杨秀清民诉讲义
五、案情 2007 年 3 月,甲市化工厂与乙市化学公司在丙市签定一份化工原材料买卖合同。合同 约定:2007 年 4 月至 9 月底之间分三批供应化工原材料 60 吨,货到付款;一方违约,应向 对方支付标的总额 5%的违约金。2007 年 4 月,化工厂供应一批原材料 20 吨后即停止供货。 虽然化学公司多次催要,但化工厂迟迟不供货。9 月 29 日,化工厂决定将剩余 40 吨原材料 一次供应给化学公司,并在装车前以传真通知化学公司接货。化学公司传真表示,因化工厂 迟迟不供货,为保证正常生产,已高价从市场上购买原材料,要求解除合同;如果因此发生 争议,应提交北京仲裁委员会仲裁解决。化工厂传真表示,因为 40 吨化学原材料已由丁市 的运输公司运出,不同意解除合同。就此问题,协商不成,由北京仲裁委员会仲裁解决。运 输公司运输途中,在路过乙市一座桥时,因与乙市客运公司的客车相撞,致使化学原材料泄 露至桥下的河中,致使河边的养殖专业户因河水污染而遭受损失。 根据案情回答以下问题: 1.本案中,化工厂与化学公司之间以传真形式签定的仲裁协议是否有效?
二、案情 甲市 A 县的刘某与乙市 B 区的何某签订了房屋买卖合同,购买何某位于丙市 C 区的一套 房屋。合同约定,因合同履行发生的一切纠纷,应提交设立于甲市的 M 仲裁委员会进行仲裁。 之后,刘某与何某又达成了一个补充协议,约定合同发生纠纷后也可以向乙市 B 区法院起诉。 刘某按约定先行支付了部分房款,何某却迟迟不按约定办理房屋交付手续,双方发生纠 纷。刘某向 M 仲裁委员会申请仲裁,请求何某履行交房义务,M 仲裁委员会受理了此案。在 仲裁庭人员组成期间,刘某、何某各选择一名仲裁员,仲裁委员会主任直接指定了一名仲裁 员任首席仲裁员组成合议庭。第一次仲裁开庭审理过程中,刘某对何某选择的仲裁员提出了 回避申请。刘某申请理由成立,仲裁委员会主任直接另行指定一名仲裁员参加审理。第二次 开庭审理,刘某请求仲裁程序重新进行,何某则对仲裁协议的效力提出异议,主张仲裁协议 无效,请求驳回刘某的仲裁申请。 经审查,仲裁庭认为刘某申请仲裁程序重新进行、何某主张仲裁协议无效理由均不成立。 仲裁庭继续进行审理并作出裁决:何某在 30 日内履行房屋交付义务。因何某在义务履行期 间内拒不履行房屋交付义务,刘某向法院申请强制执行,何某则向法院申请撤销仲裁裁决。 问题:
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4.如果 9 月 29 日化工厂将剩余 40 吨原材料一次性供应给化学公司后,化学公司被石 化公司吞并,此时,石化公司能否依据原仲裁协议以化工厂为被申请人请求仲裁委员会解除 与化工厂之间的合同?为什么?
1.纠纷发生后,肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷?
2.诉讼中,肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责任?
3.二审中,肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行?对该申请应当由哪个法院审查
作出先予执行的裁定?该裁定应当由哪个法院执行?
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6.本案中,有关法官的哪些行为违反了法官职业道德?
