案例分析题

案例分析题 1、某海关缉私艇查获截停一名为光大二号的货轮，该轮船载重为3000吨，船上有船员31人，船内装有废铁500吨，瓷土500吨，甲板上有塑料袋加封特别包装的555，箭牌的外国香烟4760箱（23.8万条），随船携带的装在清单只列明船上所载 废铁 瓷土的数量，对4670箱香烟没有记载。某海关据此论定，该船运载大量外国香烟，进入内海的行为属于走私。故对其作出处罚决定：一、对再扣的走私香烟4760箱予以没收。二、对光大二号的货轮全体船员、船只和所在废铁，瓷土进行放行。 问题（1）如船主对该处罚不服，可想哪一级机关申请复议？ （2）如果对复议不服，还有那些救济措施？ 答（1）《行政复议法》第12条规定“对象及以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，有申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，对海关、金融、国税外汇管理实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。”本案中船主如不服处罚决定，应向上一级海关行政机关申请复议 （2）当事人对复议机关作出的复议决定不服可以在法定的期限内向人民法院起诉。 2、某外资财务公司面对激烈的市场竞争，采取了以下措施： （1） 更换公司总经理（2）吸收每笔金额少于十万美元的存款（3）为节省费用，未按期报送财务报表。 问题（1）公司更换总经理是否需要审批？审批主体是谁？ （2） 对于措施二，银监会将给予什么处罚？ （3） 对与错十三，银监会给予什么处罚？ 答（1）需要经过审批，审批主体是国务院银行业监督管理机构，即银监会 （2）责令停止这种经营活动，没收这种经营活动的非法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款，没有非法所得或违法所得不足十万元的出十万元以上五十万元以下的罚款 （3）予以警告，责令限期补报，并可以出一万元以上十万元以下的罚款 3、国际商会国际仲裁院的仲裁庭与1989年依据该院仲裁规则，对美国某电器公司与阿根廷某公司之间由于股份买卖而产生的争议在墨西哥进行了审理，仲裁庭在裁决中认定，阿根廷某公司未能证明美国某电器公司在1979年向其出售股票时有欺诈行为，但美国未能遵守“信用所要求的善意的原则”，裁决美国某电器公司向阿根廷某公司支付67930000美元的损害赔偿，另加12%的年付利，资1985年3月14号起算，以及一百万美元的律师费和40万美元的仲裁费。 该裁决作出后，美国某电器公司向美国法院提出撤销和拒绝承认与执行该裁决的诉讼。阿根廷某公司则对美国某电器公司提出反诉，请求法院驳回美国某电器公司关于撤销仲裁才觉得诉讼请求，理由是，该法院根据《纽约公约》对此无管辖权，同时法院依据《纽约公约》第三条承认与执行仲裁裁决。 问题：一国法院是否有权撤销外国的仲裁裁决？简要说明原因。 答：美国法院无权撤销在墨西哥做出的仲裁裁决。 原因：在仲裁实践中，按照各国的仲裁法，法院可以依法对本国仲裁裁决实施监督、包括依照法律规定的条件撤销和拒绝执行仲裁裁决，而对国外仲裁裁决，法院对他只存在承认与执行或拒绝承认与执行的问题。而不存在撤销的问题《纽约公约》所规范的内容如其全称《承认与执行外国仲裁裁决公约》即只涉及承认与执行或拒绝承认与执行外国仲裁裁决的条件并不涉及对外国仲裁裁决的撤销问题。 4、中外合资罗兰制衣有限公司是由外商与B市天鸿开发公司合资兴建的。外方以专有技术、资金、制衣设备、进口面料和成衣版样为出资条件，合计出资500万元外币，其中技术出自资座驾250万元外币，中方以土地使用权、产房、制衣辅助原料和劳动力作为出资条件合计出资为700万元外币。