权利能力和行为能力的法律冲突法
国际私法第9章 权利能力、行为能力的冲突
我国《民法通则》第143条规定：“中华人民共和国公 民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法 律。” 最高人民法院的有关司法解释对此作了进一步的补充规 定：（1）定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行 为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为， 可以适用定居国法律；（2）外国人在我国领域内进行 民事活动，如依其本国法为无民事行为能力，而依我国 法律为有民事行为能力，应当认定有民事行为能力； （3）无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法 律，如未定居，适用其住所地国法律。 《票据法》97条“票据债务人的民事行为能力，适用其 本国法律。票据债务人的民事行为能力，依其本国法为 无民事行为能力或限制民事行为能力而依照行为地法为 完全民事行为能力的，适用行为地法律。”
思 考 题
1.由于各国法律均规定人的权利能力"始于出生，终于死亡"， 自然人的权利能力问题不会发生冲突。 2.只要一个外国人依其本国法具有权利能力和行为能力，就可 以在法院地国从事一切民事活动。 3.“推定存活”制度直接涉及当事人的权利能力。 4.我国法律同时规定了宣告失踪和宣告死亡制度。 5.对于自然人的权利能力的法律适用，一般适用属人法。 6.禁治产制度直接涉及当事人的行为能力。 7.处理不动产行为能力一般适用物之所在地法。 8.有关商务活动的当事人的行为能力，既可以适用当事人的属 人法，也可以适用行为地法。 9.法人的权利能力和行为能力的法律适用规则是一致的。 10.我国法律确定外国法人的本国法以其注册登记地为标准。
是为保护已经成年但因为精神缺陷心智不全的自然人而设立的制度2000年关于成年人国际保护公禁治产宣告的管辖权1905年订于海牙的关于禁治产及类似保护处分公约规定国籍国法院管辖在一定情况下也可由居住国法院采取临时措施
主体身份法律适用(七)
第七章民事身份和能力的法律适用自然人、法人作为国际私法的主要主体，其权利能力和行为能力在涉外民事交往中存在法律冲突，国际私法在确定其权利能力与行为能力的冲突法原则是解决法律冲突的基本方式，以下分别就自然人和法人权利能力与行为能力的冲突法原则作以研究。
第一节自然人身份能力的法律适用一、自然人权利能力的法律适用(一)自然人权利能力的法律冲突自然人的权利能力是指自然人享有民事权利和承担民事义务的资格，是自然人作为涉外民事关系主体的前提，自然人具有民事权利能力即具有法律上的人格。
各国法律虽然均规定自然人的权利能力始于出生，终于死亡，但各国对于出生和死亡的理解不一，民法上的规定也不尽相同，常会引起自然人权利能力的冲突。
1.各国民法对出生的法律规定有存在差异。
对于出生，有阵痛说、露头说、独立呼吸说、出生完成说，存活说等。
例如法国法律采取的是存活说；西班牙法律在此基础上又更进一步，要求婴儿必须存活24个小时才能取得权利能力；我国对出生时间没有作立法上的规定，一般以医学上公认的出生标准为准。
由于各国法律对于自然人权利能力开始的时间标准规定不同，法律冲突不可避免地产生。
如一对西班牙夫妇定居在法国，在法国生下一婴儿，仅存活10个小时，其父在其出生后3个小时死亡。
根据法国法律，婴儿有权利能力，具有继承权。
根据西班牙法律，婴儿未存活到24个小时，无权利能力，没有继承权。
这就因出生引起的自然人的权利能力冲突。
2.各国关于死亡的法律规定不同。
死亡在法律上可分为生理死亡和宣告死亡。
对生理死亡（除有些国家规定的推定存活制度，即针对互相继承权的数人死亡同一事故，在不能确定谁先死亡时，推定先逝者的制度不同，会引起自然人权利能力的法律冲突外），一般不会发生法律冲突。
而宣告死亡或宣告失踪，各国立法却大相径庭。
