商法教案—总论

商法学
讲授者：尹雪英 E-mail: snowee_yin@
主要内容
第一编 商法总论 第二编 票据法 第三编 保险法
6．任先行、周林彬著《比较商法导论》，北京 大学出版社2000年出版。
7．赵万一著《商法基本理论研究》，法律出版 社2002年出版。
8。程合红著〈商事人格权论〉中国人民大学出 版社，2002。
商主体内容法定：商法对各类型的商主体 的财产关系和组织关系加以强行法规制， 禁止当事人创设具有非规范性的财产关系 和组织关系。
商主体公示法定：商主体必须依照法定程 序予以公示，以便交易第三人及时知晓； 未经变更，不得对抗善意第三人。
（二）维护公平交易原则
商事交易的主体间地位平等； 诚实信用原则
14．范健、王建文著《商法论》南京大学出 版社，2000。
15．范健、王建文著《商法基本理论研究》 法律出版社，2004年出版。
二、本编主要内容
第一章 商法概述 第二章 商事主体
第三章 商行为 第四章 商事登记 第五章 商业名称 第六章 商业帐簿
第一章 商法概述
第一节 商法的概念与特点 第二节 商法的原则 第三节 商法的调整对象 第四节 商法的历史沿革 第五节 商法的源渊与地位 第六节 商法的立法模式 第七节 商法的体系
一、商法的起源
近代商法起源于中世纪地中海沿岸的 商业城市和海上贸易。其法律渊源主要
有城市法、商人同业行会自治规
❖规则、商事和海事判决、地区和跨地区 的商人习惯以及国王、领主、教会颁布 的单行法规。
意 大 利 威 尼 斯 城
二、近代商法 ❖ 15世纪以后，政治和经济的双重历史条件，有力地
推动了商事成文法的制定。这一时期，地中海沿岸 和欧洲的一些国家，如意大利、法国、德国、西班 牙、荷兰各国都先后制定了成文商法。代表性的国 家是法国和德国。 ❖ 这一时期的成文商法主要是对中世纪以来长期形成 的商人习惯法予以确认。 ❖ 而商人身份是立法的逻辑起点，商法本身带有浓厚 的属人法特征。
✓20世纪以后，现代市场经济出现了从单纯 市场调节向着市场调节和国家调控相结合的 方向发展。西方经济的自由竞争、自由放任 的市场经济逐渐被国家干预和调控的垄断资 本主义经济取代。国家不仅加强了对经济的 直接干预，也加强了对私权的调控。在商法 领域实行了大规模的公法干预政策。
பைடு நூலகம் 商法中公法性的内容主要体现在：
商法的特征：
（1）商法调整行为的营利性 （2）商法规范具有较强的技术性和易变性 （3）包含强制性规范的私法 （4）具国际性
商法公法性：
✓传统商法，即中世纪的商人习惯法，偏重于 商事主体的权利义务关系，强调商事主体意思 自治和营利性，完全属于私法。
✓15世纪开始，由于民族主权国家的大量兴起 和国家主权观念的增强，商人法以不同形式被 民族主权国家纳入到自己的法律体系之中， 开始具备了公法性。
（三）提高交易效益原则
交易简便：采取要式行为和文义行为；大 部分内容通过强行法或推定法预先加以确 定，仅将少部分内容留待交易当事人约定； 定型化的交易规则
时效短期
（四）保障交易安全原则
在商事交易活动中，交易各方负有义务提 示交易内容，并将交易活动的进展和变更 情况及时通知，以使相对人或第三人完全、 及时的知晓交易实情。
✓商业登记制度、商业账簿制度；
✓公司法中的公司组织形态、公司章程的法定 事项、公司股份转让与公司合并的条件与程序 等规定；
✓破产法中的和解整顿、债权人会议、破产财 产范围、债务清偿顺序等规定；
✓证券法中的证券发行、承销证券公司的报告 义务、证券上市、证券公司的设立、证券监督 管理等规定；
✓票据法中的票据种类、票据行为的有效、票 据抗辩限制制度、汇票和本票的出票人等规定；
在立法体例上，主要有三种情形： 一是指定独立的商事法规； 二是实行民商合一； 三是在一般法律中列出有关商法的专门规章。 当时商法涉及的内容已经比较广泛，如商号、 商标、居间、行纪、商事帐簿、无限公司、 两合公司、商事交互计算、银行、运输、仓 储、寄托、营利保险等。
三、现代商法的发展与当代主要商 法法系的形成：
19世纪到第一次世界大战，是现代 商事法的形成与发展时期，创立了三大 商法法系：法国商法法系、德国商法法 系、英美商法法系。
（一）大陆法系 1、法国商法法系：
禁止欺诈和不正当竞争行为 采取强制主义、公示主义、外观主义、严
格责任主义等规制。
第三节 商法的调整对象
其代表性的提法主要有以下几种： 1、商法调整的对象是商人或企业 2、商法调整的对象是商行为 3、商法调整的对象是商事法律关系
第四节 商法的历史沿革
从商法的发展历程看,大体经历了商 事习惯法、商人法、到独立商法或民商 合一的过程。
9．江平主编《西方民商法概要》，法律出版社， 1994年出版。
10．林嘉主编《外国民商法》，中国人民大学出 版社，2000。
11．沈达明编著《法国商法引论》，对外经 济贸易大学出版社2001年出版；
12．邓焕青编著《美国商法》，吉林大学出 版社2000年出版；
13．范健著《德国商法》，中国大百科全书 出版社1993年出版；
第一节 商法的概念和特征
商法是调整商事交易主体在其商行为中所 形成的法律关系，即商事关系的法律规范 的总称。
形式意义上的商法：民商分立国家在民法 典之外指定的以“商法”命名的法典，内 容通常包括商法一般规则、公司、保险、 破产、票据、海商等基本制度。（德、法、 日、比、意、西、葡等）
实质意义上的商法：一切调整商事关系的 法律规范的总称。包括各种有关商事的专门 法规，散见于民法、行政法和其他法律中有 关商事的规定，以及有关的判例规则等。
✓保险法中的责任准备金、再保险、保险代理 人与保险经纪人、保险业的监督管理等规定；
✓海商法中的船舶登记、运输单位、海事赔偿 责任限制、船舶抵押权等规定。
第二节 商法的原则
（一）商主体法定原则 （二）维护公平交易原则 （三）提高商事交易效益原则 （四）保障交易安全原则
（一）商主体法定原则
商主体类型法定：当事人不得创设法定类 型之外的商事组织形式。