历年司法考试真题考点总结-国际私法
1.《涉外民事关系法律适用法》第五条规定,外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的,适用中华人民共和国法律。
2.《涉外民事关系法律适用法》第三十七条规定,当事人可以协议选择动产物权适用的法律。
当事人没有选择的,适用法律事实发生时动产所在地法律。
3.《涉外民事关系法律适用法》第四十四条规定,侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。
侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。
该法第十条第一款规定,涉外民事关系适用的外国法律,由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。
当事人选择适用外国法律的,应当提供该国法律。
据此可知,普通侵权允许当事人协议选择法律适用,当事人在一审法庭辩论前选择均可,当事人如果选择了外国法,就应当提供该外国法的内容。
4.《民事诉讼法》第二百八十三条规定,国外仲裁机构的裁决,需要中华人民共和国人民法院承认和执行的,应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请,人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则办理。
5.《民事诉讼法解释》第五百四十五条规定,对临时仲裁庭在中华人民共和国领域外作出的仲裁裁决,一方当事人向人民法院申请承认和执行的,人民法院应当依照民事诉讼法第二百八十三条规定处理。
6.《民事诉讼法解释》第五百四十四条第二款规定,承认和执行申请被裁定驳回的,当事人可以向人民法院起诉。
7.《民事诉讼法解释》第五百四十六条第二款规定,当事人仅申请承认而未同时申请执行的,人民法院仅对应否承认进行审查并作出裁定。
8.《民事诉讼法解释》第五百二十七条第一款规定,当事人向人民法院提交的书面材料是外文的,应当同时向人民法院提交中文翻译件。
9.《民事诉讼法解释》第五百二十八条规定,涉外民事诉讼中的外籍当事人,可以委托本国人为诉讼代理人,也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人;外国驻华使领馆官员,受本国公民的委托,可以以个人名义担任诉讼代理人,但在诉讼中不享有外交或者领事特权和豁免。
10.《民事诉讼法解释》第五百二十九条规定,涉外民事诉讼中,外国驻华使领馆授权其本馆官员,在作为当事人的本国国民不在中华人民共和国领域内的情况下,可以以外交代表身份为其本国国民在中华人民共和国聘请中华人民共和国律师或者中华人民共和国公民代理民事诉讼。
11.《民事诉讼法解释》第五百三十条规定,涉外民事诉讼中,经调解双方达成协议,应当制发调解书。
当事人要求发给判决书的,可以依协议的内容制作判决书送达当事人。
12.《涉外民事关系法律适用法》第十四条规定,法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项,适用登记地法律。
法人的主营业地与登记地不一致的,可以适用主营业地法律。
法人的经常居所地,为其主营业地。
13.《涉外民事关系法律适用法》第十三条规定,宣告失踪或者宣告死亡,适用自然人经常居所地法律。
14.《外国人在中华人民共和国收养子女登记办法》第八条规定,外国人来华收养子女,应当亲自来华办理登记手续。
夫妻共同收养的,应当共同来华办理收养手续;一方因故不能来华的,应当书面委托另一方。
委托书应当经所在国公证和认证。
15.《外国人在中华人民共和国收养子女登记办法》第九条第一款规定,外国人来华收养子女,应当与送养人订立书面收养协议。
协议一式三份,收养人、送养人各执一份,办理收养登记手续时收养登记机关收存一份。
16.《涉外民事关系法律适用法》第二十八条规定,收养的条件和手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律。
收养的效力,适用收养时收养人经常居所地法律。
收养关系的解除,适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。
17.《涉外民事关系法律适用法》第四十三条规定,劳动合同,适用劳动者工作地法律;难以确定劳动者工作地的,适用用人单位主营业地法律。
劳务派遣,可以适用劳务派出地法律。