主要表现为四个方面:（1）有的国家只有宣告失踪，而无宣告死亡的规定，如法国和日本；有的国家只有宣告死亡而无宣告失踪，如前民主德国；有的国家则同时存在着宣告失踪和宣告死亡制度，如我国。
第九章 民事身份和能力的法律冲突
在宣告失踪和宣告死亡方面，各国的法律冲突表现 得更为明显。主要体现在以下几个方面： A．有的国家同时存在宣告失踪和宣告死亡制度， 而有些国家则只是作单方面规定。 B．失踪宣告或死亡宣告的时间各异。 C．失踪宣告或死亡宣告发生效力的日期不同。 D．宣告失踪与宣告死亡的实际法律后果不同。
2．自然人权利能力的法律适用 根据各国的立法和司法实践，大致有三种做 法： (1)适用有关法律关系准据法所属国的法律。 (2)适用法院地法。 (3)适用当事人的属人法。
2．自然人行为能力的法律适用 关于自然人行为能力的准据法，国际上通行的做法 是原则上依当事人属人法。大部分大陆法系国家以 本国法规定自然人的行为能力。而英美法系国家和 丹麦、挪威、冰岛以及拉丁美洲的一部分国家，仍 以住所地法作为自然人行为能力的准据法。不过依 当事人属人法确定自然人行为能力的准据法时，有 两个例外或限制，一是处理不动产的行为能力适用 物之所在地法；二是有关商务活动的当事人的行为 能力可以适用行为地法。
四、法人权利能力和行为能力的法律适用 1．法人权利能力和行为能力的法律冲突 法人权利能力是指法人作为民事权利主体，享受民 事权利和承担民事义务的资格。与自然人相比，法 人的权利能力与其行为能力具有很大程度的一致性。 法人的权利能力的法律冲突及其解决同其行为能力 的法律冲突及其解决是完全一样的。由于各国民事 立法的规定不尽相同，在国际私法实践中，法人的 权利能力、行为能力常常发生法律冲突。
我国立法对此也作了规定。《民法通则》第
143条规定：“中华人民共和国公民定居国 外的，他的民事行为能力可以适用定居国法 律。”最高人民法院的有关司法解释对此作 了进一步的补充规定。
《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第十一条 自然人的民事权利能力，适用经常居所地 法律。 第十二条 自然人的民事行为能力，适用经常居所地 法律。 自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为 无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能 力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的 除外。 第十三条 宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常 居所地法律。
第八章 权利能力和行为能力的法律适用
• 1、由于各国法律均规定人的权利能力“始于出生，终于死 亡”，自然人的权利能力问题不会发生冲突。 • 2、只要一个外国人依其本国法具有权利能力和行为能力， 就可以在法院地国从事一切民事活动 。 • 3、“推定存活”制度直接涉及当事人的权利能力。 • 4、我国法律同时规定了宣告失踪和宣告死亡制度。 • 5、对于自然人的权利能力的法律适用，一般适用属人法。 • 6、禁治产制度直接涉及当事人的行为能力。 • 7、处理不动产行为能力一般适用物之所在地法。 • 8、有关商务活动的当事人的行为能力，既可以适用当事人 的属人法，也可以适用行为地法。 • 9、法人的权利能力和行为能力的法律适用规则是一致的。 • 10、我国法律确定外国法人的本国法以其注册登记地为标 准。
英国法律定年长者先死，这样，奥本海默夫 人对她母亲的遗产无权继承。如果把这个推定问 题视为程序法问题，应适用法院地法，即英国 法；如果把这个推定视为实体法问题，就应适用 案件的准据法，该案的准据法是被继承人的住所 地法，即德国法。 英国法院认为，这个推定是对案件的结果作 出结论的推定，是实体法问题，应适用德国法。 结果，科恩夫妇的儿子和另一个女儿得到科恩夫 人的这笔遗产。
