审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律-合同法若干问题解释二
审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律|合同法若干问题解释二问题一：根据《司法解释》第4条的规定，我们是否可以这样理解：施工合同被认定无效后，人民法院可以凭职权收缴当事人已经取得的非法所得，而如果是仲裁案件，仲裁委员会则无权收缴。
答：我个人认为仲裁处理该类案件是同样应当把《司法解释》第四条规定作为法律依据的。
因为《合同法》《民法通则》都有对无效合同当事人非法所得进行收缴的相关规定，如果收缴这部分非法所得在法院处理时可行，在仲裁时不处理，在理论上是讲不通的，在实践中也是行不通的。
这个问题与法院和仲裁在处理优先受偿权时碰到的问题有些相似。
当时，在最高院颁布有关工程价款优先受偿权的司法解释后，也有人提过相同的问题，即该司法解释规定行使优先受偿权的拍卖工程应由法院处理，那么仲裁案件时能否判优先受偿权?当时有人就说仲裁不能裁，因为合同法第286条规定是人民法院依法拍卖。
而实际上，仲裁庭还是可以裁决的,只是裁决完了要由法院去执行，而且仲裁对收缴非法所得做出裁决后由法院去执行，和仲裁裁决本来就由人民法院执行也是不相冲突的。
问题二：施工合同签订后，双方以补充协议的方式对中标的合同价款进行调整，如果当时双方都认为补充协议确未违反双方的真实意思表示，而过后承包人又以补充协议违反招投标法为由，要求认定补充协议无效，这时如何确定合同价款?答：这本身就是黑白合同的认定问题。
《司法解释》规定，中标合同备案后，当事人不得就合同中实质性内容另行约定，应以中标合同为准。
当然，这并不是说合同签订后就不能变更了，按《合同法》的规定，合同签订后当然可以变更，只是补充协议对实质性内容进行变更后也需要再次备案，只有进行了重新备案后才能作为依据。
这个问题就像是夫妻结婚后可以离婚可以再结婚一样，这是你的自由，只是每次都要去履行登记手续，未履行这个手续就是非法的。
当然，黑白合同和是否是真实意思表示不能相提并论。
在实践中，有的黑合同并非当事人的真实意思表示，是承包人出自无奈或者为了中标或承包工程而不得已而为的。
我认为《司法解释》第21条规定的本意是限制当事人以真实意思为由规避法律和政府的相关规定，这是法律对当事人的不正确的真实意思的干予。
因此，履约过程中如要签订与中标合同实质性内容发生变更的补充协议的关键是要有法定的变更事由并同样办理备案手续。
问题三：建设工程《示范合同》中关于确定变更价款的31.2款中约定：承包人在双方确定变更事项后的14天内，不向工程师提出变更工程价款报告时，视为该项变更不涉及合同价款的变更。
据此提出以下问题：承包人在14天内没有提交变更价款的专项报告,但有双方签字确认的变更事项记录，月进度款的报告中也包括了该月发生的变更工程价款金额，这是否可视为承包方未违反上述合同的约定?答：这涉及到变更的签证确认及具体操作问题。
有的变更签证只是确定一个事实，上面写着情况属实甚至收到，这和确定合同变更的具体金额价款是不同的概念。
因此，我认为关键是看变更的签证手续应该如何规范操作。
如果对签证具体价款变更已经作了明确约定的，那就作为合同结算依据加进去就是了;如果签证只是确定了具体事实而未确定变更价款的，那么就以图纸为依据来确定变更价款，按照《司法解释》第16条和第19条来操作，也即当事人对变更的价款不能协商一致，可以提交鉴定单位确定。
这里要注意的是，有些合同约定要在7天内提出变更的价款，但还要看双方是否对7天期限作了明确约定。
如果没有，则可以看合同是否有默示条款。
如果没有合同约定也没有默示条款，那么7天期限就不应限制当事人，即便过了7天期限，仍可继续提出变更价款请求，其适用的是时效依据，即不超过二年。
问题四：依据解释第20条规定的内容，如果当事人仅仅约定了竣工结算的期限，而没有约定承包商提交决算报告后，发包人在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，如何处理?另：不予答复如何理解?答：《司法解释》第20条的立法用意是有效制约逾期不结算工程价款，鼓励双方对结算期限的法律后果作明确约定，以体现过期视为认可这样一种原则,这对制约某些发包人以拖延决算为手段达到拖延支付工程款的目的是有重要意义的。
但如果合同仅仅约定了期限而没有约定逾期后的法律后果过期视作认可，实际上等于没有充分利用司法解释这一精神，自然视为没有约定。
关于不予答复的理解，我认为是发包人对承包人申报的结算价款的同意与否是否作了答复。
而且，如果发包人不同意结算，要注意其限制条件是没有正当理由。
如果发包人有正当的理由没有同意承包人的结算，则不能当然视为不予答复。
