嘱行为，又需要有遗嘱人死亡的时间。有效遗嘱与遗嘱人死亡两个法律事实结合，即引起遗嘱继承关系发生的法律事实构成。（2020表述略作修订）【例题1·2016单选题】甲因病去世，留有遗嘱。甲的儿子乙依照甲的遗嘱继承了甲的一套房产。乙取得该套房产所有权的法律原因属于（）。

A.事实构成

B.事实行为

C.法律行为

D.事件

【答案】A

【解析】乙取得房产所有权需要加有效的遗嘱和甲死亡两个事实，为事实构成。

【例题2·2016单选题】下列民事法律事实中，属于法律行为的是（）。

A.甲将购物卡8折卖给其同事

B.乙将路边晕倒的陌生人送到医院并垫付医药费

C.丙因债务纠纷将债权人戊打伤

D.丁海边游玩时拾得用于赏玩的奇石和贝壳若干

【答案】A

【解析】选项BCD均为事实行为。其中选项B为无因管理，选项C为侵权行为，选项D为先占。

【例题3·2011单选题】根据民法理论，下列行为中，属于民事法律行为的是（）。

A.侵权行为

B.先占行为

C.代理行为

D.无因管理行为

【答案】C

【解析】民事法律行为是行为人的意思表示直接导致民事法律关系设立、变更或消灭的行为。代理行为是民事法律行为。其他三项都是事实行为，即行为的法律后果是由法律直接规定的，而不是行为人的意思表示导致的。

【总结】民法与民事法律关系

第二节主体制度

知识点1：自然人的民事权利能力（掌握）

自然人的民事权利能力，是指法律赋予自然人享有民事权利、承担民事义务的法律资格。

1.自然人从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。（始于出生、终于死亡）

2.自然人的民事权利能力一律平等。

3.自然人的出生时间和死亡时间，以出生证明、死亡证明记载的时间为准；没有出生证明、死亡证明的，以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准。有其他证据足以推翻以上记载时间的，以该证据证明的时间为准。

4.涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是，胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。

知识点2：自然人的民事行为能力（掌握）

自然人的民事行为能力，是指法律赋予自然人得以独立实施民事法律行为的法律资格。（2020调整）【成年人】18周岁以上（≥18）的自然人为成年人。不满18周岁（＜18）的自然人为未成年人。

1.完全民事行为能力人

（1）成年人为完全民事行为能力人，可以独立实施民事法律行为。

（2）16周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

2.限制民事行为能力人

（1）8周岁以上的未成年人（8≤＜18）为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。

（2）不能完全辨认自己行为（≠不能辨认自己行为）的成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。

3.无民事行为能力人

（1）不满8周岁的未成年人（＜8）为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。

（2）不能辨认自己行为的成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。

8周岁以上的未成年人不能辨认自己行为的，适用前款规定。

【总结】自然人民事行为能力

4.监护

无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。

（1）未成年人

父母是未成年子女的监护人。

未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人：

①祖父母、外祖父母；

②兄、姐；

③其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。

（2）成年人

无民事行为能力或者限制民事行为能力的成年人，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人：

①配偶；

②父母、子女；

③其他近亲属；

④其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意。

（3）没有依法具有监护资格的人

没有依法具有监护资格的人的，监护人由民政部门担任，也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。（2020新增）

（4）监护人职责

监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为，保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等。（2020新增）

监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护人除为维护被监护人利益外，不得处分被监护人的财产。

（5）无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。

【例题·2016单选题】下列关于自然人民事权利能力与民事行为能力的说法中，正确的是（）。

A.自然人的民事权利能力与民事行为能力同时产生

B.自然人的民事权利能力与民事行为能力同时消灭

C.自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡

D.自然人之间民事行为能力人人平等，不存在差异

【答案】C

【解析】自然人从出生时起到死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利，承担民事义务。自然人的民事权利能力一律平等。