法国第一审法院、上诉法院在审理该案时， 首先审查了合同的效力问题。当时《法国民法典》 规定，自然人成年年龄为18岁。但是依据该法典 第三条规定，在调整涉外民事法律关系，人的行 为能力依当事人本国法，即墨西哥法律，而如果 适用了墨西哥法律确定李查蒂的行为能力，必然 导致合同无效。 法国法院最终没有援引墨西哥的法律，而是 直接适用了行为地法即法国法，判决李查蒂已达 成年年龄，从而合同为有效合同。判决的依据是 认为，法国人并无知道所有外国法的不同规定的 必要，因此，只要法国商人是诚实、善意的，并 且无轻率或过失，则应予保护，契约应为有效。
练习题4参考标准答案(民事权利能力与民事行为能力的法律适用)
练习题4参考答案(民事权利能力与民事行为能力的法律适用)————————————————————————————————作者：————————————————————————————————日期：2练习题4（权利能力与行为能力部分）1、对于自然人权利能力的法律冲突，大多数国家的做法是（）。
A、适用有关法律关系准据法所属国的法律B、法院地法C、当事人的属人法D、当事人自己选择的法律2、对于失踪或死亡宣告的管辖权，许多国家认为（）。
A、应由失踪者的国籍国管辖B、应由失踪者的住所地国管辖C、原则上是由失踪者本国法院管辖，在一定条件下可由其住所地或居所地国管辖D、申请人的住所地国管辖3、从实务上看，各国法院在对外国人作死亡宣告或失踪宣告时，一般都适用（）。
A、外国法B、属人法(内国法)C、国际法D、国际惯例4、关于自然人行为能力的准据法，国际上通行的做法是原则上依（）。
A、当事人的属人法B、法院地法C、行为地法D、当事人自己选择的法律5、关于禁治产宣告的管辖权，多数国家主张（）。
A、只能由被宣告禁治产者本国法院管辖B、只能由被宣告禁治产者的居住地国法院管辖C、由申请宣告者本国法院管辖D、原则上由被宣告禁治产者本国法院管辖，但在一定条件下也可以由其居住地国法院管辖6、关于外国法人在内国的权利能力和行为能力的范围即它的特别权利能力的范围，国际上通行的做法是（）。
A、法人的本国法B、法人的住所地法C、法人的属人法D、重叠适用法人的属人法和内国法7、关于外国法人在我国境内进行民事活动，其权利能力和行为能力的范围，我国实践中的做法（）。
A、依法人的本国法B、依法人的住所地法C、依注册登记国法律D、依成员国籍国法律8、根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》，法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用（）。
法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。
A、登记地法律B、住所所在地国的法律C、准据法所属国的法律D、成员国籍所属国的法律9、甲公司在德国注册成立，在中国进行商业活动时与美国的乙公司发生商务纠纷并诉诸中国法院。
自然人的民事行为能力
精品课件
1
第六章 国际私法关系的主体
第一节 自然人 第二节 法人
精品课件
2
第一节 自然人
一、自然人的国籍 二、自然人的住所 三、自然人的权利能力和行为能力
精品课件
3
一、自然人的国籍
（一）自然人的国籍及其冲突 1.国籍在国际私法中的意义
国籍是指自然人属于某一国家的国民或公民的法律资格。 在国际私法中，国籍既是属人法中的一个重要连结点，又 是国家行使涉外民事诉讼管辖权的一种重要根据。
（2）住所冲突的产生原因
1）各国有关住所的法律规定的不同;
2）事实认定的不同。
2.自然人住所的识别依据
对于国际私法上的住所究竟如何认定，曾有各种
不同主张，但大多数学者的主张及法院的实践是
采用法院地法说，即主张依照法院的住所概念去
认定当事人的住所究竟在何处。
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二、自然人的住所
3.自然人住所冲突的解决