问题五：签订合同时无设计图纸,是边设计边施工的合同，但合同又约定了一口价，那么结算工程款发生争议时，是依据解释第22条，不予对工程造价进行鉴定，还是依据解释第16条2款，参照定额重新审价?答：这种既没有设计图纸，也没有计价的设计依据，却又以固定价格承发包工程的情况是根本违反建设程序中的基本规则的。
我认为，如果实际情况就是如此，则应适用按实结算的原则，即按《司法解释》第16条的规定处理。
只要干活了，就要计价。
边施工边设计的工程，施工中的图纸就是你的计价图纸，如果没有设计图纸就按照承包人实际施工量来计算对价。
这种所谓的一口价是没有标的的，如果在确定一口价的时候没有任何图纸，那就没有包干依据，应当全部打开，予以鉴定，对实际发生的工程量计价，叫做约而不定，包而不实，因为包干的标的就是设计图纸。
如果确定一口价的计价方式时没有图纸，那么就只能按照施工过程中提供的图纸来按实计算。
问题六：合同没有约定计息，但有滞纳金计付标准，可以吗?《司法解释》第17条规定：当事人对工程欠款利息计付标准有约定的，按约定处理。
如果当事人在合同中没有约定利息计付标准，而约定了滞纳金计付标准，对于这种情况如何适用?标准是否有限制?答：这里有很多个概念，利息、滞纳金、违约金、赔偿金、双倍利息等等，这和《合同法》有关违约责任的规定是相符的。
违约责任的承担方式基本有两种，一种是补偿性的，一种是惩罚性的。
当事人可以根据合同的具体情况自由约定刚才说的这几种违约责任的承担方式。
问题是所涉及的利息和滞纳金标准，如果当事人对这两种违约金有具体约定都要从约定。
此外还有个法律问题，当事人约定了比较高的违约金后，当需要依约定追究责任时一方当事人认为约定的标准过高要求降低的，按《合同法》第114条规定是可以申请人民法院或仲裁庭降低的。
至于是否降低，如何降低，则要由双方各自举证以影响法官或仲裁员的自由心证。
因此关于标准的高低应从合同的具体情况出发由当事人自己约定，就标准而言不应该有限制，只要当事人自己有约定即可。
问题七：当事人双方在合同签订时没有对工程逾期竣工的违约责任作具体约定，在案件处理时如何适用该解释?答：问题涉及的情况可能是这样：当事人在适用《建设工程施工合同示范文本》时，对通用条款第35条违约条款具体处理时，没有按要求在专用条款中对逾期竣工的违约金作具体约定，造成合同对逾期竣工的违约责任约定不明确。
对此种情况的处理，应当适用法律的规定。
《合同法》第七章违约责任对此作有一系列相应规定。
《司法解释》第8条发包人的解除权对承包人逾期竣工的违约责任规定可以解除合同，第10条解除合同后的处理原则规定：建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。
只是损失计算的标准实践较难掌握，处理时可以由当事人自行举证证明损失的大小，也可以要求按利息计算。
《司法解释》第18条规定了三种具体处理的利息起算标准，分别是：1、建设工程已实际交付的，为交付之日; 2、建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日;3、建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
我认为针对这一问题的答案，就是按《司法解释》的第18条规定处理。
问题八：建筑施工企业转让、出借资质或允许他人以本企业的名义承揽工程，因实际施工人的原因(如质量、工期、材料)，转包施工企业被裁承担连带责任后，可否向实际施工人起诉?能否得到支持?答：司法解释第25条规定，因质量出现问题的，转包施工企业和实际施工企业对发包人应承担连带责任。
这一规定体现了质量第一的法定地位，质量是否合格高于合同约定的至高意义。
如果因为工程质量问题转包施工企业被诉要求承担连带责任的，转包施工企业有权要求法院在诉讼过程中将实际施工人作为共同被告追加进来;如果在诉讼中没有被追加的，转包施工企业在承担了连带责任后，可以向实际施工人追偿。
我认为，如果质量问题确实是实际施工人的原因所致，转包施工企业承担责任后仍然享有诉权，这是由连带责任的含义所规定的。
至于建设材料问题和工期问题，要看具体情况而定。
如果工程质量问题是因材料或者因工期延误(实践中有这样的情况)导致出现缺陷的，也即材料、工期与质量问题有因果关系，而材料和工期是由实际施工人负责的，则也可追究实际施工人的追偿责任;如果两者之间没有因果关系，则不属于《司法解释》第25条规定的情况，应另当别论。
问题九：只要建筑质量合格，合同无效，按《司法解释》第2条的规定，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
是否可以类推，不管施工企业有没有资质，只要建筑质量合格，都可以承揽工程，这是否在客观上鼓励违法?这一规定是否与《建筑法》相抵触?这应当如何解释?答：《司法解释》第2条规定得不出这种结论，更没有暗示说你没有资质也可以承揽工程的意思。
如果发生了《司法解释》第2条规定的这种情况，应该按已完工程质量是否合格作为分水岭进行挂钩处理。