四、案情 老方创作的纪实小说《村支书的苦与乐》,以某县吴村村支部书记吴某为原型进行创作, 其中描述了他与村霸林申(以林甲为原型)之间斗智斗勇的冲突场面。小说在《山南海北》 杂志发表后,林甲认为小说将村支书作为正义的化身进行描述,将自己作为"村霸"进行刻画, 侵犯其名誉权。林甲起诉老方,请求赔偿经济损失 2 万元并赔礼道歉。 法院受理本案后,追加杂志社为共同被告。由于林甲死亡,法院变更其子林乙为原告, 其后又准许林乙将请求赔偿经济损失的数额变更为 3 万元。一审过程中,被告提出了当地镇 党委处理林甲相关问题的决定(档案材料)作为证据,证明小说的描述有事实根据。一审判 决认为,镇党委办公室虽然给老方提供了处理决定(档案材料),但并未明确同意可据此创 作小说,故该材料不能作为证据;同时认为,杂志社编辑与作家老方和林甲虽不认识,难以 核实有关事实,但也不能免除侵权责任,故认定老方和杂志社构成侵权,判决赔偿经济损失 3 万元,并在《山南海北》上刊登小说情节失实的声明以消除影响。判决未涉及赔礼道歉的 问题。 林乙、老方和杂志社均提出了上诉,二审法院经过书面审查,未接触当事人,直接裁定 撤销原判发回重审。一审法院经过重审,判决支持了原告的全部诉讼请求,双方当事人均未 再提出上诉。老方和杂志社在判决确定的期限内履行了赔偿义务,但拒绝赔礼道歉。 问题:
1.林甲起诉后能否申请法院责令杂志社停止本期的发行?依据何在?
2.林乙在诉讼结束后能否另案起诉,请求老方赔偿精神损害?为什么?
3.如何评价法院在一审程序中的做法? -4-
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民事诉讼法
4.如何评价法院一审判决?为什么? 5.本案二审当事人的诉讼地位应当如何确定?如何评价二审法院裁定发回重审的程 序? 6.若林乙对赔礼道歉的判决内容申请强制执行,法院对本案义务人可采取哪些措施?
刘某、何某的申请,法院在程序上如何操作?理由是什么? -2-
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民事诉讼法
5.如法院认为本案可以重新仲裁,应当如何处理?理由是什么? 6.如法院撤销仲裁裁决,刘某、何某可以通过什么方式解决他们的纠纷?理由是什么?
三、案情 肖某是甲公司的一名职员,在 2006 年 12 月 17 日出差时不慎摔伤,住院治疗两个多月, 花费医疗费若干。甲公司认为,肖某伤后留下残疾已不适合从事原岗位的工作,于 2007 年 4 月 9 日解除了与肖某的劳动合同。因与公司协商无果,肖某最终于 2007 年 11 月 27 日向 甲公司所在地的某省 A 市 B 区法院起诉,要求甲公司继续履行劳动合同并安排其工作、支付 其住院期间的医疗费、营养费、护理费、住院期间公司减发的工资、公司 2006 年三季度优 秀员工奖奖金等共计 3.6 万元。 B 区法院受理了此案。之后,肖某向与其同住一小区的 B 区法院法官赵某进行咨询。赵 某对案件谈了几点意见,同时为肖某推荐律师李某作为其诉讼代理人,并向肖某提供了本案 承办法官刘某的手机号码。肖某的律师李某联系了承办法官刘某。刘某在居住的小区花园, 听取了李某对案件的法律观点,并表示其一定会依法审理此案。两天后,肖某来到法院找刘 某说明案件的其他情况,刘某在法院的谈话室接待了肖某,并让书记员对他们的谈话内容进 行了记录。 本案经审理,一审判决甲公司继续履行合同,支付相关费用;肖某以各项费用判决数额 偏低为由提起上诉。二审开庭审理时,由于一名合议庭成员突发急病住院,法院安排法官周 某临时代替其参加庭审。在二审审理中,肖某提出了先予执行的申请。2008 年 5 月 12 日, 二审法院对该案作出了终审判决,该判决由原合议庭成员署名。履行期届满后,甲公司未履 行判决书中确定的义务。肖某向法院申请强制执行,而甲公司则向法院申请再审。 问题:
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民事诉讼法