第46讲-宣告失踪和死亡、个体工商户和农村承包经营户、法人的特征、分类、成立、权利和行为能力、终止、非法人组织

第二节主体制度

知识点3：宣告失踪和宣告死亡（掌握）

1.宣告失踪

（1）自然人下落不明满2年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人为失踪人。

（2）自然人下落不明的时间自其失去音讯之日起计算。战争期间下落不明的，下落不明的时间自战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起计算。（教材表述为“从”，此处按照《民法典》整理）（3）失踪人的财产由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意担任财产代管人的人代管。

（4）财产代管人应当妥善管理失踪人的财产，维护其财产权益。

失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由财产代管人从失踪人的财产中支付。

财产代管人因故意或者重大过失造成失踪人财产损失的，应当承担赔偿责任。

（5）失踪人重新出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销失踪宣告。

失踪人重新出现，有权请求财产代管人及时移交有关财产并报告财产代管情况。（教材表述为“要求”，此处按照《民法典》整理）

2.宣告死亡

（1）自然人有下列情形之一的，利害关系人可以向人民法院申请宣告该自然人死亡：

①下落不明满4年；

②因意外事件，下落不明满2年。

因意外事件下落不明，经有关机关证明该自然人不可能生存的，申请宣告死亡不受2年时间的限制。

（2）对同一自然人，有的利害关系人申请宣告死亡，有的利害关系人申请宣告失踪，符合宣告死亡条件的，人民法院应当宣告死亡。

（3）被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判决作出之日视为其死亡的日期；因意外事件下落不明宣告死亡的，意外事件发生之日视为其死亡的日期。

（4）自然人被宣告死亡但是并未死亡的，不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力。

（5）被宣告死亡的人重新出现，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销死亡宣告。

（6）被宣告死亡的人的婚姻关系，自死亡宣告之日起消除。死亡宣告被撤销的，婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复。但是，其配偶再婚或者向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外。（教材表述为“消灭”，此处按照《民法典》整理）

（7）被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养的，在死亡宣告被撤销后，不得以未经本人同意为由主张收养行为无效。（教材表述为“关系”，此处按照《民法典》整理）