【案例】一个住所在法国的法国妇女与一个住 所在英国的英国男子非法同居，生下一个没有生 命力的婴儿并很快死去，但他的父亲却死于他死 之前，并在死前留下一个遗嘱把他的财产遗赠这 个即将出生的婴儿。如果依《法国民法典》第 906条第3款，可以否定这个婴儿取得这笔财产的 权利，但是如果依英国法，由于英国法无此种限 制，他则可以取得这笔财产。
西和莫里斯论冲突法》一书指出：惯常居所意味着“必须
持续某段时间的一种经常的身体出现” 。
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9二、自然人的住所源自（三）自然人住所的法律冲突及其解决
1.住所的积极冲突和消极冲突的含义与产生原因
（1）住所的积极冲突是指一个人同时具有两个 或两个以上的住所；而一个人同时无任何法律意 义上的住所，则称住所的消极冲突。
考试国际私法复习笔记权利能力和行为能力的法律适用
2010年司法考试国际私法复习笔记：权利能力和行为能力的法律适用权利能力和行为能力的法律适用1.自然人权利能力的法律适用(有关法律关系的准据法、法院地法、属人法);尽管各国法律均规定自然人的权利能力始于出生，终于死亡，但由于它们对“出生”和“死亡”的理解和规定不同，自然人的权利能力也会发生法律冲突。
2.自然人行为能力的法律适用自然人的民事行为能力，是指法律确认自然人通过自己的行为从事民事活动，缔结民事法律关系，取得民事权利和承担民事义务的能力。
原则上适用当事人的属人法(本国法或住所地法)，但有两个例外：一是处理不动产的行为能力适用不动产所在地法;二是有关商务活动的当事人的行为能力可以适用行为地法，即只要其属人法或行为地法认为自然人有行为能力，就应认为其有行为能力。
3.法人权利能力和行为能力的法律适用：通常重叠适用其本国法和内国法我国规定：见下表类别涉外民事行为能力的法律适用★★★★★自然人定居国外的中国公民（1）《民法通则》第143条中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法。
（2）《民通意见》第179条定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用定居国法律。
外国人《民通意见》第180条外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定有民事行为能力。
无国籍人《民通意见》第181条无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律，如未定居，适用其住所地国法律。
法人外国法人《民通意见》第184条外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。
外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。
2010年司法考试国际私法笔记：时效法律适用和物权的法律适用时效的法律适用《民通意见》195条：涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系准据法确定。
可能的考题
一、名词解释1．国际私法 2．涉外民商事法律关系 3．国际统一实体规范二、简答题1．国际私法调整的对象是什么其构成有何特点2．国际私法调整涉外民商事法律关系的方法有哪两种两者关系如何3．国际私法的规范主要包括哪几类4．有关国际私法的名称主要有哪些你认为哪一名称最合适5．国际私法的立法体系大致有哪几类6．国际私法的理论体系大致有哪几类三、论述题1．国际私法的范围。
2．试论国际私法的性质。
一、名词解释海牙国际私法会议国际惯例二、简答题1．简述国际私法的国内立法模式。
2．当代国际私法国内立法具有哪些主要特点和发展趋势。
3．简述司法判例在国际私法中的作用。
4．作为国际私法渊源的国际惯例有何特点三、论述题1.论国际私法条约在我国的适用。
2.论国际惯例在我国的适用。
一、名词解释1．法则区别说 2．国际礼让说 3．法律关系本座说 4．孟西尼 5．既得权说 6．斯托雷 7．本地法说 8．政府利益分析说 9．最密切联系说10．协调论 11．利益论 12．直接适用的法律二、简述题1．简述当代英美国家国际私法的主要学说。