民事诉讼法乙省 B 县铁成公司,在丙省 C 县签订煤炭买卖合同,由大力公司向 铁成公司出售 3,000 吨煤炭,交货地点为 C 县。双方约定,因合同所生纠纷,由 A 县法院或 C 县法院管辖。 合同履行中,为便于装船运输,铁成公司电话告知大力公司交货地点改为丁省 D 县,大 力公司同意。大力公司经海运向铁成公司发运 2,000 吨煤炭,存放于铁成公司在 D 县码头的 货场。大力公司依约要求铁成公司支付已发煤款遭拒,遂决定暂停发运剩余 1,000 吨煤炭。 在与铁成公司协商无果情况下,大力公司向 D 县法院提起诉讼,要求铁成公司支付货款 并请求解除合同。审理中,铁成公司辩称并未收到 2,000 吨煤炭,要求驳回原告诉讼请求。 大力公司向法院提交了铁成公司员工季某(季某是铁成公司业务代表)向大力公司出具的收 货确认书,但该确认书是季某以长远公司业务代表名义出具的。经查,长远公司并不存在, 季某承认长远公司为其杜撰。据此,一审法院追加季某为被告。经审理,一审法院判决铁成 公司向大力公司支付货款,季某对此承担连带责任。 铁成公司不服一审判决提起上诉,要求撤销一审判决中关于责令自己向大力公司支付货 款的内容,大力公司、季某均未上诉。经审理,二审法院判决撤销一审判决,驳回原告要求 被告支付货款并解除合同的诉讼请求。 二审判决送达后第 10 天,大力公司负责该业务的黎某在其手机中偶然发现,自己存有 与季某关于 2,000 吨煤炭验收、付款及剩余煤炭发运等事宜的谈话录音,明确记录了季某代 表铁成公司负责此项煤炭买卖的有关情况,大力公司遂向法院 申请再审,坚持要求铁成公司支付货款并解除合同的请求。 问题:
5.如果运输公司向法院起诉要求化工厂支付运费,对于该案,哪些法院有管辖权?法 院受理案件后,如果化工厂以化学公司未支付货款为由请求法院通知化学公司以无独立请求 权第三人的身份参加诉讼,法院是否应满足化工厂的请求?为什么?
6.如果在第 5 问的诉讼中,化工厂向法院提出,因运输公司的车与客运公司的客车相 撞,造成原材料损失,要求运输公司赔偿其原材料损失。该请求能否构成反诉?法院如何处 理化工厂的这一请求?
1.本案哪个(些)法院有管辖权?为什么?
2.一审法院在审理中存在什么错误?为什么?
3.分析二审当事人的诉讼地位。
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4.二审法院的判决有何错误?为什么? 5.大力公司可以向哪个(些)法院申请再审? 6.法院对大力公司提出的再审请求如何处理?为什么?
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4.若执行中甲公司拒不履行法院判决,法院可以采取哪些与金钱相关的执行措施?对甲 公司及其负责人可以采取哪些强制措施?
5.根据案情,甲公司可以根据何种理由申请再审?可以向何法院申请再审?甲公司申请 再审时,已经开始的执行程序如何处理?
2.如果化工厂要求化学公司支付货款,其能否依据仲裁协议向北京仲裁委员会申请仲
独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第06节-主管与管辖(3)-杨秀清
(二)类型:明示协议管辖与默示协议管辖。
第127条第2款规定了默示协议管辖制度,即当事人未提出管辖异议,并应诉答辩的,视为受诉人民法院有管辖权,但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。
(三)与法定管辖的关系【独角兽特别提醒】确定合同纠纷与侵权纠纷的管辖时,有效协议管辖优先于法定管辖适用。
(四)协议管辖的特殊适用1.《解释》第31条:经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议,未采取合理方式提请消费者注意,消费者主张管辖协议无效的,人民法院应予支持。
2.《解释》第32条:管辖协议约定由一方当事人住所地人民法院管辖,协议签订后当事人住所地变更的,由签订管辖协议时的住所地人民法院管辖,但当事人另有约定的除外。
3.《解释》第33条:合同转让的,合同的管辖协议对合同受让人有效,但转让时受让人不知道有管辖协议,或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外。
五、共同管辖与选择管辖1.共同管辖:两个以上法院对同一纠纷案件有管辖权。
2.选择管辖:当事人向两个以上有管辖权的法院其一提起诉讼。
当事人向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖。
第五节裁定管辖一、移送管辖:第36条1.移送管辖系人民法院的自我判断,即已受理案件的人民法院认为自己没有管辖权,即可将案件移送给其认为有管辖权的人民法院。
既可以同级法院移送,也可以上下级法院移送,且无需上级法院同意。
2.移送管辖的次数:只能1次,即受移送法院不得再自行移送。
3.移送管辖的时间:《解释》第35条:当事人在答辩期间届满后未应诉答辩,人民法院在一审开庭前移送。
4.管辖恒定问题:(1)有管辖权的人民法院受理案件后,其管辖权不受当事人住所地、经常居住地和行政区域变更的影响。
