职业私人海外代购的法律属性及其立法规制
职业私人海外代购的法律属性及其立法规制
[摘 要]作为一种新生事物，职业私人海外代购在法律层面上的定性还很模糊，这不利于它的发展。文章将对职业私人海外代购的法律属性作出合理界定，对职业私人海外代购的法律风险加以分析，并在此基础上提出立法建议。
[关键词]职业私人海外代购；法律属性；法律适用
一、职业私人海外代购的法律属性
（一）职业私人海外代购概述
职业私人海外代购，是指从事海外代购的代购人，在C2C网站上建立一个虚拟网上店铺，从事专门的海外代购经营活动，为顾客代买商品。这类海外代购中的代购人是私人，而且他们是将海外代购作为一种职业——专职或者兼职。近年来，职业私人海外代购以其独特的运作模式和行业优势极大地满足了人们的日常需求。明显的价格优势、国内食品频频曝出来的质量安全问题以及我国消费者对生活品质要求的提升，是职业私人海外代购迅速发展的主要原因。
（二）职业私人海外代购的法律属性
在职业私人海外代购的法律关系中，一般会涉及三个法律主体：实际购买人、职业代购人和商品出卖人。其中，实际购买人就是在职业私人海外代购中实际购买商品的消费者。职业代购人就是为实际购买人从海外代购商品的人。商品出卖人就是海外商铺中商品的出卖人。职业私人海外代购有两种形式，一种是现货代购，一种是非现货代购。形式不同，其中的法律关系也是不同的。
现货代购，是指职业代购人在已经从海外商家购得商品，取得商品的所有权，并使得商品处于其实际支配中的情况下，将商品的信息陈列于自己开设的电子商铺上，供消费者购买的职业私人海外代购方式。在现货代购的情形下，存在着两个相互独立的法律关系。一个是职业代购人与商品出卖人之间的买卖合同法律关系，另一个是职业代购人与实际购买人之间的买卖合同法律关系。这两个合同法律关系在产生的时间上具有先后性，先有职业代购人与商品出卖人之间的买卖合同法律关系，后有职业代购人与实际购买人之间的买卖合同法律关系。在现货代购的情况下，职业代购人提供给实际购买人的是自己已经拥有所有权的现货商品，这实际上是商品的转卖行为。职业代购人与商品出卖人之间的买卖合同法律关系和职业代购人与实际购买人之间的买卖合同法律关系是两个相互独立的法律关系，商品出卖人和真正需要商品的实际购买人之间不存在直接的合同法律关系。
非现货代购，是指职业代购人将自己有能力代为进行海外购物的情况在其开设的电子商铺上公布，并附加上相关海外购物网站的网络链接，由消费者自行浏览这些海外购物网站的内容，选择想要购买的商品，消费者在选择完毕以后，将
要购买的商品告诉职业代购人，由职业代购人从海外商铺代为购买并邮寄给消费者的职业私人海外代购方式。在非现货代购的情况下，实际上职业代购人所提供的是一种服务，即职业代购人可以为实际购买人在海外购买其指定要买的商品。此时，在职业代购人和实际购买人之间形成的不再是买卖合同法律关系，而是委托合同法律关系，职业代购人是受托人，实际购买人是委托人。职业代购人在实际购买人的委托授权之下，在海外为其购买商品。职业代购人在履行委托义务，从海外店铺为实际购买人购买其指定的商品的时候，与商品出卖人形成了买卖合同法律关系。其中，职业代购人是买受人，商品出卖人是出卖人。
（三）职业私人海外代购的法律风险
由于自身的新兴性以及购买商品手段的特殊性，相比传统的购物方式，职业私人海外代购的风险多且高。第一，职业私人海外代购是新型购物方式，我国的法律规制并不完备，一旦出现纠纷，维权复杂而艰难。第二，我国现在的海外代购市场情况比较混乱，职业代购人的素质和诚信状况高低不齐。一旦实际购买人对商品有疑义，很少能够从职业代购人那里进行退货，再加上存在涉外因素，很可能会牵扯到中外不同法律规定相互冲突的情况，一般人在没有专业人士的引导下往往不懂得如何运用现有的法律来进行维权。第三，通过私人代购方式购买的商品，因为不会有我国的入境检验检疫合格证，代购商品的卫生质量和安全性无从保证，这就意味着一旦产生质量问题，实际购买人无法从商品出卖人那里获得任何确定的保障。第四，通过私人进行海外购物的方式很可能会牵扯到涉嫌逃税的法律问题，根据我国《刑法》规定，走私货物、物品偷逃应缴税额在五万元以上的，就可能构成走私普通货物罪，明知是走私行为人而向其非法收购走私进口的其他货物、物品，应缴税额为五万元以上的，也按照走私普通货物罪论处。也就是说，职业代购人和实际购买人都有可能涉嫌犯罪，要承担相应的法律责任。