（8）被撤销死亡宣告的人有权请求依照继承法取得其财产的民事主体返还财产。无法返还的，应当给予适当补偿。

利害关系人隐瞒真实情况，致使他人被宣告死亡取得其财产的，除应当返还财产外，还应当对由此造成的损失承担赔偿责任。

【总结】

知识点4：个体工商户和农村承包经营户（掌握）

1.个体工商户（属于自然人主体范畴）

自然人从事工商业经营，经依法登记，为个体工商户。个体工商户可以起字号。

个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担；无法区分的，以家庭财产承担。

2.农村承包经营户

农村集体经济组织的成员，依法取得农村土地承包经营权，从事家庭承包经营的，为农村承包经营户。

农村承包经营户的债务，以从事农村土地承包经营的农户财产承担；事实上由农户部分成员经营的，以该部分成员的财产承担。

【总结】

知识点5：法人的特征、分类（熟悉，高频考点）

1.法人的概念

法人，是指由民法赋予其民事权利能力和民事行为能力，能以自己的名义独立享有民事权利和承担民事义务的团体。

2.法人的特征

（1）法人是团体

类型划分依据举例

社团法人法人成立基础是人的集合有限责任公司、股份有限

公司

财团法人法人成立基础是财产的集合基金会

（2）法人是民法赋予民事权利能力的团体

（3）法人拥有独立的财产

法人的财产属于法人所有。

（4）法人独立承担民事责任

法人以其全部财产独立承担民事责任。（2020新增）

法人独立承担其行为所导致的债务不能清偿时的责任。出资人对法人债务仅以其出资额为限，承担有限责任。

（5）法人以自己的名义参加民事活动

法人的人格与其创立人和成员的人格是分离的，法人具有独立的人格。法人有自己的名称，能够以自己的名义参加民事活动，为自己设定权利、承担义务。

【例题·2019单选题】下列有关法人特征的说法中，正确的是（）。

A.法人的财产属于法人出资人共有

B.法人民事权利能力受法人财产范围制约

C.法人独立承担民事责任

D.法人的人格与其创立人的人格不能分离

【答案】C

【解析】（1）选项A：法人的财产属于法人所有；（2）选项B：法人一经成立，法律即赋予其民事权利能力，使其取得享有民事权利和承担民事义务的资格，不受法人财产范围制约；（3）选项D：法人的人格与其创立人和成员的人格是分开的，法人具有独立的人格。

法人的类型

法人的类型有：营利法人、非营利法人和特别法人。

1.营利法人

（1）以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人，为营利法人。营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。

（2）营利法人经依法登记成立。依法设立的营利法人，由登记机关发给营利法人营业执照。营业执照签发日期为营利法人的成立日期。

（3）设立营利法人应当依法制定法人章程。

（4）营利法人应当依法设立权力机构、执行机构、监事会或者监事等监督机构。

（5）营利法人的出资人不得滥用出资人权利损害法人或者其他出资人的利益。滥用出资人权利造成法人或者其他出资人损失的，应当依法承担民事责任。（教材表述为“给…造成损失的”，此处按照《民法典》整理）（6）营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人债权人的利益；滥用法人独立地位和出资人有限责任，逃避债务，严重损害法人债权人的利益的，应当对法人债务承担连带责任。（教材表述为“法人的债权人利益”，此处按照《民法典》整理）

2.非营利法人

为公益目的或者其他非营利目的成立，不向出资人、设立人或者会员分配所取得利润的法人，为非营利法人。非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等。

（1）事业单位法人

具备法人条件，为适应经济社会发展需要，提供公益服务设立的事业单位，经依法登记成立，取得事业单位法人资格；依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有事业单位法人资格。

事业单位法人设理事会的，除法律另有规定外，理事会为其决策机构。事业单位法人的法定代表人依照法律、行政法规或者法人章程的规定产生。

（2）社会团体法人

具备法人条件，基于会员共同意愿，为公益目的或者会员共同利益等非营利目的设立的社会团体，经依法登记成立，取得社会团体法人资格；依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有社会团体法人资格。

社会团体法人应当设会员大会或者会员代表大会等权力机构。

社会团体法人应当设理事会等执行机构。

（3）捐助法人

具备法人条件，为公益目的以捐助财产设立的基金会、社会服务机构等，经依法登记成立，取得捐助法人资格。

依法设立的宗教活动场所，具备法人条件的，可以申请法人登记，取得捐助法人资格。法律、行政法规对宗教活动场所有规定的，依照其规定。

设立捐助法人应当依法制定法人章程。

捐助法人应当设理事会、民主管理组织等决策机构，并设执行机构。捐助法人应当设监事会等监督机构。

捐助人有权向捐助法人查询捐助财产的使用、管理情况，并提出意见和建议，捐助法人应当及时、如实答复。

【总结】

决策机构执行机构监督机构

事业单位法人理事会

社会团体法人会员大会、会员代表大会理事会

捐助法人理事会、民主管理组织应当设立监事会

（4）为公益目的成立的非营利法人终止时，不得向出资人、设立人或者会员分配剩余财产。剩余财产应当按照法人章程的规定或者权力机构的决议用于公益目的；无法按照法人章程的规定或者权力机构的决议处理的，由主管机关主持转给宗旨相同或者相近的法人，并向社会公告。（2020新增）

3.特别法人

（1）机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人，为特别法人。

（2）有独立经费的机关和承担行政职能的法定机构从成立之日起，具有机关法人资格，可以从事为履行职能所需要的民事活动。

（3）农村集体经济组织依法取得法人资格，城镇农村的合作经济组织依法取得法人资格，居民委员会、村民委员会具有基层群众性自治组织法人资格，可以从事为履行职能所需要的民事活动。