(解释第37条、38条)(2)《解释》第39条:人民法院对管辖异议审查后确定有管辖权的,不因当事人提起反诉、增加或者变更诉讼请求等改变管辖,但违反级别管辖、专属管辖规定的除外。
5.两个以上人民法院都有管辖权的案件,先立案法院不得移送给其他有管辖权的法院;法院立案时发现其他法院先立案,不得重复立案;法院立案后发现其他法院先立案,应移送管辖。
独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第12节民事诉讼法-民事诉讼证据(1)-杨秀清
第七章民事诉讼证据第一节民事证据概述一、证据与证据材料(一)民事证据即能够证明案件真实情况的事实资料。
而证据材料是指当事人收集并提供给法院以及法院调查收集的能够证明案件真实情况的资料。
(二)证明标准1.一般证明标准:高度可能性(解释第108条)2.提高的证明标准:当事人对欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明,以及对口头遗嘱或赠与事实的证明,需达到排除合理怀疑的标准。
(解释第109条)二、证据特征1.客观性2.关联性3.合法性第一、形式合法;第二、收集手段合法;《民诉解释》第106条的规定,对以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获得的证据,不能作为认定案件事实的依据。
第三、证据材料转化为证据合法——质证,但是人民法院依职权主动调查收集的证据除外。
第二节民事证据的种类一、书证、物证、视听资料与电子数据(一)四种证据的鉴别1.书证的本质在于以物质载体中记载的文字、符号、图案所反映的思想内容证明案件事实;物证是以物品本身的特征来证明案件事实。
2.书证的特殊规定:(1)当事人提交书证应当以提交原件为原则。
《民诉解释》第111条规定,民事诉讼法第70条规定的提交书证原件确有困难,包括下列情形:(一)书证原件遗失、灭失或者毁损的;(二)原件在对方当事人控制之下,经合法通知提交而拒不提交的;(三)原件在他人控制之下,而其有权不提交的;(四)原件因篇幅或者体积过大而不便提交的;(五)承担举证证明责任的当事人通过申请人民法院调查收集或者其他方式无法获得书证原件的。
前款规定情形,人民法院应当结合其他证据和案件具体情况,审查判断书证复制品等能否作为认定案件事实的根据。
(2)书证提出命令及后果《民诉解释》第112条:书证在对方当事人控制之下的,承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。
申请理由成立的,人民法院应当责令对方当事人提交,因提交书证所产生的费用,由申请人负担。
09律政冲班杨秀清民诉讲义
民事诉讼法与仲裁法一、单项选择题1、根据民事诉讼法的规定,下列关于级别管辖的规定,哪一选项是不正确的?【C】A、督促程序无论数额大小都由基层人民法院管辖B、根据级别管辖权限,最高人民法院可以管辖其认为有管辖权的案件C、仲裁裁决的执行管辖法院的级别取决于仲裁裁决是否具有涉外因素D、协议管辖不可以变更级别管辖2、2006年10月,户口在A区的孙某与户口在B区的吴某结婚后共同居住在C区。
2007年3月,吴某因在D区犯盗窃罪,2007年7月被D区法院判处有期徒刑6年,并关押在D区的监狱。
2009年2月,孙某欲与吴某离婚,下列哪一个法院有管辖权?【C】A、A区法院B、B区法院C、C区法院D、D区法院3、根据民事诉讼法的规定,下列关于管辖的表述,哪一选项是不正确的?【B】A、当事人向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先立案的人民法院管辖B、人民法院因管辖权发生争议协商不成时,可以直接报请共同上级人民法院指定管辖C、根据管辖恒定的原则,人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地与行政区划变更的影响D、两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,人民法院在立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,裁定将案件移送给先立案的人民法院4、关于当事人资格的表述,下列哪一选项是不正确的?【C】A、当事人诉讼权利能力与当事人适格均是有关当事人资格的概念B、当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人资格,与具体的诉讼没有直接的联系;而当事人适格是作为具体的诉讼当事人资格,与具体的诉讼有关C、就民事诉讼而言,只能以当事人是否是诉讼所要解决的民事法律关系的主体作为判断当事人是否适格的标准D、就法人而言,诉讼权利能力不因法人的具体性质与经营范围而有不同5、甲某与乙某一同外出,途经某地时,甲某与因丙公司公务出差的丁某发生冲突,乙某见甲某与丁某发生激烈的争吵并撕打,即上前帮助甲某,丁某被甲某与乙某打伤。
