论债权人参与公司治理

摘 要 ：债权人是公司重要 的利益相关者之 一。随着股 东至上 主义理论缺 陷的暴 露，债权人 参与公 司治理 的问 题受到越来越多的关注。从债 权人 参与公 司治理 的理论基础 一利益相 关者理论 出发 ，探 索债权人参 与公 司治理的必 要性 ，提 出债权人参 与公 司治理的路径。 关键词：债权人 ；公 司治理；必要 性；路径选择 中图分类号：Ｄ ２ ｇ 文献标识码 ：Ａ 文章编号 ：１７ －６ ８２ １）１０ ０ —３ ６ ２４ ５ （０ １ －１４０ ０
第２卷 ６
第 １ 期 ２ １ 年 ３月 ０１
邢 台 学 院学 报
０ＵＲＮＡＬ ＮＧＴ ＯＦ ＸＩ ＡＩ ＵＮＩ ＲＳ Ｔ ＶＥ Ｉ Ｙ
Ｖ ｏ１ ２ Ｎｏ．１ ． ６，
Ｍ ａ ． ０１ ｒ２ ｌ
高 洁
（ 南 科 技 大 学法 学 院 ， 四 川绵 阳 西 Ｉ ６ １１） ２０ ０
公 司 治理 ，在 我 国又 称 “ 司 治理 结构 ” 、 公 的如玛格利特 ・ 布莱尔 （ａｇｅ Ｍ・ ｌｉ） Ｍ・ Ｍ ｒｒｔ・ Ｂａｒ的定 “ 法人治理结构” ，也有学者称其为公 司机关权力 义： “ 利益相关者是所有那些向企业贡献 了 专用性资 构造。十余年来，经济学、管理学、法学领域的许 产，以 及作为既成结果 已 经处于风险投资状况的人或 多学者将其作为一个世界性的话题来研究，但始终 集团。”换言之就是认为利益相关者是所有那些在公 未形成一个统一的定义。中国的公 司治理模式主要 司真正有某种形 式的投资并且处于风险之中的人，多 考 虑 出资者 和 经营者 ，债 权人 一直 处于公 司治理 主 指股东、雇员、经营者 以 及债权人。其中的公司债权 体之外，是典型的股东至上主义模式。２ ０世纪 ６ 入主要指金融机构和公司债券持有人。 ０ 年代开始，传 统的股东单独治理模式的缺 陷逐渐受 二 、债 权 人参 与公 司治理 的必要 性 到批驳，公司债权人等重要的利益相关者是否应该 （ ）从债权 人 的投 资风 险层 面探 析 一 参与到公司治理中的问题越来越受到人们的关注。 传统的公 司理论认为，债权人只是按照契约合 债权 人参 与公 司治理 的理 论基础～ 利 益相 同收取本息，并不承担公 司的剩余风险。但事实并 关者 理论 非如 此，在公 司的发展过程 中，债权人和股东 一 传 统理论 认为 ，股 东 出资 承担 了企 业 的经 营风 样 ，同样承担着风险，甚至有时 比股东承担的风险 险，按照风险与权益相匹配的原则，企业的所有权 更大。债权人的投资风险可以从两个方面考虑。一 应该 归股东所有。公 司治理 的目标就是股东利益最 方面，股东的有限责任，实际是 变相 的把股东 的投 大化，在治理结构上的具体体 现是股东与经理的委 资风险转移给 了 债权人。公 司股东借助有限责任制 托代理关系。随着经济的发展，公司规模增大，公 度的优势把 自己的风险限制在其 出资范围内，当公 司的权力逐渐发展为 由经理人员掌握。此时，传统 司经营失败导致资不抵债而破产清算时，公司债权 的股东至上主义理论受到越来越多的质疑，一种新 人不 能直接向公司股东行使追索权 以 使其债权获得 的理论模 式一利 益相 关者理论 应运 而 生。 充分清偿，这样公司股东实际是将其投资失败风 险 利 益相 关者 理 论 ，又 称 利 害 相 关 者 理 论 ， 于 外在化于公 司外部。另一方面，公 司内部控制行为 ２ ０世纪 ８ 代 兴起。该 理论 认 为 ，公 司是 由不 同 ０年 的存在。公 司经营者 、公 司股东不当增加的公 司负 要素提供者组成的一个系统。在现代经营环境 中， 债或者 以各种形 式的关联交易和利益输送来转移公 股东不再是公 司唯一的出资者，其仅仅是资本的提 司财产从而减损公司价值等行为也给债权人带来 了 供 者 ，债 权人 、经 营者 、职 工对公 司也都做 出 了专 风险。由于公司法经济学称之为 “ 司内部机会主 公 门化 的投 资 ，并且 为确 保公 司的运 营 目标 一法人 财 义”现象的存在，公 司债权人 时刻处于股东或经营 产 的增值 和保 值做 出 了应有 的贡 献 ，应 当有权参 与 管 理者 的欺 诈风 险 中。 公司治理，成为最高权力机关的代表 公司的 目标 （ ）从 现行 立法对公 司债权人 的保 护分 析 二 不再仅仅是追求股东利益最大化，还要为相关利益 现行立法 中对公司债权人 的保护主要体现在两 者创 造财 富。 个方面：一是公司法提供 的一般保护；二是 民法提 至今， 关于 “ 利益相 关者” 的定义有３多种， ０ 典型 供 的契 约保 护 。在 实 际运 行 中 ，无论 哪 一种保 护都