【总结】法人的类型

营利法人有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人

非营利法人事业单位法人

社会团体法人

捐助法人基金会、社会服务机构

特别法人机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人

【例题1·2018单选题】下列民事主体中，属于特别法人的是（）。

A.特殊的普通合伙企业

B.有限合伙企业

C.个人独资企业

D.村民委员会

【答案】D

【解析】机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人，为特别法人。

【例题2·2017多选题，修订】根据《民法典》规定，特别法人包括（）。

A.捐助法人

B.国家机关

C.农村集体经济组织

D.居民委员会

E.村民委员会

【答案】BCDE

【解析】机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人，为特别法人。居民委员会、村民委员会具有基层群众性自治组织法人资格。

知识点6：法人的成立条件（掌握）

1.法人成立的条件：

（1）法人应当依法成立

法人成立的具体条件和程序，依照法律、行政法规的规定。

设立法人，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。

（2）法人应当有自己的财产或者经费

（3）法人应当有自己的名称、组织机构、住所

2.法定代表人

（1）依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。

（2）法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。

（3）法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。（内不束外）

（4）法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。

3.住所

法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的，应当将主要办事机构所在地登记为住所。

4.分支机构（2020新增）

（1）法人可以依法设立分支机构。

（2）分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。

【例题·2018多选题，改编】根据《民法典》规定，法人成立须具备的条件有（）。

A.有自己的名称、组织机构、住所

B.有自己的财产或者经费

C.有自己的分支机构

D.能独立承担民事责任

E.依法成立

【答案】ABE

【解析】法人成立的条件：（1）法人应当依法成立。（2）法人应当有自己的财产或者经费。（3）法人应当有自己的名称、组织机构、住所。

知识点7：法人的权利能力和行为能力（熟悉）

法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。

知识点8：法人的终止（大纲未列示）

法人的终止，是指法人的民事主体资格的丧失，即法人全部民事能力丧失。

1.法人终止

有下列原因之一并依法完成清算、注销登记的，法人终止：

（1）法人解散；

（2）法人被宣告破产；

（3）法律规定的其他原因。

法人终止，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。

2.法人解散

有下列情形之一的，法人解散：

（1）法人章程规定的存续期间届满或者法人章程规定的其他解散事由出现；

（2）法人的权力机构决议解散；

（3）因法人合并或者分立需要解散；

（4）法人依法被吊销营业执照、登记证书，被责令关闭或者被撤销；

（5）法律规定的其他情形。

3.清算

法人解散的，除合并或者分立的情形外，清算义务人应当及时组成清算组进行清算。法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。

清算期间法人存续，但是不得从事与清算无关的活动。

清算结束并完成法人注销登记时，法人终止；依法不需要办理法人登记的，清算结束时，法人终止。

【例题·2013单选题】法人制度是民法中一项重要的法律制度。下列有关公司法人的说法中，正确的是（）。

A.公司法人自被工商行政管理机关吊销营业执照之日起，民事权利能力终止

B.公司法人自被工商行政管理机关吊销营业执照之日起，民事权利能力中止

C.公司法人的设立始于工商行政管理机关签发企业法人营业执照之日

D.公司法人中的有限责任公司之“有限责任”是指公司以其资产对外承担有限责任

【答案】C

【解析】（1）选项AC：公司的权利能力，始于成立即营业执照签发，终于终止即“注销登记”；（2）选项B：公司的权利能力没有“中止”一说；（3）：选项D：有限责任，是指“出资人”仅以其出资财产为限承担的责任。

知识点9：非法人组织（大纲未列示）

非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织。包括：个人独资企业、合伙企业、不具有法人资格的专业服务机构等。