丁某诉至法院要求甲某赔偿。
下列关于本案所涉及人员的说法,哪一项是正确的?【A】A、乙某应作为本案的共同被告,因为乙某与甲某共同实施了对丁某的侵权行为B、丙公司是本案的无独立请求权第三人,因为丁某是在为丙公司出差过程中被打伤C、乙某不应作为本案的被告,因为是甲某与丁某先发生争吵并撕打D、丙公司是本案的证人,因为其需要为丁某为其公务出差作证6、市交通局为了维护某条国道的交通安全,在国道两侧栽种了桧柏树,几个月之后,国道一侧梨园的梨树均发生程度不同的梨诱病,致使56户梨农遭受经济损失。
独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第08节民事诉讼法-当事人(1)-杨秀清
第五章当事人第一节当事人概述一、当事人的民事诉讼权利能力民事诉讼中的当事人,是指因民事权利与义务发生争议,以自己的名义进行诉讼,并受法院裁判约束的人。
2.未成年人与精神病患者的当事人资格。
3.非实体当事人的情形:失踪人的财产代管人、遗产管理人和遗嘱执行人、死者的近亲属。
二、当事人的民事诉讼行为能力(当事人诉讼能力)民事诉讼行为能力是当事人亲自进行诉讼活动,以自己的行为行使诉讼权利和承担诉讼义务的能力。
民事诉讼行为能力与民事行为能力有密切的联系,即有完全民事行为能力的人是有民事诉讼行为能力的人;无民事行为能力的人或者限制民事行为能力的人是无民事诉讼行为能力的人。
【经典例题】1.关于当事人能力和正当当事人的表述,下列哪一选项是正确的?(2013/3/38)1 A.一般而言,应以当事人是否对诉讼标的有确认利益,作为判断当事人适格与否的标准B.一般而言,诉讼标的的主体即是本案的正当当事人C.未成年人均不具有诉讼行为能力D.破产企业清算组对破产企业财产享有管理权,可以该企业的名义起诉或应诉2.关于当事人能力与当事人适格的概念,下列哪些表述是正确的?(2012/3/81)21【答案】BDA .当事人能力又称当事人诉讼权利能力,当事人适格又称正当当事人B .有当事人能力的人一定是适格当事人C .适格当事人一定具有当事人能力D .当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定第二节 原告和被告一、以民事法律关系为依据 二、法人和行为人问题1.法人和内部工作人员:取决于工作人员的行为是否为执行工作任务行为。
2.行为人作为当事人《解释》第62条:(1)法人或者其他组织应登记而未登记,行为人即以该法人或者其他组织名义进行民事活动的;(2)行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义进行民事活动的,但相对人有理由相信行为人有代理权的除外;(3)法人或者其他组织依法终止后,行为人仍以其名义进行民事活动的。
三、法人与分支机构问题法人非依法设立的分支机构,或者虽然依法设立但没有领取营业执照的分支机构,由法人作为当事人。
独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第23节-执行程序(1)-杨秀清
第二十一章执行程序一、执行的原则注意:执行以生效法律文书为依据原则以及执行标的有限原则,即执行只能针对被执行人的行为和财产,而不得针对被执行人的人身。
二、执行的一般规定(一)执行管辖1.发生法律效力的民事判决、裁定以及刑事判决、裁定中的财产部分,由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
2.发生法律效力的实现担保物权裁定、确认调解协议裁定、支付令,由作出裁定、支付令的人民法院或者与其同级的被执行财产所在地的人民法院执行。
认定财产无主的判决,由作出判决的人民法院将无主财产收归国家或者集体所有。
3.当事人申请执行仲裁裁决,由被执行人住所地或者被执行财产所在地中级人民法院执行。
(二)执行异议1.当事人、利害关系人对执行行为的异议民诉法第225条:当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的,可以向负责执行的人民法院提出书面异议。
当事人、利害关系人提出书面异议的,人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查,理由成立的,裁定撤销或者改正;理由不成立的,裁定驳回。