《司法解释》留了一个空间，《司法解释》第5条有一个配套的规定，该规定说：承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。
这条规定所谓的没有资质的当事人事实上是有承包工程的实际能力的，这叫资质处于浮动情况。
如本来是三级企业现在已转为两级企业，在没有完全取得相应资质之前完成了工程，虽然没有资质，但是质量是完全合格的，司法解释针对的是这种特殊情况，而丝毫没有放松资质条件的意思。
这个问题不能反推结论。
与此相似的问题是总分包之间是否可以适用《司法解释》第2条规定，我个人认为转包或违法分包造成合同无效，其处理的原则仍看已完工程的质量是否合格而定。
《司法解释》是说承包人如果认为工程质量合格，可以要求发包人按照合同约定计价。
我的理解是如果因为转包或违法分包造成合同无效，承包人仍可以以工程质量合格为由要求按合同约定的计价方式计价，也就是说，不论是何种原因导致工程合同无效，其处理原则都是与已完工程的质量是否合格直接挂钩处理。
问题十：请问招投标完成后，确定了固定价，但签订合同时又改为可调价的，所签合同是否有效?此时备案与不备案是否有什么不同?答：这个问题提得非常内行，虽然问题只有几句话。
盈科解读《建设工程司法解释二》之第二十四条
盈科解读《建设工程司法解释二》之第二十四条编者按为帮助大家正确理解适用《建设工程司法解释二》，盈科全国建设工程与房地产法律服务运管中心集合盈科各地分所建设工程专业律师，对《建设工程司法解释二》逐条进行详细解析，从条文释义到适用范围、到条文起草讨论的衍变过程，全面深入进行解读。
今天发送第二十四条：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（下称：《建设工程司法解释二》）第24条规定：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。
【条文释义】《建设工程司法解释二》第二十四条是对《建设工程司法解释一》第二十六条第二款的完善和补充，准许实际施工人在特定情况下突破合同相对性原则，向没有合同关系的发包人主张权利，发包人在欠付转包人或者违法分包人建设工程价款范围内对实际施工人承担责任，间接打通保护农民工等建筑工人权益的通道，实现实质意义上的社会公平。
同时，本条在诉讼程序上明确：人民法院应当追加转包人或者违法分包人为第三人，而不是可追加；人民法院应当查明发包人欠付的工程价款数额，避免司法实践中出现的仅笼统判决发包人在欠付款范围数额承担责任导致执行依据不明确。
但是本条对诸多名词定义未明确，本文逐一解读。
一、实际施工人范围应当注意的是，从本条条文本身表述来看，针对实际施工人只规定了转包和违法分包两种情形，并没有明确借用资质情况下借用资质的挂靠人是否为实际施工人，所以导致司法实践中对此存在争议。
《建设工程司法解释一》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
明确规定没有资质的建筑施工企业借用资质的是实际施工人。
《最高人民法院建设工程司法解释的理解与适用》（司法解释一）一书中认为，从范围看，实际施工人应当包括：非法转包中接收转包的承包人，违法分包中接收建设工程分包的分包人；借用建筑企业的资质证书承接建设工程的承包人，即通常所说的挂靠。
建设工程施工解释《二》
建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（二）一、背景和目的随着我国经济的快速发展，建筑业作为国民经济的重要支柱产业，发挥着越来越重要的作用。
然而，在建设工程施工过程中，合同纠纷案件数量逐年增加，涉及标的额也不断上升。
为了更好地解决这些问题，最高人民法院于2018年出台了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（以下简称《解释（二）》），旨在统一法律适用、规范建筑市场、保护各方合法权益，促进建筑业的健康发展。
二、合同无效情形《解释（二）》明确了建设工程施工合同无效的情形，包括：承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
这些规定的出台，有助于依法认定合同无效，维护建筑市场秩序。
三、合同履行与解除《解释（二）》对建设工程施工合同的履行和解除作出了规定。
合同履行过程中，当事人可以依据合同约定和法律规定，履行合同义务。
当合同解除时，当事人应当根据合同约定和法律规定，承担相应的责任。
这些规定有助于保障合同的履行和解除，维护各方合法权益。
四、质量安全责任《解释（二）》强调了建设工程质量安全责任。
发包人应当依法履行质量安全监督职责，确保建设工程质量安全。
承包人应当严格按照合同约定和法律法规规定，保证建设工程的质量安全。