二、完善职业私人海外代购立法规制的建议
（一）充分发挥现有法律的作用
一是《消费者权益保护法》。无论借助的手段是什么，无论交易形式是怎样的，职业私人海外代购，从目的上说是一种购物，那么必然受《消费者权益保护法》的规制。从这个角度来看，在职业私人海外代购中，实际购买人和职业代购人之间实际上是消费者和经营者的关系。在《消费者权益保护法》里面，对于消费者和经营者之间的权利义务有着很明确的规定，这些规定同样适用于实际购买人和职业代购人。
二是《合同法》及电子商务方面的法律法规。职业私人海外代购中，无论是现货代购还是非现货代购，实际购买人和职业代购人之间都存在着一个电子合同，因此必然受到《合同法》的调整，《合同法》的总则以及分则中有关买卖合同、委托合同的法律规定同样适用于职业私人海外代购。此外，虽然电子商务方面的法律法规没有明确提及“代购”，但是由于职业私人海外代购是借助于C2C网络交易平台进行交易，因此这些法律规定也是适用的。这些法律法规针对电子支付的问题、网上交易安全和技术措施的问题、网上交易各方利益维护问题等等，
都有所规定。
三是海关出台的与海外代购相关的政策规定。海关总署于2010年连续出台《关于调整进出境个人邮递物品管理措施有关事宜》、《关于进境旅客携带个人自用进境物品征税的规定》，针对海外代购环节中的邮寄和私人携带，征税标准变得更加严格，同时在执行环节也加强了监管。此外，2012年4月15日起，海关总署发布的2012年第15号公告正式实施，进一步细化了行邮税征税物品目录，并修改了境外快递清关渠道。其中的行邮税是行李和邮递物品进口税的简称，是海关对入境旅客行李物品和个人邮递物品征收的进口税。①（二）制定专门性法律
首先，要在专门性法律中明确制定职业私人海外代购行业操作流程规范和行业准入机制，明确规定可以进行职业私人海外代购的商品的范围。规范代购操作流程，对经营主体和经营主体的经营范围都做出明确的规定，并淘汰掉那些不合格的职业代购人，从而高效地对现在混乱的海外代购行业进行规制和调整。对于规定能够进行职业私人海外代购的商品范围，笔者认为可以采取制定排除性规定的方法，例如规定职业代购人不得经营药品的海外代购。此外，还要对代购商品从哪些渠道进入中国、是否需要办理专门的手续或是建立专门的进入通道等问题做出明确的规定。
其次，要在专门性法律中明确规定实际购买人和职业代购人双方的权利和义务。我国在2013年4月28日向社会公布了《消费者权益保护法修正案（草案）》，其中，对消费者的权利做出了更全面的保护，对经营者的义务做出了更严格的规定，这些都是符合职业私人海外代购领域的。因此，笔者认为在规定实际购买人和职业代购人双方的权利和义务时可以对这部《消费者权益保护法修正案（草案）》中有关消费者和经营者的权利义务的内容加以借鉴，制定更为严格的权利义务法律规定。实际购买人和职业代购人本身就是消费者和经营者的关系，那么在专门性法律中对他们的权利义务加以明确，有利于双方更好地行使权利、履行义务。