当事人、利害关系人对裁定不服的,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
(1)《最高人民法院关于热门法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第5条规定:有下列情形之一的,当事人以外的公民、法人和其他组织,可以作为利害关系人提出执行行为异议:第一、认为人民法院的执行行为违法,妨碍其轮候查封、扣押、冻结的债权受偿的;第二、认为人民法院的拍卖措施违法,妨碍其参与公平竞价的;第三、认为人民法院的拍卖、变卖或者以物抵债措施违法,侵害其对执行标的的优先购买权的;第四、认为人民法院要求协助执行的事项超出其协助范围或者违法法律规定的;第五、认为其他合法权益受到人民法院违法执行行为侵害的。
(2)该司法解释第7条规定,当事人、利害关系人认为执行过程中或者执行保全、先予执行裁定过程中的下列行为违法提出异议的,人民法院应当依照民事诉讼法第225条规定进行审查:第一、查封、扣押、冻结、拍卖、变卖、以物抵债、暂缓执行、中止执行、终结执行等执行措施;第二、执行的期间、顺序等应当遵守的法定程序;第三、人民法院作出的侵害当事人、利害关系人合法权益的其他行为。
独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第18节-简易程序、第二审程序-杨秀清
第十四章简易程序一、简易程序的适用范围1.可以适用简易程序的法院:基层人民法院和它的派出法庭2.审级:第一审民事案件3.适用案件(1)法定适用案件:事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件。
(2)约定适用案件:第157条第2款:基层人民法院和它派出的法庭审理简单案件以外的民事案件,当事人双方也可以约定适用简易程序。
应当在开庭前提出。
口头提出的,记入笔录,由双方当事人签名或者捺印确认。
(解释第264条)4.不得适用简易程序的案件《民诉解释》第257条:(一)起诉时被告下落不明的;(二)发回重审的;(三)当事人一方人数众多的;(四)适用审判监督程序的;(五)涉及国家利益、社会公共利益的;(六)第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的;(七)其他不宜适用简易程序的案件5.简易程序转为普通程序《民诉解释》第258条:人民法院发现案情复杂,需要转为普通程序审理的,应当在审理期限届满前作出裁定并将合议庭组成人员及相关事项书面通知双方当事人。
案件转为普通程序审理的,审理期限自人民法院立案之日起计算。
该解释第260条:已经按照普通程序审理的案件,在开庭后不得转为简易程序审理。
二、简易程序的具体规定1.起诉:书面起诉为原则,口头起诉为例外。
2.审理前准备:(1)简便传唤与送达根据《民诉解释》第261条的规定,人民法院可以采取捎口信、电话、短信、传真、电子邮件等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达裁判文书以外的诉讼文书。
法院按照原告提供的被告送达地址或者其他联系方式无法通知被告应诉的,应当按以下情况分别处理:第一、原告提供了被告准确的送达地址,但法院无法向被告直接送达或者留置送达应诉通知书的,应当将案件转入普通程序审理。
第二、原告不能提供被告准确的送达地址,法院经查证后仍不能确定被告送达地址的,可以被告不明确为由裁定驳回原告起诉。
(2)当事人就简易程序适用提出异议:异议成立的,裁定转为普通程序;异议不成立的,口头告知当事人,并记入笔录。
民诉法讲义——杨秀清
第一章民事诉讼与民事诉讼法一、民事纠纷及纠纷解决机制民事纠纷:主体平等性多元化纠纷解决机制二、民事诉讼是诉讼行为与诉讼法律关系的综合。
诉讼行为是发生在当事人、其他诉讼参与人与人民法院之间的行为。
诉讼行为过程中产生的权利义务关系即民事诉讼法律关系。
第二节民事诉讼法一、民事诉讼法的效力注意:对人的效力侧重于法律适用:实体法与诉讼法适用的区别、诉讼法与仲裁法适用的区别二、民事诉讼法与相邻法的关系1.与民事实体法的关系2.三大诉讼法的关系第二章民事诉讼法的基本原则和制度第一节基本原则一、当事人诉讼权利平等原则含义:权利的同等性与权利的对应性注意与同等原则与对等原则的适用二、辩论原则内容:程序问题与实体问题,其中,实体问题包括实体事实与实体法律适用。
适用于审判程序。