违反质量安全规定造成损害的，应当承担相应的法律责任。
这些规定有助于强化质量安全意识，保障建设工程的质量安全。
五、付款与结算《解释（二）》对建设工程施工合同的付款与结算作出了规定。
发包人应当按照合同约定及时支付工程款，承包人应当按照合同约定及时提交竣工验收资料。
在竣工验收合格后，应当按照合同约定进行结算。
当事人对付款和结算有争议的，可以依法申请仲裁或者提起诉讼。
这些规定有助于明确付款与结算的程序和责任，维护各方合法权益。
六、损害赔偿责任《解释（二）》明确了建设工程施工合同中的损害赔偿责任。
关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释
关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一、将原《建工解释》第四条中的“人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得”删除。
解读：该内容的删除是应有之义。
其本身既缺失上位法的依据，亦更有悖于法治的本原。
详见《新建工解释》第一条二、将“非法转包”一律称为“转包”。
解读：转包本身即是违法的，这在原《建工解释二》里已作出了调整。
三、原《建工解释》第八条、第九条、第十条已经由《民法典》第563条至第566条，第806条所完全吸纳，并无实质变化。
解读：被民法典吸纳的该三条原解释条文，是关于合同解除请求权条件的规定与解除后质量合格时按约定支付价款等内容，已规定在民法典当中。
故，《新建工解释》无须再予解释。
四、将原《建工解释》第十一条中：“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定”中的“过错”修改为“原因”。
解读：侧重点在于应归责的主体，而非审查过错与否。
详见《新建工解释》第十二条五、将原《建工解释》第十六条第三款“建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理”。
修改为“建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，依照民法典第五百七十七条规定处理”。
解读：《新建工解释》将施工合同有效但工程经竣工验收不合格时结算问题的处理方式，回归至按民法典第五百五十七条之违约责任的规定为依据，而不再参照无效合同的处理方式。
即“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”。
该调整有序厘清了施工合同有效情形与无效情形下工程结算分别不同的处理方式。
在施工合同有效时，合同对双方具有约束力，故应当按照合同约定的结算节点、条件和方式进行工程结算付款，但在工程经竣工验收不合格时，发包人有权按照合同的约定不予支付工程款，但是，如果发包人对工程质量不合格亦存在违约的情况下，发包人则应对损失承担违约责任。
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释修订版
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释文件编号TT-00-PPS-GGB-USP-UYY-0089最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（法释〔2004〕14号）?第一条：建设工程施工合同无效的情形；第二条：合同无效、工程验收合格的处理原则；第三条：合同无效、工程验收不合格的处理原则；第四条：非法转包、违法分包、借用资质合同的民事制裁；第五条：超越资质，竣工前取得资质的，按有效处理；第六条：垫资及利息的处理原则；第七条：劳务分包按有效处理；第八条：发包人的合同解除权；第九条：承包人的合同解除权；第十条：解除合同后的处理原则；第十一条：承包人拒绝修复的处理原则；第十二条：质量缺陷的处理原则；第十三条：未经验收擅自使用的处理原则。
第十四条：实际竣工日期的确定；第十五条：质量争议期间工期的处理。
第十六条：工程价款的计算标准；第十七条：拖欠工程款应计付利息；第十八条：根据实际情况确定利息起算时间；第十九条：工程量计算；第二十条：逾期不结算的后果；第二十一条：“黑白合同”的认定；第二十二条：按固定价格结算；第二十三条：可以不全部鉴定；第二十四条：建设工程不适用专属管辖规定；第二十五条：总承包人、发包人、施工人为共同被告第二十六条：实际施工人利益的保护：第二十七条：保修责任；第二十八条：解释的实施。
这个司法解释总共有28条，结构可以分三个部分：第一条到第二十六条属于第一部分，属于主体部分，主要涉及建筑工程施工合同，从理论上讲是合同之债。
第一部分再细分，还可以分为两个部分，第一到二十三条讲的是实体；第二十四到二十六条讲的是程序。
第一条到第二十三条还可以分为四个部分。