再次，要在专门性法律中明确规定职业代购人的责任。无论是现货代购中还是非现货代购中，商品出卖人都是站在经营者的地位，以将商品卖给消费者的心态和认知将商品出卖给职业代购人的，这也就意味着对商品出卖人而言，职业代购人是该商品买卖合同的相对方，是其所能够承认的消费者。而且，相对于实际购买人，职业代购人在专业知识方面、信息量掌握方面都具有绝对的优势地位。所以笔者认为，在规定职业代购人的责任时，可以不考虑其所从事的是现货代购还是非现货代购，一旦实际购买人出现了因使用代购商品而产生的损害问题，一律规定职业代购人对实际购买人承担经营者的责任，必须进行赔付。当然，该原则的适用必须建立在一定的条件之上：即赔偿的额度应当依据不同的情况限定一定的比例。具体而言，如果职业代购人没有尽到谨慎尽职义务，并且实际购买人无故意或重大过失，那么对于实际购买人所遭受的损失，职业代购人应当全部赔偿；如果职业代购人尽到了谨慎尽职义务，并且实际购买人存在故意或重大过失，那么对于实际购买人所遭受的损失，职业代购人免责；如果职业代购人和实际购买人对于损害结果的发生都存在过错，那么职业代购人应当依据其过错程度承担
一定比例的赔偿责任，具体数额由法官依据具体情况自由裁量；如果职业代购人已经尽到了谨慎尽职义务，并且实际购买人也不存在故意或重大过失，那么对于实际购买人所遭受的损失，职业代购人也应当承担10%的责任。
最后，要在专门性法律中明确规定C2C网络交易平台的责任。因为职业私人海外代购风险大，所以对于C2C网络交易平台提供商所承担的法律责任的标准就应该是一个合理的，谨慎的人的行为标准，平台提供商只要在技术措施与管理制度等方面付出一定的努力，做到比一般的网络行为主体更为谨慎的义务，这一标准就能够达到。②具体来说，C2C网络交易平台要谨慎尽责地为网上交易提供技术服务，从形式上审核交易各方身份，对交易各方的隐私信息加以保护，对平台上的信息加以监管。可以要求C2C网络交易平台建立网上交易信用体系，以供实际购买人和职业代购人参考。
[注释]
①中国电子商务研究中心.我国海外代购尚无专门的法规.http：//.2013年05月28日发布
②王利明.《侵权行为法归责原则研究》.北京：中国政法大学出版社，1992年
[参考文献]
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[5]石婷婷.网上购物合同法律问题研究[D].山西大学，2011.
[6]汪渊智.比较法视野下的代理法律制度[M].北京：法律出版社，2012.
论强制安装软件行为的法律属性及其规制
· 265
·法制现代化区域治理
一、强制安装软件行为的法律属性
目前，我国尚无专门调整强制安装软
件行为的法律规定，这方面的监管尚属空
白，加上一些经济利益方面的因素，导致
生活中此种行为越来越多，日益严重，给
广大网络用户带来了许多的困扰，所以，
针对这种情况，必须从法律的角度对强制
安装软件行为的相关问题进行研究。
（一）强制安装软件行为的界定
强制安装软件行为，是指软件制造商
在未取得网络用户明示或默示同意的情况
下，利用技术手段，在用户的电子设备上
安装软件的行为。
（二）强制安装软件行为的行为特征
1.采用各种不法手段强制安装，并且
抵制卸载。
2.修改用户主页、开机启动、安全选
项等软件设置。
3.占用电子设备的系统资源，影响用
户使用体验。
4.对用户财产安全与隐私安全具有较
大的潜在威胁。
5.增大用户电子设备中病毒的风险。
6.妨碍用户电子设备中其它软件的正
常工作。
7.利用技术手段搜集用户个人资料，
窃取用户隐私，记录用户上网习惯。
8.恶意篡改注册表信息。
（三）强制安装软件行为的目的
1.增加软件的下载安装率，获取经济
利益并吸引投资。
2.传播广告，创造广告效益，提高公
司身价。
3.搜集用户个人的信息资料供本公司
使用或进行贩卖牟利。
（四）强制安装软件行为的法律属性
遵照我国《宪法》和《民法通则》，
我国公民享有自愿参与民事活动的自由和
权利，公民的合法权益受法律保护。
从法律角度看，软件的安装和使用是
一种提供服务与接受服务的关系，这种关
系的成立需要双方首先达成合意，并以此
合意订立契约合同，若缺乏该合意，也推
定不出用户有接受该服务的意思表示的，
应视为用户拒绝接受软件公司提供的服务。
因此，软件制造商强制安装软件的行为违背了民法中的“自愿”原则和“诚实信用”
原则两项基本原则，侵害了用户的合法权
益，从法律性质来看，这是一种明显的侵