注意:当事人主张与辩论的对象是法院审理与裁判的对象,当事人主张与辩论的事实与证据是法院裁判的依据,对于当事人无争议的事实,法院可以直接作为裁判的依据。
三、处分原则当事人处分权与审判权相结合成为贯穿民事诉讼各程序制度的中心线。
内容:当事人可以处分民事权利与诉讼权利,对民事权利的处分一般通过处分诉讼权利来实现。
处分原则贯穿于诉讼的全过程。
注意:当事人程序选择权第二节基本制度一、合议制度合议庭的组成因程序的不同而不同。
注意一审合议庭中的审判员与陪审员有同等的诉讼权利与义务。
注意:1、参审制不同于陪审制2、陪审员参加争议案件的合议庭二、回避制度1 、回避的情形:2、回避的决定权:民事诉讼法第47条三、公开审判注意:1、不公开审理的案件:涉及国家秘密与个人隐私的案件属于法定不公开审理案件,离婚案件与涉及商业秘密案件属于当事人申请不公开审理案件。
2、不公开审理与不公开质证的区别四、两审终审制度掌握实行一审终审制度的案件第三章主管与管辖第一节民事诉讼主管一、法院主管的概念与范围注意劳动争议的处理方式:和解、调解、仲裁与诉讼,其中仲裁是诉讼的前置性程序。
二、法院主管与其他机关、社会组织解决民事纠纷的关系1、与人民调解委员会人民调解不是诉讼的必经阶段,人民调解书不具有与法院生效法律文书同等的法律效力,但具有合同的约束力。
独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第24节-执行程序(2)-杨秀清
(三)执行和解1.适用:执行程序中可以和解,不可以调解。
2.和解协议内容:当事人可以自愿协商达成和解协议,依法变更生效法律文书确定的权利义务主体、履行标的、期限、地点和方式等内容。
(和解规定第1条)当事人达成以物抵债执行和解协议的,人民法院不得依据该协议作出以物抵债裁定。
(执行和解规定第6条)3.和解协议形式:一般应当采取书面形式。
(和解规定第1条)4.达成执行和解协议的法律效力(1)裁定中止执行和解协议达成后,有下列情形之一的,人民法院可以裁定中止执行:(一)各方当事人共同向人民法院提交书面和解协议的;(二)一方当事人向人民法院提交书面和解协议,其他当事人予以认可的;(三)当事人达成口头和解协议,执行人员将和解协议内容记入笔录,由各方当事人签名或者盖章的。
中止执行后,申请执行人申请解除查封、扣押、冻结的,人民法院可以准许。
(执行和解规定第2、3条)(2)执行结案。
和解协议自觉履行完毕,法院作执行结案处理。
(3)申请恢复执行或提起诉讼。
第一、被执行人一方不履行执行和解协议的,申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。
(执行和解规定第9条)第二、执行和解协议中约定担保条款,且担保人向人民法院承诺在被执行人不履行执行和解协议时自愿接受直接强制执行的,恢复执行原生效法律文书后,人民法院可以依申请执行人申请及担保条款的约定,直接裁定执行担保财产或者保证人的财产。
(第18条)第三、申请执行人就履行执行和解协议提起诉讼,执行法院受理后,可以裁定终结原生效法律文书的执行。
执行中的查封、扣押、冻结措施,自动转为诉讼中的保全措施。
(第14条)恢复执行后,对申请执行人就履行执行和解协议提起的诉讼,人民法院不予受理。
(第13条)但是,执行和解协议履行完毕,申请执行人因被执行人迟延履行、瑕疵履行遭受损害的,可以向执行法院另行提起诉讼。
(第15条)第四、申请人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议,人民法院可以根据当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行。
独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第14节-民事诉讼中的证明(1)-杨秀清
第八章民事诉讼中的证明第一节证明的对象一、证明对象的范围当事人主张的实体法事实;当事人主张的程序法事实;证据事实;外国法律与地方性法规、习惯。
其中,实体法事实:《解释》第91条:人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担,但法律另有规定的除外:第一、主张法律关系存在的当事人,应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任;第二、主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人,应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
