破产法(doc 24页)

第七章 破产法 第一节 破产法概述 一、破产的概念和作用 （一）破产的概念 破产是一个法律概念。是指具有法人资格的债务人不能清偿到期债务时，依法将其全部财产抵偿其所欠的各种债务，并依法免除其无法偿还的债务。这里说的“到期债务”，是指已经到了必须还债的期限；“清偿”是指全部偿还；“不能”清偿，是指没有按期清偿的可能性。 （二）破产的作用 1、对债权人来说，通过破产程序，可以使他们的债权请求得到公正的待遇，避免了在缺乏公平清偿秩序的情况下可能受到的损害。

2、对债务人企业来说，破产制度可以起到两种作用：一是淘汰落后企业，二是给一些企业提供了起死回生的机会。

3、对社会来说，首先，通过规范破产行为，维护正常的债务清偿秩序。其次，妥善处理破产事件，减少其消极影响，维护社会安定。再次，通过优胜劣汰机制，实现资源优化组合，促进经济发展。 二、破产法的概念 破产法起源于罗马法。破产法包括实体规范和程序规范两个方面。所以，破产法是关于破产的实体规范和程序规范的总称。

三、我国的破产法律规范及其适用范围 （一）我国关于破产的法律规范 目前我国关于破产的法律规范主要有：1986年《企业破产法（试行）》（以下简称《破产法》），1991年《民事诉讼法》第19章“企业法人破产还债程序”，2002年最高人民法院《关于审理破产案件若干问题的规定》（以下简称《审理破产案件的规定》）。除此之外，1995年5月公布的《商业银行法》第71条对商业银行破产作了特别规定。 （二）破产法的适用范围 1、国有企业 根据《破产法》第2条的规定，该法适用于全民所有制企业即国有企业。

2、非国有企业 《民事诉讼法》“企业法人破产还债程序”适用于非全民所有制的企业法人，包括具有法人资格的集体企业、联营企业（联营各方均为全民所有制企业的除外）、私人企业以及设在中国领域内的中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业等。无法人资格的企业、个体工商户、农村承包经营户、个人合伙不适用该规定。 四、破产原因 （一）国有企业 根据《破产法》第3条的规定，国有企业法人的破产原因有：一是企业经营不善；二是严重亏损；三是不能清偿到期债务。