权行为[1]。
1.侵害了用户的财产权。依照我国法
律相关规定，私有财产受法律保护。用户
的电子设备属于用户的私人财产，其电子
扒窃行为的立法规制及其防治对策
２０１２年８月 第８期总第１３１期 湖北警官学院学报 Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｈｕｂｅｉ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ ｏｆ Ｐｏｌｉｃｅ Ａｕｇ．２０１２ Ｎｏ．８ Ｓｅｒ．Ｎｏ．１３１
扒窃行为的立法规制及其防治对策
张凯乐
（西北政法大学经济法学院；陕西西安７１０１２２）
【摘要】分析《刑法修正案（八）》中扒窃的概念及特征，阐述扒窃入刑的必要性，提出完善扒窃立法的建议，以及 扒窃行为的防治对策。 ’ 【关键词】刑法修正案（八）；扒窃 【中图分类号１Ｄ９１４ 【文献标识码ＩＡ 【文章编号１１６７３－－２３９１（２０１２）０８－－００８３－－０２
２０１１年《刑法修正案（八）》将刑法第二百六十四
条修改为：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗 窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有
期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨
大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有
期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严
重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处
罚金或者没收财产。”对于盗窃罪的修改，最为引人 关注的是新增的一种盗窃情形——扒窃。
一、扒窃的特征
扒窃，是指以非法占有为目的，在各类公共场所
（车站、码头、机场、超市、餐厅、影院、街道等），秘密 窃取他人随身携带的财物，造成他人财产损失的行
为。扒窃行为有着以下几个特征：
首先，扒窃属于非数额犯。盗窃成罪最主要的
条件是盗窃数额，一般盗窃金额“数额较大”要达到
“５００元至２０００元以上”。否则很难认定为盗窃罪， 只能给予行政处罚或者警告。但是扒窃作为盗窃罪
的一种情形，属于非数额犯，即使未达到“数额较大”
的标准，只要“情节严重”到符合扒窃的行为构成，就
可以认定为犯罪。扒窃与多次盗窃、入户盗窃、携带 凶器盗窃成为盗窃罪的四种“特殊的严重情节的非
数额犯” 例如，范某在公交车里扒窃，虽然被害人
徐某的钱包内只有人民币５５元，远未达到盗窃所应
《2024年家庭暴力立法与实践研究——以民事法律规制为中心》范文
《家庭暴力立法与实践研究——以民事法律规制为中心》篇一
一、引言
家庭暴力是一个全球性的社会问题，它不仅对个人健康造成直接和深远的伤害，而且对整个社会的稳定与和谐也产生了消极影响。由于其涉及法律、心理学、社会学等多个领域，需要我们从不同角度去深入探讨和研究。本文旨在以民事法律规制为中心，探讨家庭暴力的立法背景、立法目的及其实践效果，并分析现行法律的不足及未来立法的建议。
二、家庭暴力的概念及危害
家庭暴力是指在家庭关系中发生的一切暴力行为，包括身体暴力、精神暴力、性暴力和经济暴力等。这种行为不仅对受害者的身体和心理健康造成伤害，还会影响家庭的稳定与和谐，甚至导致家庭破裂。长期受家庭暴力影响的个体往往会产生抑郁、焦虑、自闭等心理问题，严重影响其社会功能和日常生活。
三、民事法律规制及其立法背景
针对家庭暴力问题，我国在民事法律领域进行了大量的立法工作。从《婚姻法》到《反家庭暴力法》，这些法律的出台体现了国家对家庭暴力问题的重视和决心。民事法律规制旨在保护家庭成员的合法权益，维护家庭的和谐稳定，同时对施暴者进行惩戒和教育。 四、现行法律实践及其效果