二、不需要证明的事实(一)法定范围《民诉解释》第93条:下列事实,当事人无须举证证明:(一)自然规律以及定理、定律;(二)众所周知的事实;(三)根据法律规定推定的事实;(四)根据已知的事实推定出的另一事实;(五)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;(六)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实;(七)已为有效公证文书所证明的事实。
前款第二至四项规定的事实,当事人有相反证据足以反驳的除外;第五至第七项规定的事实,当事人有相反证据足以推翻的除外。
(二)诉讼中自认1.自认的基本内容。
《民诉解释》第92条第1款的规定,一方当事人在法庭审理中,或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中,对于己不利的事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证。
2.对自认的限制。
该解释第92条第2款的规定,对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实,不适用有关自认的规定。
自认的事实与查明的事实不符的,人民法院不予确认。
3.当事人的默示承认。
即对一方当事人陈述的事实,另一方当事人既未表示承认也未否认,经审判人员充分说明并询问后,其仍不明确表示肯定或者否定的,视为对该项事实的承认。
4.诉讼代理人的承认。
当事人委托代理人参加诉讼的,代理人的承认视为当事人的承认。
但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外;当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的,视为当事人的承认。
独角兽法考2019年民诉法基础讲义-第20节-审判监督程序(2)-杨秀清
第三节基于当事人诉权的申请再审一、申请再审的条件1.对象是生效的判决、裁定和调解书。
2.主体是当事人及案外人。
《民诉解释》第375条:当事人死亡或者终止,其权利义务承继人可以申请再审,但是,判决、调解书生效后,当事人将判决、调解书所确定的债权转让,受让人申请再审,人民法院不予受理。
3.法定期间是法律文书发生法律效力后6个月内。
有本法第200条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的,自知道或者应当知道之日起6个月内提出。
(第205条)4.管辖法院是上一级人民法院;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。
当事人申请再审的,不停止判决、裁定的执行。
《解释》第379条:当事人分别向原审人民法院和上级人民法院申请再审且不能协商一致的,由原审人民法院受理。
(第199条)5.法定情形:针对判决裁定的情形同检察院抗诉情形针对调解书(第201条):调解违反自愿原则或者内容违反法律规定。
6.不予受理申请的情形《民诉解释》第383条:当事人申请再审,有下列情形之一的,人民法院不予受理:(一)再审申请被驳回后再次提出申请的;(二)对再审判决、裁定提出申请的;(三)在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的。
二、申请再审的范围1.对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书,不得申请再审;但就判决、调解书中已涉及财产的分割问题可以申请再审,未涉及的另诉。
(解释第382条)2.按照特别督促程序、公示催告程序、破产程序审理的案件不得申请再审。
(解释第380条)三、法院对当事人再审申请的审查与处理(一)再审申请的审查1.人民法院受理再审申请后,应当组成合议庭围绕再审事由是否成立进行审查。
2.人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查。
(二)终结审查《民诉解释》第402条:再审申请审查期间,有下列情形之一的,裁定终结审查:(一)再审申请人死亡或者终止,无权利义务承继者或者权利义务承继者声明放弃再审申请的;(二)在给付之诉中,负有给付义务的被申请人死亡或者终止,无可供执行的财产,也没有应当承担义务的人的;(三)当事人达成和解协议且已履行完毕的,但当事人在和解协议中声明不放弃申请再审权利的除外;(四)他人未经授权以当事人名义申请再审的;(五)原审或者上一级人民法院已经裁定再审的。