第一部分即第一条到第七条，是有关施工合同无效的情形。
包括哪些情况应当认定无效，以及无效合同的法律后果，或者说形式上无效，但实质上应当认定为有效的情形。
为什么不讲合同有效呢因为合同有效的原则是合同全面履行，不需要制定司法解释来解释，所以只讲无效。
建设工程施工合同纠纷司法解释二
建设工程施工合同纠纷司法解释二随着我国建设工程领域的发展，建设工程施工合同纠纷也逐渐增多。
为了规范解决建设工程施工合同纠纷的司法实践，最高人民法院发布了《建设工程施工合同纠纷司法解释二》，本文将对该解释进行详细解读，以期为解决建设工程施工合同纠纷提供依据。
第一条：“鉴于施工图纸或者设计变更指示是设计文件的补充，除非另有约定，施工图纸或者设计变更指示与设计文件具有同等法律效力。
”这一条明确了施工图纸或者设计变更指示与设计文件之间的关系，为纠纷中设计文件的作用提供了法律依据。
第二条：“当事人提交的对设计文件中的技术性问题的争议，应当由被授权的设计机构进行评审，并出具书面意见。
”根据这一条规定，当事人对设计文件中的技术性问题产生争议时，需要由被授权的设计机构进行评审，评审结果应以书面形式提供。
第三条：“施工方除非能够证明设计文件中已经存在错误，否则不得拒绝施工。
”这一条明确了施工方在设计文件存在错误时可以拒绝施工的情况，同时也提醒施工方要在拒绝施工前提供充分的证据。
第四条：“当事人在签订设计变更指示前，可以协商约定价款或者进度的调整；逾期仍未协商的，甲方有权根据工程进度的变化要求重新确定设计变更指示的价款或者期限。
”这一条规定了当事人在签订设计变更指示前可以进行协商，同时也说明了乙方不能无限期地拖延协商，甲方在工程进度变化时有权要求重新确定设计变更指示的价款或期限。
第五条：“当事人争议设计变更指示期限的，工程进度的变化可以作为约定设计变更指示期限的证据。
”这一条规定了工程进度的变化可以作为争议设计变更指示期限的证据，提示各方在协商中要充分考虑工程进度的变化。
第六条：“当事人协商确定变更后期限的，可以申请仲裁或者向人民法院提起诉讼，由仲裁机构或者人民法院判决。
”根据这一条规定，当事人在协商中不能达成一致时，可以选择仲裁或诉讼来解决争议，并由仲裁机构或人民法院做出判决。
第七条：“甲方提供的标准错误的材料或者要求予以返工、返修的，应当负担返工、返修的费用，并承担为返工、返修增加的工期。
(完整word版)法释[2018]20号--最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)
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最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）法释〔2018〕20号（2018年10月29日最高人民法院审判委员会第1751次会议通过，自2019年2月1日起施行）为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，依法保护当事人合法权益，维护建筑市场秩序，促进建筑市场健康发展，根据《中华人民共和国民法总则》《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合审判实践，制定本解释。
第一条招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。
招标人和中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同，变相降低工程价款，一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的，人民法院应予支持。
第二条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。
发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。
第三条建设工程施工合同无效，一方当事人请求对方赔偿损失的，应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。
损失大小无法确定，一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素作出裁判。
第四条缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。
第五条当事人对建设工程开工日期有争议的，人民法院应当分别按照以下情形予以认定：（一）开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期；开工通知发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的时间为开工日期；因承包人原因导致开工时间推迟的，以开工通知载明的时间为开工日期。