1.非法人组织应当依照法律的规定登记。

2.非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任。法律另有规定的，依照其规定。

3.非法人组织可以确定一人或者数人代表该组织从事民事活动。

4.解散

有下列情形之一的，非法人组织解散：

（1）章程规定的存续期间届满或者章程规定的其他解散事由出现；

（2）出资人或者设立人决定解散；

（3）法律规定的其他情形。

5.非法人组织解散的，应当依法进行清算。

【总结】主体

第47讲-民事权利的概念与分类、取得、变更和消灭、保护

第三节权利制度

知识点1：民事权利的概念与分类（熟悉，2019大纲为掌握）

（一）民事权利的概念

民事权利，是指民事主体实现其正当利益的行为依据。

（二）民事权利的分类（高频考点）

1.人身权、财产权、知识产权和成员权（民事权利客体所体现的利益性质为标准划分）

（1）人身权，是以自然人的人格和身份利益为客体的权利，是人格权和身份权的合称。（2020修订）人格权包括：生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。

身份权包括：配偶权、亲权、亲属权。

【提示】人身权所体现的利益与个人尊严密切相关，属于非经济价值。

（2）财产权，是以财产为客体的权利，如物权、准物权、债权和继承权。

【提示】财产权通常可以同主体发生分离。

（3）知识产权，是以受保护的智慧产品为客体的排他性支配型权利，如著作权、专利权、商标权等。

知识产权的客体是人类脑力劳动的产品，如作品、专利发明、商标设计等。

（4）成员权，是团体成员依其在团体中的地位产生的对于团体的权利，如股权。

成员权基于社员资格而产生，包括表决权，对业务的知悉权、执行权、监督权，盈利分配权，剩余财产分配权等。

2.支配权、请求权、形成权、抗辩权（以民事权利的作用方式划分）

（1）支配权，是对客体直接支配并享受其利益的排他性权利，如物权、人身权和知识产权。

【提示1】支配权的实现，仅凭权利人单方的意思即可，无须义务人以积极行为配合。

【提示2】与支配权对应的义务是容忍、尊重和不干预。

（2）请求权，是可以请求他人为一定行为或者不为一定行为的权利，如债权、返还原物请求权、回复原状请求权、损害赔偿请求权等。

（3）形成权，是指依权利人单方意思表示，就能使既存的法律关系发生变化的权利，如承认权、同意权、选择权、撤销权、解除权、抵销权、终止权等。

【提示】形成权仅依权利人的单方意思表示，即足以使效力未定的法律行为生效，或者使法律关系变更、终止。

（4）抗辩权，是能够阻止相对人所行使的请求权的效力的权利。

【提示1】抗辩权的效力在于暂时或者永久地阻止请求权效力的发生，从而使抗辩权人能够拒绝相对人履行义务。

【提示2】抗辩权人能够拒绝相对人履行义务，而不在于否认相对人请求权的存在，也不在于变更或者消灭相对人的权利。

【例题1·2017多选题】下列民事权利中，属于支配权的有（）。

A.债权

B.物权

C.人身权

D.抗辩权

E.知识产权

【答案】BCE

【解析】支配权，是对客体直接支配并享受其利益的排他性权利，如物权、人身权和知识产权。

【例题2·2017单选题】下列民事权利中，既属于财产权又属于请求权的是（）。

A.名誉权

B.配偶权

C.亲属权

D.债权

【答案】D

【解析】名誉权、配偶权、亲属权都属于人身权而非财产权。

3.绝对权、相对权（以权利实现方式为标准划分）

（1）绝对权，是指无须他人协助，即可行使、实现的权利，如物权、人格权、知识产权等。

（2）相对权，是指须借助他人的协助，方可实现的权利，如债权。

4.对世权、对人权（以权利效力所及范围为标准划分）

（1）对世权，是指能够请求不特定的一般人为一定行为的权利，如物权、人格权、知识产权等。