18.《关于执行〈关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约〉有关程序的通知》规定,凡公约成员国驻华使、领馆转送该国法院或其他机关请求我国送达的民事或商事司法文书,应直接送交司法部,由司法部转递给最高人民法院,再由最高人民法院交有关人民法院送达给当事人。
送达证明由有关人民法院交最高人民法院交司法部,再由司法部送交该国驻华使、领馆。
19.《关于从国外调取民事或商事证据的公约》第十二条规定,只有在下列情况下,才能拒绝执行请求书:(一)在执行国,该请求书的执行不属于司法机关的职权范围;或(二)被请求国认为,请求书的执行将会损害其主权和安全。
执行国不能仅因其国内法已对该项诉讼标的规定专属管辖权或不承认对该事项提起诉讼的权利为理由,拒绝执行请求。
20.《关于从国外调取民事或商事证据的公约》第十五条第一款规定,在民事或商事案件中,每一缔约国的外交官员或领事代表在另一缔约国境内其执行职务的区域内,可以向他所代表的国家的国民在不采取强制措施的情况下调取证据,以协助在其代表的国家的法院中进行的诉讼。
21.当事人或诉讼代理人自行取证,这种方式主要存在于一些普通法国家尤其是美国。
大多数国家对此种取证方式采取反对态度。
根据我国有关规定,未经我国主管机关准许,任何外国当事人或其诉讼代理人都不得在我国境内自行取证。
22.《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第10条的规定,有下列情形之一,涉及中华人民共和国社会公共利益、当事人不能通过约定排除适用、无需通过冲突规范指引而直接适用于涉外民事关系的法律、行政法规的规定,人民法院应当认定为涉外民事关系法律适用法第四条规定的强制性规定:(一)涉及劳动者权益保护的;(二)涉及食品或公共卫生安全的;(三)涉及环境安全的;(四)涉及外汇管制等金融安全的;(五)涉及反垄断、反倾销的;(六)应当认定为强制性规定的其他情形。
据此可知,直接适用的中国法律不仅指民事性质的实体法,还包括行政法规。
23.《涉外民事关系法律适用法》第10条第1款规定,涉外民事关系适用的外国法律,由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。
当事人选择适用外国法律的,应当提供该国法律。
24.《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法> 若干问题的解释(一)》第18条规定,人民法院应当听取各方当事人对应当适用的外国法律的内容及其理解与适用的意见,当事人对该外国法律的内容及其理解与适用均无异议的,人民法院可以予以确认;当事人有异议的,由人民法院审查认定。
25.《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法> 若干问题的解释(一)》第17条第1款规定,人民法院通过由当事人提供、已对中华人民共和国生效的国际条约规定的途径、中外法律专家提供等合理途径仍不能获得外国法律的,可以认定为不能查明外国法律。
26.《涉外民事关系法律适用法》第10条第2款规定,不能查明外国法律或者该国法律没有规定的,适用中华人民共和国法律。
27.《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第15条规定,自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方,人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地,但就医、劳务派遣、公务等情形除外。
28.《海牙送达公约》规定,在所有民事或商事案件中,如有必须递送司法文书或司法外文书以便向国外送达的情形,才适用本公约。
因此如果该外国公司在中国领域内设有代表机构的,可以直接向该代表机构送达而不必根据《海牙送达公约》向国外送达。
29.《民事诉讼法》第267条第(六)项规定,受送达人所在国的法律允许邮寄送达的,可以邮寄送达,自邮寄之日起满三个月,送达回证没有退回,但根据各种情况足以认定已经送达的,期间届满之日视为送达。
30.《民事诉讼法》第267条第(三)项规定,对具有中华人民共和国国籍的受送达人,可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达。
据此可知,使领馆送达必须针对具有中国国籍的受送达人。