施工合同司法解释二
施工合同司法解释二一、总则第一条施工合同纠纷案件，适用《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国民法典》等有关法律、法规的规定。
第二条承包人应当按照合同约定完成施工任务，并对其施工质量、安全、进度和投资控制等承担责任。
发包人应当按照合同约定支付工程价款，并对其提供的设计、施工条件等承担责任。
二、施工合同的成立与生效第三条施工合同应当采用书面形式。
合同内容应当包括工程名称、工程地点、工程规模、工程质量标准、工程价款、付款方式、付款时间、工期、违约责任等条款。
第四条施工合同的订立、履行、变更、解除和终止，应当符合法律、法规的规定，不得损害国家利益、社会公共利益和他人合法权益。
第五条发包人应当在合同订立后一个月内，向承包人提供与工程有关的全部资料。
承包人应当根据资料进行施工设计，并报发包人批准。
发包人应当在收到设计文件后一个月内批准，并按照合同约定提供施工场地和施工条件。
三、工程质量第六条承包人应当对其施工质量承担责任。
工程质量应当符合国家有关标准和规范的要求。
工程验收合格后，承包人应当向发包人提供完整的工程资料。
第七条发包人应当对工程质量进行监督检查。
发现工程质量问题，有权要求承包人及时整改，并承担整改费用。
四、工程价款支付与结算第八条工程价款应当按照合同约定支付。
发包人应当按照约定的时间和方式支付工程价款。
第九条承包人完成工程后，应当按照合同约定进行工程价款结算。
发包人应当在收到结算申请后一个月内进行核实，并支付应当支付的工程价款。
五、违约责任第十条承包人未按照合同约定完成施工任务的，应当承担违约责任。
发包人未按照合同约定支付工程价款的，应当承担违约责任。
第十一条因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。
六、其他第十二条施工合同纠纷的解决方式，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定执行。
第十三条本解释自发布之日起施行。
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）文章属性•【制定机关】最高人民法院•【公布日期】2018.12.29•【文号】法释〔2018〕20号•【施行日期】2019.02.01•【效力等级】司法解释•【时效性】失效•【主题分类】建设工程合同正文最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）法释〔2018〕20号《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》已于2018年10月29日由最高人民法院审判委员会第1751次会议通过，现予公布，自2019年2月1日起施行。
最高人民法院2018年12月29日最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）（2018年10月29日最高人民法院审判委员会第1751次会议通过，自2019年2月1日起施行）为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，依法保护当事人合法权益，维护建筑市场秩序，促进建筑市场健康发展，根据《中华人民共和国民法总则》《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合审判实践，制定本解释。
第一条招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。
招标人和中标人在中标合同之外就明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设单位捐赠财物等另行签订合同，变相降低工程价款，一方当事人以该合同背离中标合同实质性内容为由请求确认无效的，人民法院应予支持。
第二条当事人以发包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由，请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持，但发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。
发包人能够办理审批手续而未办理，并以未办理审批手续为由请求确认建设工程施工合同无效的，人民法院不予支持。
建设工程施工合同司法解释(二)2018(征求意见稿)
建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律规定，结合民事审判实践，制定本解释。