【提示1】对世权的权利主体是特定的，而义务主体是权利主体以外的、不特定的一切人。

【提示2】义务主体所附义务的内容是对他人权利的容忍、尊重和不侵扰，表现为不作为。

（2）对人权，是指仅能请求特定的人为一定行为的权利，如债权。

【提示1】对人权的权利主体是特定的，义务主体也是特定的。

【提示2】义务主体所负义务内容既包括积极的作为，也包括消极的不作为，但主要体现为积极的作为。

5.专属权、非专属权

（1）专属权，是指只能由特定主体享有或者行使的权利，如人格权、身份权、居住权。（2020新增）【提示】专属权不能让与和继承。

（2）非专属权，是指非专属于特定的主体，可以与权利主体分离的权利。非专属权可以让与和继承，如物权、债权等一般的财产权。（2020新增）

6.主权利、从权利

（1）主权利，是指不依赖其他权利而独立存在的权利。

（2）从权利，是指须以其他权利的存在为其存在前提的权利。

【提示】主权利与从权利是相互对应的，主权利不存在，从权利也就不可能存在。没有从权利，主权利也就无从谈起。

【举例】债权vs担保权（抵押权、质权等）

7.原权、救济权

（1）原权，是指原生性权利。

（2）救济权，是指原权受到侵害或者有被侵害的危险时产生的救援原权的权利。

【提示】救济权通常处于潜在且停止的状态，只有当原权受到侵害或者有侵害的危险时，救济权方启动以救济原权。

8.既得权、期待权

（1）既得权，是指全部法律要件齐备，权利人可以现实享有和行使的权利。（2020修订）

（2）期待权，又称“形成中的权利”，是指具备部分法律要件，须待其余要件具备时当事人方能实现享有和行使的权利，如清偿期届至之前的债权。

【例题1·2016多选题】下列关于民事权利属性的说法中，正确的有（）。

A.债权属于请求权

B.物权属于相对权

C.人身权属于对人权

D.著作权属于支配权

E.追认权属于形成权

【答案】ADE

【解析】物权属于绝对权，B选项错误；人身权属于对世权，C选项错误。

【例题2·2015单选题】甲擅自将乙委托其保管的一幅字画卖给了丙。事后，乙追认甲的行为有效。根据民事权利理论，乙行使的权利属于（）。

A.支配权

B.请求权

C.抗辩权

D.形成权

【答案】D

【解析】形成权，是指依权利人的单方意思表示，就能使既存的法律关系发生变化的权利；如追认权、同意权、撤销权、解除权、抵销权等。

支配权请

求

权

绝

对

权

相

对

权

对世权

对

人

权

专

属

权

非专属权

人身权√√

√

(人格权)

√

物权√√√√

债权√√√√

知识产权√√√

形成权承认权、同意权、选择权、撤销权、解除权、抵销权、终止权

知识点2：民事权利的取得、变更和消灭（掌握）

（一）民事权利的取得

民事权利可以依据民事法律行为、民事事实行为、法律规定的事件或者法律规定的其他方式取得。依是否源自前手权利的让渡，可将权利取得的方式划分为原始取得和继受取得。

1.原始取得

权利的原始取得，是指不以他人既存的权利为前提的权利取得。

基于举例

法律的直接规定?善意取得动产、不动产物权?无主物的法定归属

事实行为?基于先占而取得无主动产的所有权

?基于添附而取得添附物的所有权

?基于建造而取得不动产的所有权

?基于无因管理而取得必要费用的返还请求权?基于侵权行为而取得损害赔偿请求权

事件?基于不当得利而取得不当利益的返还请求权

法律行为?基于合同而取得合同债权

【例题·2018单选题】下列民事权利的原始取得方式中，基于法律行为取得的是（）。

A.乙基于先占取得无主动产所有权

B.丙基于善意取得而取得动产质权

C.丁基于无因管理取得必要费用的返还请求权

D.甲基于合同取得合同债权

【答案】D

【解析】基于先占、无因管理取得权利系基于事实行为原始取得权利；基于善意取得动产质权，系基于法律的直接规定取得权利。基于合同取得合同债权系基于法律行为原始取得权利。