31.《民事诉讼法》第267条第(七)项规定,人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书,可以采用传真、电子邮件等能够确认受送达人收悉的方式送达。
《涉外民事关系法律适用法》第十一条规定,自然人的民事权利能力,适用经常居所地法律。
32.《涉外民事关系法律适用法》第十二条规定,自然人的民事行为能力,适用经常居所地法律。
自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。
33.《最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定》第二条规定,台湾地区当事人在人民法院参与民事诉讼,与大陆当事人有同等的诉讼权利和义务,其合法权益受法律平等保护。
34.《最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定》第一条第一款的规定,根据法律和司法解释中选择适用法律的规则,确定适用台湾地区民事法律的,人民法院予以适用。
35.《最高人民法院关于涉台民事诉讼文书送达的若干规定》第三条第一项规定,人民法院向住所地在台湾地区的当事人送达民事诉讼文书,可以采用下列方式:(一)受送达人居住在大陆的,直接送达。
36.《最高人民法院关于涉台民事诉讼文书送达的若干规定》第三条第五项规定,人民法院向住所地在台湾地区的当事人送达民事诉讼文书,可以采用下列方式:(五)受送达人在台湾地区的地址明确的,可以邮寄送达。
该法第五条第一款规定,采用本规定第三条第一款第(五)项方式送达的,应当附有送达回证。
受送达人未在送达回证上签收但在邮件回执上签收的,视为送达,签收日期为送达日期。
37.《民诉意见》第三百零六条的规定,中华人民共和国人民法院和外国法院都有管辖权的案件,一方当事人向外国法院起诉,而另一方当事人向中华人民共和国人民法院起诉的,人民法院可予受理。
38.《民事诉讼法》第二百八十一条规定,外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定,需要中华人民共和国人民法院承认和执行的,可以由当事人直接向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行,也可以由外国法院依照该国与中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定,或者按照互惠原则,请求人民法院承认和执行。
据此可知,承认和执行外国法院的生效判决,可以由当事人直接申请。
39.《民事诉讼法》第二百八十二条规定,人民法院对申请或者请求承认和执行的外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定,依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则进行审查后,认为不违反中华人民共和国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的,裁定承认其效力,需要执行的,发出执行令,依照本法的有关规定执行。
司 法考试国际私法考点精讲
司法考试国际私法考点精讲国际私法是法律体系中的一个重要组成部分,在司法考试中也是重点考查的内容之一。
理解和掌握国际私法的考点对于考生顺利通过考试至关重要。
接下来,让我们一起深入探讨国际私法的几个关键考点。
首先是“冲突规范”。
冲突规范是国际私法中最基本、最重要的规范,它是指明某种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范。
冲突规范由“范围”和“系属”两部分组成。
“范围”是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题;“系属”则是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。
比如说,“侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律”,这里“侵权行为的损害赔偿”就是范围,“适用侵权行为地法律”就是系属。
在冲突规范中,还有一个重要的概念——连结点。
连结点是冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应当适用什么法律的根据。
常见的连结点包括国籍、住所、居所、营业所、物之所在地、行为地、法院地、仲裁地等。
连结点的选择并非随意,而是要综合考虑法律关系的性质、相关国家的法律政策以及司法实践的便利性等因素。