一合同效力及相关问题第一条【中标通知书的性质】招标人向中标人发出中标通知书后，一方未依照招标投标法第四十六条第一款的规定履行订立书面合同义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。
另一种意见：招投标文件与中标通知书已具备建设工程施工合同主要内容，且不得作实质性变更，即使未订立书面合同，本约亦成立。
第二条【中标合同实质性内容的认定】招标投标法第四十六条第一款规定的“合同实质性内容”，主要指有关工程范围、建设工期、工程质量、工程造价等约定内容。
中标人作出的以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺，应认定变更中标合同工程造价实质性内容。
第三条【背离中标合同实质性内容的认定】当事人依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一规定，请求以备案的中标合同作为结算工程价款根据的，人民法院应当综合另行订立的合同是否变更了备案的中标合同实质性内容，当事人就实质性内容享有的权利义务是否发生较大变化等因素，依据诚实信用原则和公平原则予以衡量，并作出裁决。
第四条【背离中标合同实质性内容的例外情形】建设工程开工后，因设计变更、建设工程规划指标调整、主要建筑材料价格异常变动等客观原因，发包人与承包人变更有关工程范围、建设工期、工程质量、工程造价等约定，不适用招标投标法第四十六条规定。
当事人请求根据变更的合同约定结算工程价款的，人民法院应予支持。
第五条【违法建筑施工合同无效】当事人以发包人未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证为由，请求认定建设工程施工合同无效的，人民法院应予支持。
但发包人在一审法庭辩论终结前取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证的，人民法院不予支持。
建设工程合同法司法解释二
建设工程合同法司法解释二《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（以下简称《解释（二）》）自2020年12月25日通过，并于2021年1月1日起施行。
作为《解释（一）》的补充和完善，本次发布的《解释（二）》明确了建设工程施工合同纠纷案件中的若干法律适用问题，对于依法保护当事人合法权益，维护建筑市场秩序，促进建筑市场健康发展具有重要意义。
一、明确合同无效情形《解释（二）》首先明确了建设工程施工合同无效的情形。
根据《解释（二）》第一条的规定，具有以下情形之一的建设工程施工合同，应当认定为无效：1. 承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；2. 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；3. 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
此外，《解释（二）》还明确了承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，也应当认定为无效。
二、关于工程价款的支付《解释（二）》对于建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的情况，明确了承包人请求参照合同约定支付工程价款的支持。
这有助于保障承包人的合法权益，维护建筑市场秩序。
三、关于工程质量问题《解释（二）》还明确了建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的处理方式。
根据《解释（二）》第三条的规定，修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持；修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。
因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。
四、关于非法转包、违法分包的责任《解释（二）》对于非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为，明确了其无效性。
根据《解释（二）》第四条的规定，人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
总之，《解释（二）》的发布和实施，有助于进一步明确建设工程施工合同纠纷案件的法律适用问题，对于保护当事人合法权益，维护建筑市场秩序，促进建筑市场健康发展具有重要的司法意义。