我国借鉴期待可能性理论的必要性和方式研究

界定 ， 以 防泛化 。期待 可能 性有 广 义与狭 义之 分 。广 义上 的期 待可 能性 ．是指 包括 期 待 可能 性 思想 和 期 待 可能 性 理论 在 内 的广泛 的范 畴 ．期 待 可 能性 思 想
心 理 责任 论不 相 容 规范 责 任 与心 理 责 任是 大 陆 法 系 刑 法理 论 的观点 ．规 范责 任 与 心理 责 任是 根 据 责 任 要 素 的性质 所 做 的划分 。其 中 ，规 范 责任 理 论 认 为， 责 任 的要 素 是 规 范 意 义 上 的 ， 与之 相 对 ， 心 理 责 任 理论 中认 定 责 任 的要素 是 心 理意 义 上 的 。期 待 可
待可 能性 ，是 指 期待 可 能性 理论 。本 文 所研 究 的 内
容， 是狭 义上 的期 待 可能 性 ， 即期 待 可 能性 理 论 的借
鉴 问题 。
二、 我 国借鉴期 待 可能 性理 论 的必 要性
ｆ 一） 刑法 学界 观点 之争 当前 在 我 国刑法 学 界 ．针 对 是 否借 鉴 适 用 期待
张 慧
（ 北京师 范 大学 ， 北京 １ ０ ０ ８ ７ ５ ）
摘要 ： 期 待 可 能性 理论 发 源 于德 国 ． 对世 界 各 国产 生 了深 远 的影 响 。 我 国 是 否 应该 时 此 理论 借 鉴 适 用 ， 刑 法 理论
界 有 不 同 的观 点 。 否 定论 与 肯 定 论 争 论 激 烈 。 我 国借 鉴 期待 － ＊ ｆ ｉ ｅ 性， 有 其 必要 性 。 但 是 对 于 期待 可 能性 的借 鉴 ， 要 本 着
科 学借 鉴 的原 则 ， 严格 限制 期 待 可 能 性 理论 的适 用 范 围 ， 合理选择期待可能性理论的适用方式， 避免该理论的滥用。 关键词 ： 期待 可 能性 ； 借鉴 必要 性 ； 借 鉴 方 式
中 图分 类 号 ： Ｄ９ ２ ４ ． １
文献 标 志码 ： Ａ
文章编号 ： ２ ０ ９ ５ — ２ ０ ３ １ （ ２ ０ １ ４ ） ０ ４ — ０ ０ ７ ０ — ０ ５
目前 也有 不 少学 者考 虑 到 当前 我 国重 视 入 罪不 重 视
具体 来说 ：
１ ． 否 定论 观点
出罪 的现 状 ， 主张将 此理 论引 人我 国刑 法学体 系 。期
待可 能性 理论 在 我 国 的刑 法 理论 中是否 有 存在 的必
反 对借 鉴 期待 可 能性 理 论 的论 者 ，主要 从 下 面
一
、
引 言
源 于 欧洲 中世 纪 “ 法不强人所难” 的法 谚 。 是 一 种 思 想基 础 ． 或 者说 是一 种立 法 的指 导思 想 。狭义 上 的期
期 待可 能性 发 源 于 １ ９ ０ ７年 的德 国 ．历 经 ２ ０多 年 的发展 演 变 。 在２ ０世 纪 ２ ０年 代最 终形 成 。 该 理论 对 世界 上其 他 国家 产 生 了深 刻 的影 响 尤其 是在 二 战后 ， 现 代 刑 法 日益 向人 道 、 谦 抑 等方 向发 展 ， 这一 理 论得 到 不断 发展 。关 于期待 可能 性概 念 在刑 法理 论 界 有不 同 的说 法 ． 德 国理论 界 有 的学者 称 之为 “ 无 期待可能性” ． 也 有个 别 的 日本 学 者称 之 为“ 期 待 不 可能性 ” ， 主 流 的叫法 是期 待可 能 性 。尽 管 表述 不尽
可 能性这 一 问题 ． 存在 着 正反两 方 面 的争论 。 否 定借 鉴期 待 可能 性 的论 者 ．从 期待 可 能 性理 论 与 我 国 的
通说 心 理责 任论 不 相容 、大 陆法 系 中责 任 概 念 与我
相 同， 但是 其 实质 意 义是 一致 的 ， 即期 待 合 法行 为 的
可能性 。
我 国 刑 法 学 界 很 早 就 展 开 了对 这 一 理 论 的研
国刑 事 责任 概念 的不 同等 方 面予 以 否定 。主 张借 鉴
期待 可 能性 的论 者 ． 对 否定 论 的观 点 予 以分析 批 判 。
究。 一 些学 者对 期待 可能 性理论 持 否定 的态度 ． 但是
几 个方 面加 以否 定 ： 有 论者 认 为期 待 可能 性 理 论 与我 国 的通说 ——
要， 以及 如何 在我 国加 以借鉴 适 用 ． 这是 我 们需 要 探
讨 的问题
而探 讨期 待 可能性 的是否 具 有借 鉴 必 要性 以及 怎 样借 鉴 的 问题 ．首 先应 该对 其 有 一个 明确 的性 质
２ ０ １ ４年 ７ 月
江 西 警 察 学 院 学报
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Ｊ ｕ １ ．２ ０ １ ４
Ｎ ｏ ． ４ Ｓ ｕ ｍ． １ ７ ８
第 ４期 总 第 １ ７ ８期
我 国借鉴 期 待可 能性 理论 的必要 性 和 方 式 研 究
收 稿 日期 ： ２ ０ １ ４ — ０ ５ — １ ０ 作者简介 ： ／ Ｋ， ￣ － （ １ ９ ８ ６ 一 ） ， 女， 山 东潍 坊人 ， 北 京 师 范 大 学 刑 事 法 律 科 学研 究 院 博 士研 究 生 ， 从 事 中国刑 法 学研 究 。
・பைடு நூலகம்
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能性 理论 是 与规 范 责任 论相 适 应 的 。期 待可 能 性理 论最 早 在德 国诞 生 ． 纵 观该 理论 的形 成 ， 实质 上 是 心 理 责任 论 向规 范责 任论 的转变 的历史 过 程 。德 国学 者Ｆ ｒ ａ ｎ ｋ认 为 责任 的本 质 是非 难 可 能性 。责 任 包 括 心 理要 素 、 责 任能 力 以及 附随 的情 况的 正常 性 。 在 这
定责 任 的要素 是 心理意 义 上 的。但是 在这 里 的规范 ， 却 不是 一般 意 义上 的规 范 ． 这 里 的规 范是 社 会规 范 ， 基 于宾 丁 “ 规 范论 ” 的理 论 基础 上 产生 的 。“ 社 会 规 范” 的 内涵 不 同于一 般 意义 上 的规 范 。 它 指法 律 规 范 背 后 的抽象 的东西 ，包括 自然法 、道 德 等 方 面 的内