接下来是“准据法”。
准据法是指经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律关系当事人权利与义务的特定的实体法。
确定准据法是解决国际民商事法律冲突的关键步骤。
在确定准据法时,可能会遇到反致、转致、间接反致等复杂的情况。
反致是指法院地国在根据本国冲突规范适用外国法的过程中,接受了该外国的冲突规范的指定,适用本国实体法或第三国实体法的制度。
转致则是指某一涉外民事法律关系,依法院地国的冲突规范应适用乙国法,而依乙国的冲突规范应适用丙国法,法院最后适用了丙国的实体法。
间接反致是指某一涉外民事法律关系,依法院地国冲突规范应适用乙国法,依乙国冲突规范应适用丙国法,依丙国冲突规范应适用甲国法,法院最后适用了甲国的实体法。
然后是“外国法的查明”。
当需要适用外国法时,查明外国法的内容就成为必要的程序。
外国法的查明途径包括由当事人提供、由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供、由我国驻该国使领馆提供、由该国驻我国使馆提供以及由中外法律专家提供等。
法学《国际私法》复习重点汇总
《国际私法》考点一、法律冲突:(法理学角度)两个或两个以上不同的法律同时调整一个相同的法律关系时所产生的矛盾现象;(国际私法角度)法律适用上的冲突。
二、国际私法与国内民法联系:1.调整的都是平等主体之间建立在自愿、平等、等价有偿和诚实信用基础上的社会关系;2.国际私法对涉外民事法律关系当事人权利义务的确定往往需要借助一国的民法,所以,国内民法也担负着调整涉外民事法律关系的任务;3.争议的解决都是通过国内民事诉讼或商事仲裁进行。
区别:1.调整对象:国际私法的调整对象为广义的民事法律关系(涉外民商事法律关系),而国内民法仅调整国内民事法律关系;2.法律渊源:国际私法的渊源包括国内立法、判例、国际条约、国际惯例,而国内民法仅包括前二者。
3.调整方法:国际私法调整涉外民事法律关系以间接调整为主,直接调整为辅,而国内民法主要采用直接调整;4.坚持的原则:国际私法需要坚持国家主权、平等互利、有约必守、保护弱者四大基本原则,而国内民法则无须坚持上述原则。
三、国际私法学说史萌芽于古罗马的万民法(jus gentium)——过渡于种族法时代——产生于属地法时代(以法则区别说的出现为标志)【法则区别说】{意大利的法则区别说}Bartolus(巴托鲁斯、国际私法之父):把法则区分为人法和物法。
人法具有域外效力,物法只具有属地效力。
如果外国的人法令人厌恶则不具有域外效力(公共秩序保留的雏形)评价:将法则划分为人法和物法缺乏科学性,纯粹的关于人或纯粹的关于物的法律是不存在的。
{法国的法则区别说}Dumoulin(杜摩林):克服属地性,促进各地区法律统一。
意思自治原则萌芽于Dumoulin。
D’Argentré(达让特莱):主张维护各地区法律的独特性,反对法律的统一。
提出法则三分说:人法、物法、混合法则。
评价:Dumoulin代表新兴商人阶级利益,其学说符合自由资本主义时代新兴资产阶级的要求,促进法国资本主义的发展,具有进步意义;D’Argentré代表封建主阶级的利益,反对意思自治,属地主义色彩强烈,成为属地主义思想路线的鼻祖。
国际私法司法考试题(二)
17(07单39)中国A公司与德国B公司因双方合同中仲裁条款的效 力问题在我国涉诉。双方在合同中约定仲裁机构为位于巴黎的国 际商会仲裁院,仲裁地为斯德哥尔摩,但对该仲裁条款应适用的 法律未作约定。依我国现行司法解释,我国法院审查该仲裁条款 效力时,应适用下列哪国的法律?(仲裁协议法律适用) A.瑞典的法律 B.法国的法律 C.中国的法律 D.德国的法律 18(07单40)在一个涉外民事案件中,我国某法院根据我国的冲 突规则确定应适用外方当事人的本国法处理该争议,但该外国的 不同地区实施着不同的法律。在此情况下,下列哪一选项是正确 的?(当事人属人法的确定) A.应以该国首都所在地的法律为外方当事人的本国法 B.应以外方当事人的住所地法代替其本国法 C.应直接以与该民事关系有最密切联系的法律为外国当事人 的本国法 D.应先依据该国的区际冲突规则加以确定;如该国法律未作规定,再以
15(07单37)巴拿马籍货轮“安达号”承运一批运往中国的货物, 中途停靠韩国。“安达号”在韩国停靠卸载同船装运的其他货物时 与利比里亚籍“百利号”相碰。“安达号”受损但能继续航行,并 得知“百利号”最后的目的港也Байду номын сангаас中国港口。“安达号”继续航行 至中国港口卸货并在中国某海事法院起诉“百利号”,要求其赔偿 碰撞损失。依照我国法律,该法院处理该争议应适用下列哪一国法 律?(船舶碰撞)