在民事法律规制的框架下，我国各级法院在处理家庭暴力案件时，一方面会依据相关法律对施暴者进行处罚，另一方面也会通过调解等方式，促进家庭关系的修复。然而，实践表明，尽管有法律的存在，家庭暴力问题依然存在。这主要源于法律的执行难度大、社会观念的滞后以及心理援助和救助机制的不完善。因此，要解决家庭暴力问题，不仅需要法律的制裁，还需要全社会的共同参与和努力。
五、现行法律的不足与改进建议
（一）不足：当前法律在执行过程中存在诸多困难，如证据收集难、取证难、执行难等问题；同时，法律对于家庭暴力的预防和教育力度还不够；此外，心理援助和救助机制的不完善也是当前法律的一个短板。
（二）改进建议：首先，应完善相关法律制度，加大对施暴者的惩戒力度；其次，加强法律的执行力度，提高证据的收集和取证效率；再次，建立完善的心理援助和救助机制，为受害者提供全方位的帮助和支持；最后，加强法律的宣传和普及，提高公众的法律意识和认识。
金融创新与法律规制——美国证券立法演进的回顾与思考
第２４卷第３期 ２０Ｏ９年５月 法治论丛 Ｔｈｅ Ｒｕｌｅ Ｏｆ Ｌａｗ ＦＯｒｕｍ Ｖ０１．２４．Ｎ０．３ Ｍａｙ．，２Ｏ０９
●域外借鉴
金融创新与法律规制
——美国证券立法演进的回顾与思考
蓝寿荣
（武汉科技学院人文学院，武汉４ ３ Ｏ ０ ７ ３）
摘要：金融创新与监管规制是一个亟待研究的难题。美国证券立法的百年历程表明：早期的州立 法，是对完全自由市场经济下，金融产品创新充满欺诈的法律规制，主要思路是保护投资者的基本利益； 后来的联邦证券立法，是对美国经济危机反思的结果，对证券业务及其创新的限制，主要思路是维护金融 安全，经济秩序；联邦立法的转型，是应对经济发展的制度变革，适应全球化经济发展的需要，促进金融 创新增强竞争力、提高经济效率。在此基础上，揭示其通过立法平衡金融创新与法律规制以维护金融安 全、经济效率的理念，包括金融创新是美国经济发展和稳定的重要因素，管制与放松是一个漫长，反复的 制度变迁过程，要从实际出发，尊重市场机制，尊重金融市场的内在规律。 关键词：金融创新；法律规制；证券市场；证券法 中图分类号：ＤＦ９６ ２ 文献标识码：Ａ 文章编号：１ ０Ｏ８—４５ ２ ５（２ ００９）Ｏ３—１ ３８—０５
我国的国民经济发展规模和金融市场发展现状，使金融机构有强烈的创新冲动，有的金融机构已
经在初步的产品创新中获得收益，然而美国次贷危机及其严重后果又使我国的监管层顾虑重重，如何
在金融创新与监管规制之间寻求平衡以维持金融机构的创新激情，促进经济发展又不至于酿成经济危
机，是一个亟待研究的难题。本文通过回顾对美国证券立法的百年历程，揭示其通过立法平衡金融创
新与法律规制以维护金融安全、经济效率的理念，希望对我国的金融创新和立法规制有所启示。
一、早期的州立法：对完全自由市场经济下，金融产品创新充满欺诈的法律规制
美国长期以来奉行自由市场经济的理论和信念，认为经济可以通过市场这只“看不见的手”自动
职业流浪乞讨行为的法律规制研究
402021年第2期（2021年2月）Ｎｏ．２ ２０２１ 黑河学院学报JOURNAL OF HEIHE UNIVERSITY
1982年我国颁布《城市流浪乞讨人员收容遣送办法》，对城市流浪乞讨人员强制收容教养、遣送回乡。随后《城市生活无着的流浪乞讨人员救助管理办法》实施，救助救济成为规制职业流浪乞讨行为的主要途径，但也导致城市流浪乞讨行为治理难度进一步加大。一些城市通过设立“禁讨区”来应对流浪乞讨问题，学界对此存在两种不同观点。有学者认为职业流浪乞讨存在明显社会危害性，应加大规制力度；但也有学者认为流浪乞讨是公民自主选择职业的体现，法律不应过度干涉。当前，如何在自由与秩序中寻找平衡点，合理有效规制职业流浪乞讨，已成为法学界需要探讨的问题。一、职业流浪乞讨人员组成流浪乞讨人员是指以流浪乞讨为业的人。根据是否基于满足生存和生活需要，可将其分为原生流浪乞讨人员和职业流浪乞讨[1]。