虚 化 、银行 主体地 位不 明确 等。结合这些现 实条 件 ，笔者认为我国公 司债权人参与公 司治理应从 以 下方 面考虑 ： （ ）债权 人 会议 制度 一 公 司债 券 的持 有 人往往 人 数众 多 、种 类复 杂 、 十 分分 散 ，缺 乏保 护 自 己权利 的各 种 专业知 识 ，单 个债权人独 自参与公 司治理会过多的干扰公 司正 常 的经 营管 理 活 动 ，不太 现 实。 为 了提 高 公 司经 营决 策 的科 学 、高效 性 ，主 要是 为 了保 障债 权人 自身 的 利 益 ，公 司债 权 人参 与公 司治 理 的主要形 式，应 采 用债 券 持有 人 以集体 形 式组 成债 权人 大 会 、 以少 数 服从多数的原则对公 司的特定事项进行投票表决， 而单 个债 权人 独 自参 与公 司治理 只 能是 辅助形 式 。 由于债 权人 会议 只是 作 为利 益相 关者 参 与公 司 治理 ，不 能取得和股东会 一样 的权利，其权限应该 有所 限制。在公司经营处于正 常状况时，其议决的 事项主要有公 司的重组、资本 的减少、公 司债的偿 还 、公 司债 的担保 等 ； 当公 司处 以经 营危机 状况 进 入 破产 程 序 ，公 司 的控制 权 转移 给 了公 司债 权人 ， 这 时债权人会议主要就公司破产和解、重整 、清算 等 事项 进行 表 决 。 ２ 民法 ． 总之，债权人会议作为债权人集体参与公司治 现 行 民法 对公 司债 权 人 的保 护 也存 在缺 陷 。 第 理 的主要形 式 ，有 必 要重 新 明确和 定位 其 职责 ，使 契约在 签 订之 时， 总是 会 有 不 完善 之处 ，有 时 其变成一个事前监控组织，更好地为维护债权人权 会出现公 司的某些行为损害 了 权人 的利 益，却没 债 益服务 。 有违 反 契 约的 情况 。 此 时，债 权人 就 不 能依 靠 民法 （ ）主债 权人 进入 公 司 的职 能部 门 二 现代 公 司经营 中，经 营决 策权逐 渐 向董 事 中心 上的规定来寻求保护。第二，公司债权人在监控公 司违 约方 面存 在 很 大 障碍 。债 权人 有 权利 要 求公 司 主义转移，为 了减少公 司内部机会主义行为 ，应该 按照签订 的契约严格履行契约 内容 ，否则 ，债权人 允许债权人派代表进入公 司职能部门，参与公 司治 理。银行是我国公 司资金来源的主要渠道 ，往往被 有权通过 司法途径一提起诉讼来维护 自己的权益。 但 是 ，这 种 实现债 权 的方 式周 期 长 、成 本 高 ，公 司 推 选 为公 司债 权人 的代表 以主债 权人 的身份 参 与公 债权人为确保公 司履行契约，必须对公 司行为予以 司的治理 ，派人 进入 公 司 的董 事会 、监 事会 。银行 监督。然而，身处公 司外部 的债权人，要判断公 司 董事、监事制度是 指公 司债权人选派银行作为其代 的行 为是 否违 约并 非易 事 。 由于债 权人 与企 业之 间 表 进 入公 司董 事会 、监 事会 ，成 为公 司董事会 、监 信息的不对称 以及经营的不确定性 ，导致 了在实践 事会 的成 员，代表全体债权人利益参与公 司重大经 中通 过 民法 的 契约方 式实现 对债 权 人 的保 护 在 一定 营决 策和 公 司经 营 、财 务状 况 的监督 活 动 。 银 行 董 事应 由特别 程序 选举 产 生 ， 以外部 董 事 程 度 上会 出现 失 灵现 象 。 三 、我 国 公 司债权 人参 与公 司治理 的路径 选择 的身份 进 入公 司董 事会 。在 实 践 中 ，可 以考 虑 由律 各 个 国家 由于政 治 、经 济 、文 化 、意 识形 态 的 师 、会计 师等 中介 组 织作为 银行 的代 理 人 ，利用 他 不 同 ，债 权人 参 与公 司 治理 的方 式
一
、
［ 收稿 日期 ］ ０ ０ ｕ一 Ｏ ２ １一 ３ ［ 者简介 ］高 洁 （ ９ ２ ）， ，河南 三 门峡， 作 １８－ 女 硕士 研究 生， 主要 从事 公司法 的研 究
邢 台 学 院 学 报
２ １第 １ ０１ 期
１５ ０
存 在缺 陷。
１ 公 司 制 。 目前 我 国 的现实 是 ：证券 市场 制度 不 健全 、 国有 公 司股 权 结构 不合 理 ，股 东