合资企业确定外方出任董事长、中方出任总经理。合资企业经营一段时间后，中外双方在企业生产经营和劳动人事管理方面发生了一些争议： （1）中方提出外方出资有不详之处，其进口面料有三分之一是中国生产的，所以外方出资额应当核减。外方则认为中方出自内容中有违法之处，应予剔除。外方还提出，由于在合资经营合同中没有明确约定争议处理的方法，要求双方将争议提交合资企业所在地人民法院审理，但处理争议应依据该外商母国的法律。 （2）外方董事长因交通不便，经常不能参加董事会议而委托其他外方懂事回忆而委托其他外方懂事代理，中方建议董事长改由中方担任，理由是合资企业的董事长依法应由中方撑伞。为此，外方董事长决定撤换中方总经理，外方认为这是董事长的职权。 受雇于合资企业的女工大多数是丹迪青年，工作一段时间后，他们发现企业每月除发给工资和数额不大的伙食补贴外，医疗合眼老保险一概没有。且根据合同贵司那个，女工在受雇期间不得结婚或生育，否则合同自动解除，因发生重大失窃时间，下班时要对员工的一代和提包进行检查。职工对企业的行为气愤之极，决定的集体向人民法院提出处理劳动争议的诉讼请求。职工们认为中方总经理与资本家传统压迫工人，所以准备将中方天虹开发公司列为被告，因为其法定代表人即中方派人罗兰公司的总经理。 问题：（1）合资双方的出自有无不合法指出？ （2）中外双方对企业领导人是任命职权和任命理由的认识是否正确？为什么？ （3）合资企业为职工提供的劳动保险和劳动保护条件有何不妥之处，如有问题，其法律依据是什么？ 答：（1）以下两个不合法指出：一十中方不应该以劳动力作为出资方式，二是外方技术出资超过了公司法规定的技术出资额不得超过公司注册资本20%的最高限额 （2）不正确。因为撤销总经理不是董事长的职权，应由董事会决议解聘与否 （3）不妥之处有：一是不提供医疗和养老保险，侵犯了劳动者的社会保险权。二是受聘期间不得结婚生育之规定，侵犯女工婚姻自由和生育权。三是搜身检查行为侵犯了职工人身自由和人格尊严。 5、在一项转口贸易中，日本A公司与中国B公司 签订了一项买卖合同，合同规定由如本人呢A公司向中国B公司出售一批机床，在订立合同时，中国B公司明确告诉日方：这批机床将转口土耳其并在土耳其使用。合同签订后，在履行过程中，由于某种原因，这批机床并未按照原计划转口到土耳其，而是转口到了意大利。当这批机床运大道意大利之后，一位意大利生产商发现该批机床的的制造工艺侵犯了其两项的专利权，故根据其本国的专利法，向当地法院提出请求，要求法院制止这批击穿，在意大利境内使用或销售，同时要求损害赔偿。后据调查，这批机床却是侵犯了意大利生产商的两项专利，这两项专利均是在意大利批准注册的，同时，其中有一项专利还在中国批准注册。当中国B公司找到日本A公司，要求其承担违约责任时，日本A公司以其在订立合同时并不知道该批机床将转口意大利为由，拒绝承担违约责任。双方因此产生争议。 问题：（1）在国际货物买卖合同中，买方对预期所销售的货物是否应承担知识产权担保义务 （2）如果违反此义务是否应该承担违约责任 答《联合国国际货物买卖合同公约》在规定买房对其交付的货物应当承担知识餐券担保义务的同时，有队在任何情况下卖方应当承担此项义务规定了两项标准：一是时间上的标准，二是地域上的标准。本案中的关键问题则集中在低于标准上。据公约的规定，地有标准分为两种情况（1）当合同双方在订立合同时，知道或能预料到货物将在某国使用或销售的情况下，第三人如果依据那个国家的法律提出买房的货物侵犯了其知识产权时，卖方应当向买方承担其违反知识产权担保义务的违约责任。