原生流浪乞讨人员是指因缺少其他谋生手段，迫于无奈以乞讨为生的人；职业流浪乞讨人员是指能够通过其他方式谋生，但为追求谋取更多利益而选择将乞讨作为职业的人。近些年，职业流浪乞讨呈现新的发展趋势。一是职业化程度加深。人民网报道数据显示，2013年，在哈尔滨和南京的乞丐中80％属于职业流浪乞讨人员，只有少数流浪乞讨人员是迫于生计的原生流浪乞讨人员。2012年，都市时报也曾刊出过以“昆明95%流浪者是职业行乞人日收入最多近千元”为题的新闻报道。二是行乞方式多样化。使用微信、支付宝等二维码行乞日益兴起，“犀利哥”“流浪大师沈巍”在网络走红，网络直播流浪乞讨盛行。三是流浪乞讨人员的年龄分化明显。老年人和青少年儿童占流浪乞讨人数比例较大，中壮年人数则相对较少。二、法律规制职业流浪乞讨行为的必要性(一)职业流浪乞讨行为的现实危害性一是败坏社会风气，影响城市容貌。职业流浪乞讨人员“发家致富”的示范作用导致不劳而获思想快速传播与蔓延，职业流浪乞讨人员成群出现，对城市的投资和发展环境造成严重负面影响。二是占据救助名额，引发信任危机。职业流浪乞讨人员严重压榨原生流浪乞讨人员存空间、浪费社会救助资源[2]。新安晚报在街头采访路人“在路边遇到乞丐，你会给钱么？”。57.14%的参与者表示“不会，这年头骗子太多”，只有14.29%的参与者表示会拿钱给乞丐。三是滋生犯罪，民众安全感降低。流浪乞讨是滋生犯罪的温床，往往与拐卖儿童、盗窃、非法拘禁等犯罪伴生，严重扰乱生活秩序，具有较大社会危害性。(二)法律介入职业流浪乞讨行为的法理分析流浪乞讨并非法定权利。我国宪法规定，在公民年老体衰、生病或者丧失劳动能力无法通过自身劳动谋生时，国家或社会应该为公民提供社会保险、社会救济和医疗卫生事业等物质帮助[3]。有学者主张流浪权是公民普遍享有的权利，也是无须国家帮助和干预的消极权利。应承认公民有选择流浪乞讨的权利，这是“善法”的基本要义之一。但我国宪法规定公民只有在年老、疾病或丧失劳动能力的情况下才能获得物质帮助，这并不适用于职业流浪乞讨人员。同时“法定权利向社会大众公布，具有明确性、相对性、对应性、受保障性等特征。”[4]流浪乞讨权具有不可救济性和不确定性，人们难以确定流浪乞讨权的义务主体，我国也并未明确规定该项权利。此外，将流浪乞讨权规定为法定权利，有鼓励流浪乞讨之嫌疑，从社会效益上分析也不可取。流浪乞讨也并非道德权利。有学者认为，考虑到对弱势群体的保护，允许流浪乞讨是正义的体现，行乞是穷人的一项道德权利[5]。首先，若将流浪乞讨视为道德上的权利，意味着流浪乞讨能为其他社会成员所容忍并接受，即流浪乞讨应获得道德上的肯定和舆论上的支持，但这显然与实际情况相悖。其次，若将流浪乞讨视为道德上的权利，那权利相对应的义务又该如何确定，难道说经过一个乞丐面前没有施舍就应受到道德的谴责？这显然是荒谬的。综上所述，流浪乞讨并非法定权利也非道德权利，存在收稿日期：２０２０－１２－１３作者简介：邱萌（１９９３—），女，湖南娄底人，硕士研究生，主要从事刑法研究。职业流浪乞讨行为的法律规制研究邱 萌(中南大学 法学院，湖南 长沙 410012)摘 要：从收容遣送到自愿救助，我国逐渐重视对流浪乞讨人员权利的保护，也在努力寻求治理职业型流浪乞讨行为的方法。流浪乞讨并非法定权利也非道德权利，现有法律在对职业流浪乞讨行为的规制上存在规制对象过窄、执法被动、惩处偏轻等缺陷，因此，需借鉴其他国家经验，完善立法、转变执法观念，设立流浪乞讨人员管理委员会，有效规制职业流浪乞讨行为。关键词：职业流浪；乞讨行为；法律规制 中图分类号：ＤＦ６２４ 文献标志码：Ａ 文章编号：１６７４－９４９９（２０２１）０２－００４０－０３doi：10.3969/j.issn.1674-9499.2021.02.011法学研究
传媒从事证券市场信息报道的法律规制——新《证券法》的突破、不足与完善构想
传媒从事证券市场信息报道的法律规制
———新《证券法》的突破、不足与完善构想