2.继受取得

权利的继受取得，是指自前手权利人处承受而来的权利取得。

基于举例

法律行为?基于交付而受让或者设定动产物权?基于登记而受让或者设定不动产物权?基于合同而设定用益物权或者担保物权

法律行为外的

法律事实

?基于继承而取得遗产的所有权

（1）转移型继受取得：权利原封不动自前手转移至后手，如：受让赠与物所有权。

（2）创设型继受取得：权利前手对其权利予以权能分离的结果，如：以自己的房屋为他人设立居住权。

【例题·2018多选题，改编】下列民事权利的继受取得方式中，基于法律行为取得的有（）。

A.丙基于抵押合同取得动产抵押权

B.乙基于土地承包合同取得土地承包经营权

C.丁基于继承取得遗产所有权

D.戊基于买卖合同受让取得不动产所有权

E.甲基于地役权合同取得地役权

【答案】ABDE

【解析】基于合同而取得权利为基于法律行为继受取得权利，基于继承而取得遗产所有权系基于法律行为外的法律事实继受取得权利，而非基于法律行为取得。

（二）民事权利的变更

1.权利内容的变更

权利的量变所有权因添附而扩大、所有权因标的物部分灭失而缩小、债权因部分清偿而缩小

权利的质变所有权因标的物的出租或者抵押而产生负担从而变得不再圆满、无息债权变为有息债权

2.权利效力的变更

权利效力的变更，是指源自法律所赋之强制性作用力的增、减变化。

如：具备公力救济请求权的债权因债务人行使诉讼时效抗辩权而沦为自然债权。抵押权顺位的变化等。（三）民事权利的消灭

权利的绝对消灭权利的相对消灭

概念权利本身不复存在权利由前手转移至后手，本身并不消灭

举例所有权因标的物灭失而消灭

知识产权因保护期间届满而消灭

债权因全部清偿而消灭

形成权因除斥期间届满而消灭

赠与物所有权因交付而自赠与方转移至

受赠方

?赠与方：权利的相对消灭

?受赠方：权利的继受取得

知识点3：民事权利的保护（熟悉）

（一）民事权利

1.自然人的人身自由、人格尊严受法律保护。（2020新增）

2.自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。

法人、非法人组织享有名称权、名誉权和荣誉权。

3.自然人的个人信息受法律保护。任何组织或者个人需要获取他人个人信息的，应当依法取得并确保信息安全，不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息，不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。

（二）权利的事后保护

1.公力救济

公力救济，是指经权利人申请，由专门国家机关专职工作人员通过国家的专门力量和法定程序，对圆满性遭受破坏之权利所进行的事后保护。

【提示】体现权利的国家保护，是权利救济的主要方式。（2020新增）

2.私力救济

私力救济，是指在公力救济有所不及的特定情况下，由权利人依靠自身力量，对圆满性遭受破坏之权利所进行的事后保护。私力救济包括自卫行为（包括正当防卫、紧急避险）和自助行为。

合法权益受到侵害，情况紧迫且不能及时获得国家机关保护，不立即采取措施将使其合法权益受到难以弥补的损害的，受害人可以在必要范围内采取扣留侵权人的财物等合理措施；但是，应当立即请求有关国家机关处理。（2020新增）

【总结】

第48讲-法律行为的概念与特征、分类、形式、成立要件和生效要件、效力形

态

第四节行为制度

知识点1：法律行为的概念与特征（熟悉，2019大纲为掌握）

1.民事法律行为的概念

民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。

民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。前者如订立合同，后者如立遗嘱。法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的，该决议行为成立。（2020新增）