11(06不92 )甲公司是瑞士一集团公司在中国的子公司。该公司将 SNS柔性防护技术引入中国,在做了大量的宣传后,开始被广大用 户接受并取得了较大的经济效益。原甲公司员工古某利用工作之便, 违反甲公司保密规定,与乙公司合作,将甲公司的14幅摄影作品制 成宣传资料向外散发,乙公司还在其宣传资料中抄袭甲公司的工程 设计和产品设计图、原理、特点、说明,由此获得一定的经济利益。 甲公司起诉后,法院根据《中华人民共和国著作权法》、《伯尔尼 保护文学艺术作品公约》的有关规定,判决乙公司立即停止侵权、 公开赔礼道歉、赔偿损失5万元。针对本案和法院的判决,下列何 种说法是错误的? A.一切国际条约均不得直接作为国内法适用 B.《伯尔尼保护文学艺术作品公约》可以视为中国的法律渊源 C.《伯尔尼保护文学艺术作品公约》不是我国法律体系的组成部 分,法院的判决违反了“以法律为准绳”的司法原则 D.《中华人民共和国著作权法》和《伯尔尼保护文学艺术作品公 约》分属不同的法律体系,法院在判决时不应同时适用
国际私法司法考试历年真题(2002-2015)解读
200222.依照我国的司法解释,涉外民事诉讼法律关系的诉讼时效,应当依照下列哪一判断确定?a.法院地法b.原告住所地法c.被告住所地法d.冲突规范确定的民事法律关系的准据法答案及解析:d 根据我国(民通意见)第195条规定,涉外民事法律关系的诉讼时效,依据冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。
d项正确。
59.下列在我国法院提起的诉讼中,构成涉外民事法律关系的有哪些?a.发生在美国的犯罪行为因在我国发生结果而对犯罪嫌疑人追究刑事责任b.中国公民和美国公民之间的婚姻关系c.中国公民和德国公民之间的继承关系的d.因发生在印度的交通事故而产生的侵权行为关系答案及解析:bcd 《民法通则意见》第178条第1款规定:“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的;民事关系的标的物在外国领域内的;产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的,均为涉外民事关系。
”62.甲国公民汤姆19岁,1989年在我国境内购买了一件民间工艺品,价值1500元,现汤姆以其本国法上20岁为成年才具有行为能力为由,要求解除合同。
我国法院在审理此案时应如何处理?a.汤姆的行为无效,可以解除合同,买卖不成立b.汤姆的行为有效c.法院可以适用1980年《国际货物买卖合同公约》处理该案d.合同成立答案及解析:bd63.依照我国法律的规定,下列哪些合同必须适用我国法律?a.德国甲公司与法国乙公司依照《中华人民共和国外资企业法》,为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同b.美国甲公司与我国乙公司依照《中华人民共和国中外合资经营企业法》,为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同c.日本国甲公司与意大利国乙公司及中国丁公司依照《中华人民共和国中外合作经营企业法》,为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同d.中国甲公司与新加坡乙公司签订的在中国境内履行的中外合作勘探开发自然资源合同答案及解析:bcd64.根据我国《民事诉讼法》和有关条约的规定,外国法院向位于我国领域内的当事人送达司法文书和司法外文书时,不能采用下列哪几种送达方式?a.外交途径送达b. 通过外交人员或领事向非派遣国国民送达c.邮寄直接送达d. 司法程序中的利害关系人直接送达答案及解析:bcd 司法协助是指不同国家的法律之间,根据本国缔结或者参加的国际条约,或者按照互助的原则,在司法事务上相互协助,代为一定的诉讼行为。
历年司法考试国际私法真题PPT
01
预计未来真题将更加注重对考生运用国际私法知识解决实际问
题的能力的考查。
对最新立法动态的持续关注
02
预计未来真题将继续关注最新的立法动态,特别是与国际民商
事争议解决相关的法律和公约。
比较法的考查比重增加
03
预计未来真题中比较法的考查比重将进一步增加,要求考生具
备更全面的比较法知识。
05
真题备考策略与技巧
法律规避和公共秩序保留