（二）非国有企业 根据《民事诉讼法》199条的规定，非国有企业法人的破产原因有两个：一是严重亏损，二是不能清偿到期债务。

另外，根据《商业银行法》第71条的规定，商业银行的破产原因仅为“不能支付到期债务”。

五、破产案件的管辖 （一）地域管辖 企业破产案件由债务人所在地人民法院管辖。所谓债务人所在地，指企业主要办事机构所在地。因此，当企业的注册地与主要办事机构所在地不一致时，应当以后者为准。 （二）级别管辖 破产案件的级别管辖，按如下原则确定：（1）县、县级市或区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件，由基层人民法院管辖。（2）地区、地级市（含本级）以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件由中级人民法院管辖。 第二节破产案件的申请和受理 一、破产案件的申请 我国《破产法》规定，只有债权人和债务人才是合格的破产申请人，因此，破产案件的申请分为两类：一是债权人申请，二是债务人申请。破产申请人提出破产申请应当采用书面形式。 （一） 债权人申请 《破产法》第7条规定：“债务人不能清偿到期债务,债权人可以申请宣告债务人破产”。债权人提出破产申请时,应当向人民法院提供下列材料：债权发生的事实及有关证据；债权的性质数额；债权有无财产担保（有财产担保的应当提供证据）；债务人不能清偿到期债务的有关证据。 （二）债务人申请 《破产法》第8条规定：“债务人如果是国有企业，经其上级主管部门同意后，可以申请宣告破产”。 债务人提出破产申请时，应当向人民法院提供下列材料：企业亏损情况的说明；会计报表、企业财务状况明细表和有形财产的处所；债权清册和债务清册；破产企业上级主管部门或者政府授权部门同意其申请破产的意见；人民法院认为依法应当提供的其他材料。 二、破产案件的受理 （一）对破产申请的审查和处理 人民法院收到破产申请后，应当对债务人是否达到了破产界限以及破产申请是否提供了规定的材料进行审查，并在7日内决定是否立案。 申请人不服人民法院驳回破产申请裁定的，有权向上一级人民法院提起上诉。上诉的期限为10日。 （二）通知和公告 人民法院受理破产案件后，应当在10日内通知债务人。人民法院在收到债务人提交的债务清册后10日内，应当通知已知的债权人。通知书的内容包括：申报债权的期限、地点和逾期未报的法律后果，以及第一次债权人会议召开的日期、地点等 。 人民法院受理破产案件后，应当在10日内发布公告。公告的内容如下：破产案件受理时间；破产债务人名称；申报债权的期限、地点和逾期未报的法律后果，以及第一次债权人会议召开的日期、地点等 。 （三）债权的申报和登记 债权人应当在收到通知后的1个月内，未收到通知的债权人应当自公告之日起3个月内，向人民法院申报债权，说明债权数额和有无财产担保，并且提交有关证明材料。逾期未申报债权的，视为自动放弃债权。 人民法院对有财产担保的债权和无财产担保的债权，应当分别登记。 （四）破产案件受理的效果 人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序必须中止。 人民法院受理破产案件后，债务人对部分债权人的清偿无效，但是债务人正常生产经营所必需的除外。 第三节 债权人会议 一、债权人会议的组成和召开 （一）债权人会议的组成 所有债权人均为债权人会议成员。债权人会议成员享有表决权，但是有财产担保的债权人未放弃优先受偿权的除外。债务人的保证人，在代替债务人清偿债务后可以作为债权人，享有表决权。债权人可以委托代理人出席债权人会议，行使表决权。 债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定。 如果属国有企业的，债务人的上级主管部门可以派员列席债权人会议。债务人的法定代表人必须列席债权人会议，回答债权人的询问。 （二）债权人会议的召开 第一次债权人会议应当在债权申报期限届满后15日内召开，由人民法院召集和主持。以后的债权人会议在人民法院或者会议主席认为必要时召开，也可以在清算组或者占无财产担保债权总额的1/4以上的债权人要求时召开，由会议主席主持。 二、债权人会议的职权和决议 （一）债权人会议的职权 1、审查有关债权的证明材料，确认债权有无财产担保及其数额。 2、讨论通过和解协议草案。 3、讨论通过破产财产的处理和分配方案。 （二）债权人会议的决议 债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上，但是通过和解协议草案的决议，必须占无财产担保债权总额的2/3以上。 债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。 第四节 和解与整顿 一、和解程序 （一）和解的含义 和解是指具备破产原因的债务人，为避免破产清算，而与债权人团体达成以让步方法了结债务的协议，经法院认可后生效的法律程序。 （二）和解的提出 根据《审理破产案件的规定》，人民法院受理企业破产案件后，在破产程序终结前，债务人可以向人民法院申请和解。人民法院在破产案件审理过程中，可以根据债权人、债务人具体情况向双方提出和解建议。 人民法院作出破产裁定前，债权人会议与债务人达成和解协议并经人民法院裁定认可的，由人民法院发布公告，中止破产程序。 人民法院作出破产裁定后，债权人会议与债务人达成和解协议并经人民法院裁定认可的，由人民法院裁定中止执行破产宣告裁定，并公告中止破产程序。 （三）和解协议的强制执行 和解协议一经法院认可，对双方均产生法律约束力。债务人必须履行和解协议的内容，按协议规定的期限、数额清偿债务，不得有破产欺诈行为。债权人在和解期间，只能要求债务人按和解协议清偿债务。债务人不按和解协议规定的内容清偿全部债务的，相关债权人可以申请人民法院强制执行。 （四）和解终止 和解终止，也称和解的撤销，是指和解协议生效后，因法定事由的出现，法院依利害关系人的申请或依职权，裁定终止和解，恢复破产程序。根据《审理破产案件的规定》，债务人不履行或者不能履行和解协议的，经债权人申请，人民法院应当裁定恢复破产程序。和解协议系在破产宣告前达成的，人民法院应当在裁定恢复破产程序的同时，裁定宣告债务人破产。 二、企业整顿 （一）整顿概述 企业整顿，是对已有破产原因，但仍有再生希望的企业所进行的旨在挽救的程序。我国《破产法》第17条规定，被申请破产的国有企业的上级主管部门可以申请对该企业进行整顿。整顿的期限不超过2年。整顿申请提出后，企业应当向债权人会议提出和解协议草案，企业和债权人会议达成和解协议，经法院认可后，由法院发布公告中止破产程序，和解协议自公告之日起具有法律效力。 随着国有企业改革逐步深入，企业公司制改造也逐步全面展开。所以，最高人民法院《审理破案件的规定》司法解释规定，企业由债权人申请破产的，如被申请破产的企业系国有企业，依照企业破产法第四章的规定，其上级主管部门可以申请对该企业进行整顿。整顿申请应当在债务人被宣告破产前提出。企业无上级主管部门的，企业股东会议可以通过决议并以股东会议名义申请对企业进行整顿。整顿工作由股东会议指定人员负责。 （二）整顿监督 企业整顿期间，企业的上级主管部门或者负责实施整顿方案的人员应当定期向债权人会议和人民法院报告整顿情况、和解协议执行情况。 （三）整顿终结 1、整顿期间的终结。根据企业破产法的规定，导致企业整顿不能继续有以下三种原因：（1）不执行和解协议；（2）财务状况继续恶化，债权人会议申请终结整顿；（3）有欺诈破产行为，严重损害债权人利益。具备其中一种原因的，人民法院应裁定终结企业整顿，并宣告其破产。 2、整顿期满后的终结。在整顿期满后，可能出现以下两种结果：（1）经过整顿，企业能够按照和解协议清偿债务。人民法院应当终结对该企业的破产程序并且予以公告。（2）整顿期满，企业不能够按照和解协议清偿债务。人民法院应当宣告该企业破产，并且按照企业破产法第9条的规定重新登记债权。 第五节 破产宣告与破产清算