2017司法考试民法之意思表示的概念
【tips】本文是由梁志飞老师精心收编整理的司法考试重要知识点，大家定要好好复习！
2017司法考试民法之意思表示的概念
2017司法考试民法之意思表示的概念。
民法在司考备考中占据很大的比重，是重中之重，需要付出大量时间和精力。
相信很多考生已经开始2017年司法考试的艰难复习，我们为考生整理了一些复习笔记，希望大家在备考中能有所参考，在学习中获得灵感。
民事法律行为既以意思表示为核心要素，那么，认识民事法律行为，便须从意思表示人手。
只有将意思表示的要素予以厘清，方能真正理解和把握民事法律行为及其法律要件。
意思表示是行为能力适格者将意欲实现的私法效果发表的行为。
意思存于内心，是不能发生法律效果的。
当事人要使自己的内心意思产生法律效果，就必须将意思表现于外部，即将意思发表。
发表则须借助语言、文字或者表意的形体语汇。
意思表示所发表的意思，不是寻常意思，而是体现为民法效果的意思，亦即关于权利义务取得、丧失及变更的意思。
作为意思表示，其表示客体必须是意思，意思之外的表示，不能成立意思表示，如事实通知。
事实通知又称观念通知，其表示的是某种事实，而非意思。
合同法中规定的承诺迟到通知、债权让与通知等虽也都是表示，但客体却是事实，而不是意思。
民事法律行为的效果是由当事人意思表示决定，如果虽有表示意思的行为，但法律效果不由该表示的意思内容决定的表示之意思，仍不能成立意思表示。
如催告、拒绝要约等，虽然也是一定意思的表示，然而其效果却不取决于意思，而是取决于法律的规定，故民法上称之为意思通知，以与作为民事法律行为要素的意思表示相区别。
更多2017司法考试资讯尽在我们司法考试栏目，多关注多收获，祝各位学员都能在2017年司法考试中取得骄人的成绩，不枉费自己的辛苦付出。
第二节：意思表示
– 特殊成立要件
• 要式作为成立要件（ 《民法通则》第56条） • 实践行为i作为成立要件 • 两个及两个以上的意思表示（合意）
• 2、生效要件
– 一般生效要件（《民法通则》第55条）
• 当事人具有相应的行为能力 • 意思表示真实 • 不违反法律或者社会公共利益。
– 特殊生效要件
• 实践行为（登记与交付）作为生效要件
8
四、意思表示的发出与到达
• （3）发出与到达的各种障碍
– 第一，可归责于发出人的，如邮资不足、信件地址有 错，口头表示时使用侮辱性 语言致接受人放弃聆听等。 – 第二，可归责于接受人的，如到达其控制范围、在正 常情况下可以理解。特殊情况：针对无行为能力人的 表示到达其法定代理人处的，此种表示有效。针对限 制行为能力人，适用针对无行为能力人的规定。
– （1）针对未在场的人的意思表示 » 第一，意识表示到达相对人所控制的领域；（包括接受人的住 所、营业地或者信箱） » 第二，并且相对人在通常情况下可以意识到并能够理解该发出 的意识表示。 » 第三，表意人通过第三人转达给相对人的，转达风险由表意人 承担。（民通意见第77条）。但如果第三人或者自动设置的程 序是相对人的受领辅助人，则视为到达。 – （2）针对在场的人的意思表示，如果是书面的，必须交付书面文书； 如果是口头的，相对人听到并理解该口头表示即生效力。 » 案例1：甲致电给乙，就供货问题磋商，乙具有弱听，对甲所提 出的离岸单价三千元价格理解为到岸三千元价格，效力如何？ 如果甲明知乙具有听力障碍，又如何？ » 案例2：甲乙为夫妻，甲生意失败，导致债权人丙上门催债，甲 和丙在场乙签订了担保还债文书，甲不堪重负，转身到隔壁房 间中自杀，丙大惊失色，离开现场忘记向乙索要其已经签字的 担保书，担保书是否生效？
意思表示
02
04
意思表示的生效
04
意思表示的生效