（2）在任何其他情况下，只有当第三人依据买方营业所在的国法律提出卖方的货物侵犯了其知识产权时，卖方才向买方成单位与责任。也就是说，无论货物最终转口到哪里，也不论卖方在签订合同时是否知道货物的最终专卖货值用地，只要第三人能根据买方营业所所在的国的法律提出卖方的货物侵犯了企业知识产权，买房就应当承担责任。 结合本案的具体情况看，加入该批机床按原计划如其沌口到土耳其，发生了侵犯土耳其境内的第三方知识产权问题，毫无疑问，日本A公司违反了其对货物知识产权担保的义务应当承担违约责任，因为在订立合同时该公司已被告知该批机床该沌口到土耳其。但在本案中，该批机床并没有转口到土耳其，而是转口到了意大利。由于日本A公司在订立合同时并不知道也不能预料该批机床将最终在意大利使用，因此，按照公约的规定，对该批机床应转口到意大利而侵犯了意大利境内第三方的知识产权的后果，日本A公司是不承担违约责任的。但是，本案情况较为复杂，原因是由于其中有一项专利不仅在意大利批准注册，同时也在中国批准注册。也就是说，对于这项专利，意大利生产商可以依据中国法律提出卖方侵犯了其知识产权，显然，这属于公约规定的低于标准中的第二种情况。因此，跟据公约的规定，景观日本A公司在订立合同时不知道该批机床将转口到意大利，但又有对其中一项专利意大利生产商可以根据中国的法律基于工业产权或知识产权对货物提出请求或主张，所以，日本A公司对其所出售得机床侵犯了该项专利的行为应当承担违约责任。但是，对于另一项尽在意大利批准注册的专利权利的侵犯，日本A公司则无需承担违约责任。 6、M企业是一家中外合作经营企业，有香港一家公司与中方共同组建，在合作经营协议中，双方约定：企业利润润分配对外方采取产品分配方式，对中方以现金分配。1994年度，M企业向外方分配产品100万箱，价值人民币500万元;向总机构支付3万元的特许权使用费，通过中国红十字会向灾区军增药品价值10万元。M企业在计算应纳税所得额时，未将上述收支包括在内。税务机关在审核后，认为M 企业申报不实，双方因此发生争议。 问题（1）企业的应税所得应如何计算 （2）本案中M企业对应税所得的计算存在哪些问题 答（1）一般来说，应税所得主要有四个方面：1应税所得必须是有合法来源的所得。对于非法所得，只能没收，绝不能列入应税所得。2应税所得应当是纳税人的真实所得。指纳税人确实取得的所得。3应税所得一般应当是有连续性的所得。但对于某些偶发性的所得，一些国家也要征税。4应税所得应当是能以货币表现的所得我国《外商投资企业和外国企业所得税法》规定；“外商投资企业和外国企业在中国境内设立的从事生产经营的机构、场所每一纳税年度的收入总额，检出成本、费用以及损失后的余额，为应纳税所得额。”在实施细则中，还给出具体的计算公式。 （2）在本案中，M企业对应水多的的计算有误。首先，向外方产品分成未计入收入。按《个人所得税法实施细则》第十二条规定：“中外合作经营企业采取产品分成方式的，合作者分的产品时，即为取得收入。”其次，对于通过红十字会的捐赠应计入支出，抵减利润。这样，M 公司就少报应税所得490万元。至于向总机构支付的特许权使用费，《个人所得税法实施细则》明文规定不许计入支出，M公式未将其从应税所得中扣除是正确的。 7、2008年中国的立华公司（买方）与香港贸易公司签订了买卖400吨聚苯乙烯的合同，价格条件CIF青岛6300港元每吨。按合同规定，港方应于6月15号前在香港装运，由于港方的过失，迟至6月30号才从香港发运货物。等立华公司收货时，聚苯乙烯市场已成饱和状态，立华公司将面临严重损失。于是，立华公司拒收货物，要求解除活动。双方发生纠纷。 问题（1）上述合同的性质为什么合同？ （2）立华公司是否有权解除合同，其依据是什么？ 答（1）涉外经济买卖合同