2.民事法律行为的特征

（1）民事法律行为属于人为的法律事实（属于法律事实中的行为范畴）；

（2）法律行为属于表意行为（以意思表示为要素的行为）；

【解释】意思表示，是指民事主体将欲产生一定民事法律效果的内心意思，通过适当方式的对外表示；

（3）法律行为是旨在发生一定民事法律效果的行为（法律行为的效果内容预设在行为人的意思表示中）。

（4）法律行为的效果取决于国家法律的评价。

【例题1·2019单选题】下列法律事实中，属于法律行为的是（）。

A.张某高楼抛物

B.李某拾得他人手机占为己有

C.李某施救落水儿童

D.王某立遗嘱

【答案】D

【解析】ABC选项欠缺意思表示不属于民事法律行为。

【例题2·2016单选题】下列民事法律事实中，属于法律行为的是（）。

A.甲将购物卡8折卖给其同事

B.乙将路边晕倒的陌生人送到医院并垫付医药费

C.丙因债务纠纷将债权人戊打伤

D.丁海边游玩时拾得用于赏玩的奇石和贝壳若干

【答案】A

【解析】BCD选项欠缺意思表示而不属于民事法律行为。

知识点2：法律行为的分类（掌握）

（一）单方法律行为、双方法律行为和共同法律行为

1.单方法律行为，是指仅由行为人一方的意思表示构成的行为，如立遗嘱、抛弃所有权。

2.双方法律行为，是指双方行为人相向的意思表示达成一致方可成立的法律行为，如合同。

3.共同法律行为，是指多方行为人相同方向的意思表示平行融合地互相结合，达成一致方可成立的法律行为，如合伙。

（二）财产法律行为、身份法律行为

1.财产法律行为，是指发生财产关系变动效果的法律行为，如设立物权、订立合同。

2.身份法律行为，是指发生身份关系变动效果的法律行为，如结婚、离婚、收养。

（三）要式法律行为、不要式法律行为

1.要式法律行为，是指必须采取法律规定的特定形式才能成立的法律行为。

【举例】常见的要式法律行为是书面形式的法律行为，如房屋买卖合同。

2.不要式法律行为，是指不要求采用特定方式，当事人可以自行选择行为方式的法律行为。

【提示】不要式法律行为是普遍常态，体现民法的意思自治理念。（2020新增）

【例题·2016多选题】下列合同中，属于要式法律行为的有（）。

A.买卖合同

B.赠与合同

C.借用合同

D.保证合同

E.抵押合同

【答案】DE

【解析】要式法律行为，是必须采取法律规定的特定形式才能成立的法律行为。（1）选项D：保证合同可以是单独订立的书面合同，也可以是主债权债务合同中的保证条款。（2）选项E：设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。

（四）主法律行为、从法律行为

1.主法律行为，是指彼此关联的法律行为中，无须相关法律行为的存在即成立的法律行为。

2.从法律行为，是指彼此关联的法律行为中，须以相关法律行为的存在为前提的法律行为。

【举例】借贷合同与为其设立的保证合同中，借贷合同为主法律行为，保证合同为从法律行为。

（五）基本法律行为、补助法律行为

1.基本法律行为，是指相关联法律行为中，具有独立实质内容但却以相关法律行为为生效要件的法律行为。如需法定代理人同意的限制民事行为能力人所实施的法律行为。

2.补助法律行为，是指相关联法律行为中，不具有独立的实质内容、仅作为基本行为生效要件的法律行为。如法定代理人对限制民事行为能力人所实施法律行为的追认。

（六）生存法律行为、死因法律行为

1.生存法律行为，是指效力发生于行为人生前的法律行为，也称生前行为。

2.死因法律行为，是指以行为人死亡为生效要件的法律行为，也称死后行为，如遗嘱。

（七）诺成法律行为、践成法律行为

1.诺成法律行为，是指仅以意思表示为成立要件的法律行为。如买卖合同、租赁合同。