法律规避的概念、构成要件及效力,公共秩 序保留的概念、适用条件及限制。
国际民事诉讼
国际民事诉讼概述
国际民事诉讼的概念、特征、管辖权 等。
跨国诉讼程序
跨国诉讼的起诉、受理、审判、执行 等程序。
国际司法协助
域外送达、域外取证、外国判决的承 认与执行等司法协助内容。
国际民事诉讼中的特殊问题
法律适用的概念、特征、原则等 。
100%
法律适用的方法和标准
法律适用的方法(如类推适用、 扩张适用等)、法律适用的标准 (如合理原则、公正原则等)。
80%
法律适用的限制和解释
法律适用的限制条件(如禁止反 言、信赖利益保护等)、法律解 释的方法和标准(如文义解释、 历史解释等)。
03
真题解析与答案
2015年真题解析与答案
命题规律
分析历年真题的命题规律,预测未来考试的趋势和 方向,为备考提供指导。
真题的重要性
01
02
03
04
检验学习效果
通过做历年真题,可以检验自 己的学习效果,找出薄弱环节 ,及时查漏补缺。
熟悉考试形式
真题能够帮助考生熟悉司法考 试国际私法的题型、难度和时 间分配,提高应试能力。
国际私法考点总结
国际私法学考点总结题型:一、单选20*1=20二、多选10*2=20三、判断12*1=12四、名解5*2=10五、简答8*1=8六、论述15*1=15七、案例15*1=15第一章概述一、涉及国外的因素:1、主体是外国自然人、外国法人或无国籍人;2、客体具有涉外因素,即客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为;3、内容即权利、义务据以产生、变更或消灭的法律事实发生于外国。
二、国际民商事法律关系的调整方法三、法律冲突的概念:法律冲突是(conflict of laws)指涉及两个或两个以上不同法域的民商事法律对某一民商事关系的规定各不相同,而又竞相要求适用于该民商事关系,从而造成的该民商事关系在法律适用上的抵触现象,即适用所涉各法域互有差异的实体民商法规范,会得出不同的判决结果的现象。
四、国际民商事法律冲突的产生原因1、在现实生活中大量出现含有涉外因素的民商事关系;2、所涉各民商法上的规定不同;3、司法权的独立;4、在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。
五、国际私法的范围:1、国外学者的不同主张:⑴管辖⑵准据法(法律适用)⑶外国法院判决的承认与执行2、我国学者的不同主张:⑴国际私法的范围是否包括国际统一实体规范⑵国际私法的范围是否包括国内法中的专用实体规范六、国际司法的定义和基本原则1、定义:国际私法是调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。
2、基本原则:主权原则、平等互利原则、法律协调与合作原则、保护弱方合法权益的原则。
一、冲突规范的概念和特点1、概念:冲突规范(conflict rules)是由国内或国际条约规定的,在处理涉外民2、特点:⑴冲突规范不同于一般实体法规范:冲突规范是法律选择规范,并不涉及当事人的权利与义务⑵冲突规范不同于一般程序法规范:它主要是规定法官应如何选择和适用法律⑶冲突规范是一种间接规范:对某一实体法只起指引作用⑷冲突规范具有不同于一般法律规范的结构二、冲突规范的结构和类型(一)、结构:范围、系属(包括连结点和准据法)(二)、类型:1、单边冲突规范:明确规定只适用内国法或只适用外国法2、双边冲突规范:根据具体案情适用内国法或外国法,只有一个连结点3、重叠使用:两个或两个以上连结点,必须同时适用该两个或两个以上连结点所指引国家的法律的冲突规范4、选择适用(包括无条件的选择适用和有条件的选择适用):两个或两个以上连结点三、正确认识冲突规范在国际私法中的作用四、常用的系属公式:(一)属人法:国籍国法,解决身份、能力、继承、亲属等问题(二)物之所在地法:解决物权,特别是不动产所在地方(三)行为地法:解决法律行为的形式问题(1)合同缔结地法(2)合同履行地方(3)婚姻举行地法(4)侵权行为地法(四)法院地法:主要解决程序、识别等问题(五)旗国法:船舶、航空器等运输工具(六)当事人自主选择的法律:合同五、连结点:连结点的概念与法律意义六、连结点的分类(一)客观连结点和主观连结点:1、客观连结点:住所、居所、国籍、营业地、法院地、物之所在地2、主观所在地:主要指当事人之间的合意(二)静态连结点和动态连结点1、静态连结点:婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、侵权行为发生地2、动态连结点:国籍、住所、居所、所在地、法人的管理中心地(三)单纯事实和法律概念第五章准据法的选择和适用一、准据法的含义准据法是指经冲突规范指引用来具体确定国际民商事法律关系当事人的权利与义务的特定法域的实体法律。