2．简述当代欧洲大陆国家国际私法的主要学说。
3．试述新中国国际私法的立法成就。
三、论述题论我国国际私法的历史发展。
一、名词解释1．国籍 2．住所 3．外国法人的认可 4．国家豁免权 5．绝对豁免论 6．限制豁免论 7．废除豁免论 8．平等豁免论二、简答题1．简述自然人的国籍冲突及其解决。
2．简述自然人的住所冲突及其解决。
3．简述确定法人国籍的不同主张。
4．简述确定法人住所的不同主张。
5．简述有关外国法人认可的方式和程序。
6．简述国家豁免的根据和种类。
7．简述我国对国家豁免问题的立场。
8．简述国际组织权利能力与行为能力法律冲突产生的原因及其法律适用。
三、论述题1．试评述几种主要的国家豁免理论。
2．论外国人民事法律地位的几种基本制度及其应用。
一、名词解释1．法律冲突 2．时际法律冲突 3．人际法律冲突4．国际民事法律冲突 5．立法冲突 6．司法冲突二、筒答题1．简述法律冲突的产生原因。
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第九章权利能力和行为能力的法律冲突法
一、单项选择题
1．对于自然人权利能力的法律冲突，大多数国家的做法是（）A．适用有关法律关系准据法所属国的法律 B．法院地法
C．当事人的属人法 D．当事人自己选择的法律2．对于失踪或死亡宣告的管辖权，许多国家认为（）
A．应由失踪者的国籍国管辖
B．应由失踪者的住所地国管辖
C．原则上是由失踪者本国法院管辖，在一定条件下可由其住所地或居所地国管辖
D．申请人的住所地国管辖
3．从实务上看，各国法院在对外国人作死亡宣告或失踪宣告时，一般都适用（）
A．外国法 B．内国法
C．国际法 D．国际惯例
4．关于自然人行为能力的准据法，国际上通行的做法是原则上依（）A．当事人的属人法 B．法院地法
C．行为地法 D．当事人自己选择的法律5．关于禁治产宣告的管辖权，多数国家主张（）
A．只能由被宣告禁治产者本国法院管辖
B．只能由被宣告禁治产者的居住地国法院管辖
C．由申请宣告者本国法院管辖
D．原则上由被宣告禁治产者本国法院管辖，但在一定条件下也可以由其居住地国法院管辖
6．关于外国法人在内国的权利能力和行为能力的范围即它的特别权利能力的范围，国际上通行的做法是（）
A．法人的本国法 B．法人的住所地法
C．法人的属人法 D．重叠适用法人的属人法和内国法7．关于法人权利能力和行为能力的范围，我国实践中的做法（）A．依法人的本国法 B．依法人的住所地法
C．重叠适用法人的本国法和内国法 D．重叠适用法人的住所地法和内国法
二、多项选择题
1．关于自然人行为能力的法律适用，行为地法对属人法的限制一般不适用于（）
A．亲属法领域 B．继承法领域
C．处理外国不动产的法律行为能力 D．财产法上的交易
2．关于禁治产宣告的法律适用，各国的立法例有（）
A．适用禁治产人本国法 B．适用法院地法C．重叠适用禁治产人本国法和法院地法 D．分别适用禁治产人本国法和法院地法
三、判断题
1．由于各国法律均规定人的权利能力“始于出生，终于死亡”，自然人的权利能力问题不会发生冲突。
（）
2．只要一个外国人依其本国法具有权利能力和行为能力，就可以在法院地国从事一切民事活动。
（）
3．“推定存活”制度直接涉及当事人的权利能力。
（）
4．我国法律同时规定了宣告失踪和宣告死亡制度。
（）
5．对于自然人的权利能力的法律适用，一般适用属人法。
（）6．禁治产制度直接涉及当事人的行为能力。
（）
7．处理不动产行为能力一般适用物之所在地法。
（）
8．有关商务活动的当事人的行为能力，既可以适用当事人的属人法，也可以适用行为地法。
（）
9．法人的权利能力和行为能力的法律适用规则是一致的。
（）10．我国法律确定外国法人的本国法以其注册登记地为标准。
（）参考答案
一、单项选择题
1．C 2．C 3．B 4．A 5．D 6．D 7．C
二、多项选择题
1．AB 2．ABC
三、判断题
1．错 2．错 3．对 4．对 5．对 6．对 7．对 8．对 9．对10．对。