《民法总则》第137条： 以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。 以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。以非对话方式作出的采 用数据电文形式的意思表示，相对人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文 进入该特定系统时生效；未指定特定系统的，相对人知道或者应当知道该数据电 文进入其系统时生效。当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约 定的，按照其约定。 《民法总则》第138条： 无相对人的意思表示，表示完成时生效。法律另有规定的，依照其规定。 《民法总则》第139条： 以公告方式作出的意思表示，公告发布时生效。
c.须被欺诈人因受欺诈而陷于错误判断（欺诈行为与错误判断具有因果关系）；
d.须被欺诈人因错误判断而为意思表示（错误判断与意思表示有因果关系）。 个人意见观点的虚假陈述、商品的抽象夸大宣传不成立欺诈。
05
意思与表示的不一致
（3）法律效力 《民法总则》第148条： 一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺 诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。 《民法总则》第149条： 第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为， 对方知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予 以撤销。
02
意思表示的构造
3、效果意思(法效意思） 指行为人欲依其表示发生特定法律效果的意思。 效果意思与表示意思区别在于： 表示意思仅要求行为人意识到其行为具有“某种”法律意义； 效果意思则必须指向一项“特定具体”的法律效果。 例如，甲表示欲以5000元购买乙的电脑，其中，成立买卖契约的意思属于表示意 思，以5000元获得电脑所有权的意思则为效果意思。
意思表示笔记
专题六：意思表示意思表示：指行为人把一定私法效果的内心意思以一定的方式表达于外部行为。
理解：1、意思，调整法律关系的内心意图2、意思表示，是一个意思由内到外的表示过程，3、意思表示据是否符合法律要件产生不同的法律效果意思表示与法律行为的关系：意思表示是单方的，双方或者多方意思表示才能构成法律行为（单方意思表示形成法律行为的除外）意思表示的三要素：1、目的意思（法律行为的具体意思要素）目的意思对应具体内容2、效果意思（当事人设立法律关系的意图）效果意思对应达成的效果意思表示的表意人必定内心有发生一定私法效果的意思。
注意辨析好意施惠与效果意思：好意施惠在一般过失、轻过失情况下可以减轻或者免除责任3、表示行为（行为人将效果意思表示外部的行为）表示行为对应外部表示明示（口头、书面、肢体语言）默示（推定、沉默）意思表示的类型1、明示和默示2、有无相对人3、是否特定人4、是否对话意思表示的发出与到达：意思表示的发出：指表意人向意思表示领受人作出了意思表示。
（意思表示成立）根据需不需要受领分为两类意思表示的到达：指发出的意思表示实际到达领受人。
意思表示的撤回是意思表示发出后尚未到达领受人之前，表意人否认其存在的行为。
无特定领受人的意思表示不得撤回。
意思表示的撤销：是意思表示生效后，表意人否定其效力的行为。
（允许但受到严格限制）意思表示真实意思表示真实：行为人表现于外部的表示与其内在的真实意志相一致。
意思表示不自由：由于受到外部原因导致行为人处于意志不自由的状态，表示意思非真实。
（欺诈、胁迫、趁人之危、重大误解和显失公平）意思表示不真实：1、真意保留2、虚伪表示3、隐藏行为。
意思表示的法律名词解释
意思表示的法律名词解释在法律领域中，意思表示是一项重要的原则和概念。
它关乎双方当事人在合同、协议或其他法律文件中所表达的意愿和目的。
意思表示涉及的名词有很多，下面将对其中几个关键概念进行解释。
一、合同合同是意思表示的基本形式之一。
合同是指两个或更多当事人之间的协议，通过协商达成并由法律认可的。
在合同中，双方通过书面或口头的方式表达他们的意图。