吴志宇
（东华理工大学文法学院，江西南昌 ３３００１３）
摘要：我国证券市场信息报道长期以来存在不同程度的“失真”“失灵”和“误导”等问题，这与
过去我国证券法制不健全有较大关系。新《证券法》进一步扩大了对证券市场信息传播行为的规
制，显著提高了证券市场信息传播行为的违法成本，并对传播媒介及其从业人员提出了更高的职业
要求。但新《证券法》的有关规定要真正落到实处，还需要继续推动完善有关法律、法规和规章制
度，及时出台有关司法解释。
关键词：证券市场；信息报道；法律规制
中图分类号：Ｄ９１２．２８ 文献标识码：Ａ 文章编号：１６７３－１５６５（２０２０）０６－００３４－０８
收稿日期：２０２０－１０－１２作者简介：吴志宇（１９７３－），男，江西九江人，东华理工大学文法学院副教授、硕士生导师，法学博士，主要研究方向为商法学、经济法学。 证券市场高度依赖信息和信息流通，证券市
场信息报道与证券市场走势之间的关系越来越密
切。在我国股市近３０年的发展历程中，传媒发挥
了重要作用，一方面，主流传媒在股市发展的重要
事件节点发表观点，引导社会预期；另一方面，微
博和微信等现代自媒体工具被广泛运用，导致热
点事件爆发式传播，一致性预期快速形成并造成
投资者大规模的趋同行为。传媒传递信息、助推
情绪的特质使其作用在股票市场变得越来越重
要，越来越复杂，并已成为股票的重要定价因素之
一。［１］２０２０年３月１日起施行的新《证券法》对传
播媒介及其从事证券市场信息报道的工作人员的
行为规范和法律责任作出了明确规定。深入研究
如何进一步细化和完善新《证券法》的有关规定，
对充分发挥传媒的舆论监督功能，消除证券市场
信息报道行业的乱象，保护广大中小投资的合法
权益，促进我国证券市场的持续、健康和稳定发展
具有重要意义。一、我国证券市场信息报道中长期以来存在的
“失真”“失灵”和“误导”等问题
２０世纪９０年代初，随着我国证券市场的建
我国雇主替代责任的立法规制检讨及其发展前景
２０１３年２月 西安文理学院学报（社会科学版） 第１６卷第ｌ期 Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｘｉ ｈｎ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ ｏｆ Ａｒｔｓ ａｎｄ Ｓｃｉｅｎｃｅ（Ｓｏｃｉａｌ Ｓｃｉｅｎｃｅｓ Ｅｄｉｔｉｏｎ） Ｆｅｂ．２０１３ Ｖ０１．１６ Ｎｏ．１
【法学论坛】
我国雇主替代责任的立法规制检讨及其发展前景
白 洁 ，李少伟
（１．苏州大学法学院，江苏苏州２１５００６；２．西北政法大学民商法学院，西安７１００６３）
摘要：我国有关雇主替代责任的规定并不完整和详尽，甚至存在着一些缺陷。我国法律长期以来不承认雇 主的替代责任制度，造成一系列法律问题。在未来的民事立法中，既应当考虑到雇主的公平利益，也应该考虑到作 为弱势群体的雇员的赔偿能力。 关键词：雇主；雇员；替代责任；连带责任 中图分类号：Ｄ９２２．２９ 文献标志码：Ａ 文章编号：１００８—７７７Ｘ（２０１３）ｏｒ一０１１０一Ｏ４
我国目前对于雇主替代责任制度的规定并不完
整和详尽，甚至存在着一些缺陷。对于雇员侵权案
件的审理仍然有较大难度。众多民法学者对《中华 人民共和国民法典》中的侵权行为部分提出了各自
的见解，且在中国民法典学者建议稿中提出建立雇
主替代责任制度。而近期颁布的《中华人民共和国 侵权责任法》虽对此有所规定，但仍存在缺陷。笔
者鉴于上述情形，就雇主替代责任作一论述，望对我
国雇主替代责任制度的建立有所帮助。
一、雇主替代责任概述
１．雇主替代责任的构成要件 依照侵权法原理，雇员在执行雇佣事务过程中
致人损害的情况下，应当由雇主承担相应的赔偿责
任。此种责任称为雇主责任，也有人称为雇佣人责 任、使用者责任。…”
明确雇主责任的构成要件是研究雇主责任的关
键问题之一。雇主责任的认定应该同时满足下面几