司法考试国际法考点:国际私法的渊源
司法考试国际法考点:国际私法的渊源司法考试国际法考点:国际私法的渊源国际私法的渊源是指赋予国际私法规范以法律效力的法律文件的表现形式。
国际私法的渊源有国内法渊源和国际法渊源,国内法渊源包括国内立法、国内判例和司法解释,国际法渊源包括国际条约和国际惯例。
(一)国内立法国际私法规范最早是在国内立法中出现的,国内立法是国际私法最早的渊源。
无论在历史上还是在今天,国内立法都是国际私最主要的渊源。
外国人民事法律地位规范,冲突规范和国际民事诉讼以及仲裁程序规范,都可见于国内立法之中。
但在这里,我们主要讲冲突规范在国内立法中的表现形式和内容。
1.冲突规范在国内立法中的表现形式(立法方式)。
(1)散见式。
即将冲突规范分散规定在民法典或其他法典的有关条款中。
在民法典或有关的单行法规中,就某个方面的涉外民商事问题规定有关法律适用的规范,称为“散见式”的立法方式。
(2)专篇式。
在民法典或其他法典中列入专篇或专章,比较系统地规定国际私法规范,称为“专篇式”的立法方式。
(3)法典式。
以专门法典或单行法规的形式制定系统的冲突规范,称为“法典式”的立法方式。
2.我国的立法。
我国在立法上主要采取第一、第二种方法,《民法通则》设专章(第八章)系统地对几种涉外民商事法律关系规定了冲突规范。
虽然并不全面和完备,但已涉及到主要的民商事法律关系。
这一部分法规是大家在学习中必须掌握的,不仅要熟记,而且要会用。
不仅如此,还要掌握最高人民法院关于《民法通则》司法解释中有关第八章的内容。
此外,我国还采用“散见式”的立法方式,在有些单行法规中规定相应的冲突规范。
目前,包含冲突规范内容的法规有:《中华人民共和国合同法》、《海商法》、《票据法》、《航空法》、《继承法》。
这些内容也是大家在复习中不能忽略的,近年的命题中已有这方面的题目出现。
(二)国内判例所谓判例是指法院可以援引作为审理同类案件依据的判决。
一国法院的判例是否可以成为该国国际私法的渊源,在国际私法理论和实践中尚有争议。
国际私法重要考点
国际私法重要考点司法考试国际私法45个考点。
国际私法是司法考试历年真题中的必考点,且考试重点比较集中,让我们一起来复习司法考试国际私法45个考点,为2012年顺利通过司法考试而努力。
1、凡具有本国国籍的人是本国人,否则为外国人或者无国籍人。
2、司法实践中,对无国籍人的民事行为,一般适用定居国法,未定居的适用居住地法。
3、在涉外民商事案件中,如果当事人住所不明或者不能确定的,以其经常居住地为住所。
如果当事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的为住所。
4、当事人具有两个或两个以上的国籍均为外国国籍时,各国解决国籍的积极冲突的方式有:A 、以当事人最后取得的国籍为准;B 、以当事人住所或惯常居住地所在国国籍为准;C 、以当事人有最密切联系的国籍为准。
5、外国法人以其注册登记地(不是主要营业地)国家的法律为本国法,法人的民事行为能力依其本国法确定。
注意:我国法人以它主要的办事机构所在地为住所。
6、最惠国待遇属于不歧视待遇。
7、冲突规范是一种既不同于实体规范,也不同于程序规范的法律适用规范。
8、法律冲突规范的范围,也成为连接对象,指冲突规范中指明该规范所要调整的民商法律关系或所要解决的法律问题部分。
系属是指冲突规范指明其所调整的涉外民事关系,应当适用的法律部分,一般是后面部分。
系属公式有合同缔结地法、合同履行地法、侵权行为地法、婚姻举行地法等等。
连接点是指冲突规范供以确定某一法律关系应适用什么法律的依据。
链接点分为A 、客观连接点(住所、国际、惯常居所、物之所在地、行为地、履行地、法院地等)主观连接点(主要用于合同关系的法律适用);B 、静态连接点(固定不变的连接点,不动产所在地、涉及过去行为的或事件的连接点如婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、侵权发生地等)动态连接点(是可变的连接点,有国籍、住所、居所、动产所在地等)9、各国在动产或者不动产的划分上,一般适用物所在地法。
10、属人法以当事人的国籍、住所、居住地位连接点,行为地不是属人法的连接点11、在区际冲突的国家,实体法的确定,依照该国国内冲突法确定;如果该国法律未规定的,直接适用于该民事关系有最密联系地区的法律。