合同应明确概括双方的权利和义务，并确保各方的合法权益得到保护。
当一方未能履行合同义务时，另一方有权采取法律手段进行维权。
二、订立合同订立合同是意思表示的过程。
订立合同包括当事人之间的沟通、商讨和达成共识的过程。
在这个过程中，双方应当诚实守信，并确保自己的陈述和行为明确表达其真实意愿。
此外，当事人应充分了解合同条款，避免陷入误解或误导。
三、陈述和保证陈述和保证是合同中常见的形式，用于确保双方的权益。
陈述是对某个事实的陈述或描述，其中陈述的内容可能涉及质量、性能、功能等方面。
而保证则是对陈述所作出的承诺，保证某个情况或结果是真实并将持续存在的。
当陈述或保证事实与实际情况不符时，受损的一方可以寻求救济，如要求返还货款、赔偿损失等。
四、含糊性和歧义合同中的含糊性和歧义可能导致法律纠纷。
当合同条款不够明确或存在多种解释时，双方对具体义务的理解可能不一致。
为了避免争议，当事人在起草合同时应尽量清晰、明确地表达自己的意愿，以减少歧义的发生。
五、不诚实行为不诚实行为可能对意思表示产生负面影响。
当一方故意隐藏事实、提供虚假陈述或利用欺诈手段去达成协议时，另一方可以主张合同无效或要求采取法律措施予以救济。
不诚实行为不仅违反了意思表示原则，还严重破坏了商业信誉和合作关系。
六、重要条款在合同中，一些重要条款可能对当事人的权益产生重要影响。
这些重要条款可能包括价格、交付方式、支付条款、违约责任等。
当事人应仔细阅读和理解这些重要条款，确保在签署合同前对其有充分的认识，并在需要时做出适当的商议和修改。
司法考试民法重点讲义
民法第一章民法概述第一节民法的概念和调整对象一、民法的概念调整人之间人身关系和财产关系的法律规范体系的总称。
二、民法的调整对象平等主体间的人身关系、平等主体间的财产关系。
第二节民法的基本原则民法基本原则的含义平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、禁止权利滥用原则。
第三节民事法律关系一、民事法律关系的概念和特征概念：是由民法规范调整的、以权利义务为内容的社会关系。
特征：主体的私人性、内容为私权利和私义务、产生的自治性。
二、民事法律关系的要素主体、客体、内容。
三、民事权利的概念是民法赋予民事主体实现其利益所得实施行为的界限。
四、民事权利的分类财产权与人身权；支配权、请求权、形成权、抗辩权；绝对权与相对权；主权利与从权利。
五、民事权利的救济公力救济、自力救济。
六、民事义务的概念是当事人为实现他方的权利而受行为限制的界限。
七、民事义务的分类法定义务与约定义务、基本义务与附随义务八、民事责任的概念和特征概念：是违反约定或者法定义务所产生的法律效果。
特征：是不履行义务的法律后果、属于公力救济、是救济权人得以公力救济方式诉请执行机关予以强制执行。
九、民事责任的分类合同责任、侵权责任、其他责任。
十、民事法律事实的概念是符合民事规范，能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的客观现象。
十一、民事法律事实的分类事件、行为。
第四节物与有价证券一、物的概念和特征概念：是人眼能看到的物质实体。
特征：客观存在、能被人支配与控制、具有效用。
二、物的分类动产与不动产、特定物与种类物、可分物与不可分物、消耗物与不可消耗物、主物与从物、原物与孳息。
三、货币是充当一般等价物的特殊商品。
四、有价证券的概念和法律特征概念：是指设定并证明持券人有权取得一定财产权利的书面凭证。
特征：代表财产权利；证券上的权利行使，离不开证券；债务人是特定的；债务人的支付是单方义务。
五、有价证券的类型1、依有价证券所设定的财产权利的性质不同：设定等额权利的有价证券、设定一定物权的有价证券、设定一定债权的有价证券。
意思表示——精选推荐
意思表⽰意思表⽰意思表⽰的概念是指向外部表明意欲发⽣的⼀定私法上效果之意思的⾏为1、意思表⽰的要素民事法律⾏为以意思表⽰为核⼼，因此认识民事法律⾏为必须以意思表⽰为切⼊点。
意思表⽰的构成要素包括⽬的意思、效果意思和表⽰⾏为。