《国际私法》简答题汇总
36.简述法律选择的方法。
依法律的性质决定法律的选择;依法律关系的性质决定法律的选择;依最密切联系原则决定法律的选择;依“利益分析”或“利益导向”决定法律的选择;依应取得的蛄果决定法律的选择;依有利于判决在外国得到承认与执行和有利于求得判决一致决定法律的选择;依当事人的自主意思决定法律的选择。
37.何谓侵权行为之债?简述其法律适用的一般理论。
因不法侵犯他人人身或财产权利并致损害而承担民事赔偿责任所构成的债,为侵权行为之债。
①行为地法说:早在意大利法则区别说时代,便主张对侵权之债以行为地法为其准据法,其理论根据乃是。
场所支配行为一这个古老的原则,在英美国际私法中,或将之建立在“国际礼让”学说上。
②法院地法说:也有学说认为,侵权与刑罚上的犯罪在性质上相同或类似,由于刑法不具域外效力,侵权行为地法亦当不为法院固所采用,从而提出了应以法院地法作其准据法的理论。
③最密切联系说或“侵权行为自体法”说,该说由美著名国际私法学者里斯提出。
38.简述我国《海商法》中的冲突规范。
我国《海商法》中的冲突规范主要规定在第十四章,主要内容有:合同当事人可以选择合同适用的法律。
法律另有规定的除外,合同当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律,其具体如下:(1)船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律。
(2)船舶抵押权适用船旗国法律。
(3)船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间,设立船舶抵押权的,适用原船舶登记国的法律。
(4)船舶优先权,适用受理案件的法院所在地法律。
(5)船舶碰撞的损害赔偿,适用侵权行为地法律。
(6)船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。
(7)同一国籍的船舶,不论碰撞发生于何地,碰撞船舶之同的损害赔偿适用船旗国法律。
(8)共同海损理算,适用理算地法律。
(9)海事赔偿责任限制,适用受理案件的法院所在地法律。
39.简述国际商事仲裁中实体问题的法律适用。
(1)适用当事人合意选择的法律。
司法考试国际私法考点练习题:法律冲突
司法考试国际私法考点练习题:法律冲突 法律冲突、冲突规范和准据法 ⼀、单项选择题:每题给四个选项,选项中只有⼀个答案是正确的,应试⼈员应将正确的选项选择出来,多选或不选均不得分。
1.依《涉外民事关系法律适⽤法》第32条,遗嘱⽅式,符合遗嘱⼈⽴遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱⾏为地法律的,遗嘱均为有效。
这属于下列哪种规范?( ) A.单边冲突规范 B.重叠适⽤的冲突规范 C.有条件选择的冲突规范 D.⽆条件选择的冲突规范 正确答案:D 解题思路:该条款为⽆条件选择的冲突规范,有五个连结点可供选择,没有先后次序 2.依我国现⾏法律的相关规定,下列哪⼀法律争议应该适⽤受理案件的法院所在地法?( ) A.两个具有相同国籍的船舶在公海上发⽣碰撞事故引起的损害赔偿纠纷 B.因海事赔偿责任限制引起的法律纠纷 C.因民⽤航空器所有权的取得和消灭问题引起的法律纠纷 D.民⽤航空器对地⾯第三⼈造成损害的赔偿责任问题 正确答案:B 解题思路:根据我国《海商法》的规定,同⼀国籍的船舶,不论碰撞发⽣于何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适⽤船旗国法,A错误海事赔偿责任限制适⽤受理案件的法院所在地法,B正确根据我国《民⽤航空法》的规定,民⽤航空器所有权的取得和消灭适⽤民⽤航空器国籍登记国法律,C错误民⽤航空器对地⾯第三⼈的损害赔偿适⽤侵权⾏为地法律,D错误 3.连结点是冲突规范中⾮常重要的组成部分,以下关于连结点的选项哪项是正确的?( ) A.侵权⾏为地属于动态连结点 B.当事⼈可以利⽤改变侵权⾏为地进⾏法律规避 C.静态连结点可以依当事⼈主观意志改变,故成为当事⼈规避法律的⼿段 D.动态连结点主要包括国籍、住所、居所、动产所在地等 正确答案:D 解题思路:A错,侵权⾏为地是静态连结点B错,当事⼈⽆法利⽤静态连结点进⾏法律规避C错,动态连结点可依当事⼈主观意志改变,进⾏法律规避,⽽⾮静态连结点D正确,国籍、住所、居所、动产所在地等均为动态连结点 ⼆、多项选择题:每题给四个选项,选项中有两个或两个以上答案是正确的,应试⼈员应将正确的选项选择出来,多选、少选或不选均不得分。