⽬的意思是指明民事⾏为具体内容的意思要素，它是意思表⽰据以成⽴的基础。
效果意思是指当事⼈欲使其⽬的意思发⽣法律上效⼒的意思要素。
⽽表⽰⾏为是指⾏为⼈将其内在的⽬的意思和效果意思以⼀定⽅式表现于外部，为⾏为相对⼈所了解的⾏为要素。
表⽰⾏为可以采取明⽰或默⽰两种⽅式。
因此纯粹的事实通知（观念通知），不成⽴意思表⽰，如合同法中的承诺迟到通知。
意思表⽰依其是否具有相对⼈、⽅式为何、直接沟通与否，可以区分为做出以下⼏种分类1.有相对⼈的意思表⽰和⽆相对⼈的意思表⽰意思表⽰可以分为有相对⼈的意思表⽰和⽆相对⼈的意思表⽰。
有相对⼈的意思表⽰，如订⽴合同过程中的要约和承诺、债务免除、授予代理权、合同解除等均属于有相对⼈的意思表⽰。
⽆相对⼈的意思表⽰，如遗嘱⾏为、抛弃动产等⾏为。
有相对⼈的意思表⽰原则上必须当意思表⽰到达相对⼈时才能⽣效。
但《合同法》第26条规定的“承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求做出承诺的⾏为时⽣效”则属于例外情况，即双⽅根据交易习惯或要约要求以⾏为⽅式做出承诺的，虽为有相对⼈的意思表⽰，却是在⾏为做出时⽣效。
⽆相对⼈的意思表⽰于意思表⽰完成时即可产⽣法律效⼒意思表⽰依其做成之⽅式，可分为“明⽰的意思表⽰”和“默⽰的意思表⽰”明⽰的意思表⽰即相对⼈可以直接借由表意⼈之⾔语、动作或⽂字等⽅式直接了解表意⼈所欲表达之意思为何。
默⽰的意思表⽰⽆法使相对⼈直接透过表意⼈之表⽰⽅法了解表意⼈之意思，⽽仅能透过特定⾏为“间接”推知表意⼈所欲表达之意思。
意思表⽰依其是否是以直接沟通的⽅式表达，可分为“对话的意思表⽰”和“⾮对话的意思表⽰”对话的意思表⽰，亦即表意⼈直接以对话之⽅式作成意思表⽰，其乃以“直接”沟通的⽅式使相对⼈得以了解表意⼈之意思，⾄于是透过电话、⽹络或其他⽅式皆可。
论作为法律概念的“意思表示”
论作为法律概念的“意思表示”韩光明概念法学对于大陆法系近代民法理论的形成和民法法典化产生了极为重大的、根本性的影响。
德国民法理论以及《德国民法典》的形成，可以说是概念法学最为辉煌的成果。
法律行为、意思表示是整个《德国民法典》的“公因式”概念。
意思表示又是法律行为理论的核心。
对意思表示，仅仅进行纯概念层面的理解是远远不够的，通过分析其内在构造可以深入到一个更为深层的法律理解层面，即法律的技术性和法律的说服性问题，可以进一步发现法律概念背后的司法实践功能。
本文拟首先从意思表示的概念表述入手，进而分析意思表示的基本构成、意思表示的适用和解释，最后指出意思表示这一概念背后蕴涵的法律技术的精巧性和实践理性。
一、意思表示的概念分析意思表示作为一个基本法律概念，经过了漫长的学理演化过程。
一般认为其是19世纪历史法学派和罗马法著作选学派(编纂法学派)所提出的。
(注：沈达明、梁仁杰：《德意志法上的法律行为》，对外贸易教育出版社1992年版，第49页。
)在罗马法中，还没有抽象出“意思表示”的概念，只是在解释行为效力和有限的契约类型中才涉及提到“意思”，而且仅仅是作为行为效力来源的一种解释，此时意思与表示是完全分裂的，并没有联结为一个完整独立的概念。
(注：桑德罗•斯奇巴尼选编：《法律行为》之“说明”，徐国栋译，中国政法大学出版社1998年版，第1—2页。
)关于意思表示概念的产生，在学界有两种不同的说法。
第一，据德国当代法学家哈腾豪尔的介绍，18世纪的“意思表示(declaratio voluntatis)”概念是从胡果•格劳秀斯的“承诺或诺言(Versprechen)”演化而来。
制定法上的首次使用，则是在1794年的《普鲁士普通邦法》，其规定：“所谓意思表示，是应该发生某事或者不发生某事的意图的客观表达。
”《普鲁士普通邦法》“使用这一概念的目的，是为了清楚地把法律行为意义上的行为，确定为人的意思的结果”。
(注：[德]汉斯•哈腾豪尔：《法律行为的概念——产生以及发展》，孙宪忠译，载杨立新主编：《民商法前沿•第1、2辑》，吉林人民出版社2002年版，第137—144页。