个基本要件：（１）存在雇佣关系。雇主和受雇人之
间是否存在雇佣关系，是认定雇主是否应对受雇人
的致人损害行为承担替代责任的前提。（２）雇员行
《行政诉权滥用及其规制路径研究》范文
《行政诉权滥用及其规制路径研究》篇一
一、引言
在法治社会，公民拥有通过司法途径保护自身合法权益的行政诉权，其被视为民众维权的重要武器。然而，行政诉权的滥用现象日益成为公众关注的焦点。本文将针对行政诉权滥用及其规制路径进行深入研究，以期为维护行政诉讼秩序和公正性提供参考。
二、行政诉权滥用的现象及其危害
1. 行政诉权滥用的现象
随着法律知识的普及，越来越多的人意识到利用行政诉讼维权的重要性。然而，在现实情况中，一些个体或组织过度行使诉权，导致不必要的诉讼、拖延等负面效果，形成了行政诉权滥用现象。这些滥用行为主要包括频繁起诉、恶意诉讼、过度维权等。
2. 行政诉权滥用的危害
行政诉权滥用不仅会浪费司法资源，降低行政诉讼效率，还会对当事人的合法权益造成损害。此外，滥用诉权的行为还可能引发社会矛盾，破坏社会和谐稳定。因此，对行政诉权滥用进行规制显得尤为重要。
三、行政诉权滥用规制路径的探讨
1. 完善立法制度 首先，应完善相关法律法规，明确界定滥用诉权的情形和处罚措施。同时，应建立完善的诉讼费用制度，对滥用诉权的行为人进行经济处罚。此外，还应加强司法解释的制定和修订工作，为司法实践提供明确的指导。
2. 强化司法审查和监督
在司法实践中，应加强对行政诉讼的审查和监督力度。对于明显滥用诉权的案件，法院应依法驳回起诉或作出其他处罚决定。同时，法院还应积极推动跨区域、跨部门的协调机制建设，实现信息共享和协同监管。
3. 提高公众法律意识
通过开展普法宣传活动、加强法律教育等方式，提高公众的法律意识和法治观念。使公众了解滥用诉权的危害性以及合法维权的重要性，从而减少滥用诉权的行为。
4. 强化行业自律和监管
针对特定行业或领域的行政诉讼案件，应加强行业自律和监管力度。例如，建立健全行业内部纠纷解决机制、规范行业行为等措施，从源头上减少滥用诉权的现象。
四、结论
本文通过对行政诉权滥用及其规制路径的研究发现，完善立法制度、强化司法审查和监督、提高公众法律意识以及强化行业自律和监管是有效规制行政诉权滥用的重要途径。在未来的工作中，我们应继续关注行政诉权滥用的现象和问题，不断完善相关制度和措施，为维护行政诉讼秩序和公正性提供有力保障。同时，我们还需加强国际交流与合作，借鉴其他国家和地区的成功经验，共同推动全球法治建设进程。
NGO的法律规制及其建议
ＮＧＯ的法律规制及其建议 宇 龙 （四川大学法学院６１００６４） 【摘要】从２Ｏ世纪初产生中国最早意义上的非政府组织开始，中国的 ＮＧＯ的发展就面临着诸多现实问题。价值观念与管理模式上的独特 性使得中国与其他国家在处理ＮＧＯ的问题上呈现出了巨大的差异。 本文从ＮＧＯ组织现存问题的研究入手，对问题产生的原因进行分析， 从立法角度为问题的解决提供可行的方案。 【关键词】非政府组织；ＮＧＯ；法律地位；立法建议 中国的非政府组织在发展中产生的相关问题，究其原因，无非 是政府在对非政府组织法律性质和地位认识上存在着偏差；非政 府组织自身管理制度与市场经济脱轨等作用的结果。因此只有通 过明确非政府组织主体的法律地位和性质；完善登记注册管理制 度；完善税收管理制度等各方面的制度以实现ＮＧＯ组织生存发展 的法治化规范化。 １．对ＮＧＯ组织现状问题以及发展态势的判断 中国ＮＧＯ组织在发展的过程中主要出现了如下的问题： １．１非政府组织的法律地位与实际属性不完全对等 在中国大陆，各级民政部门登记注册并为《民法通则》所承认 的社会团体，以及按照有关行政法规所定义的民办非企业单位都 被称为非政府组织。但它们并不表示是中国ＮＧＯ的全部，也称不 上是典型。这主要与中国民间组织在双重管理体制下的登记困境 和税收法律体系不完善造成的公益不足相关。中国ＮＧＯ的法律 地位的确定依靠这两个管理条例呈现僵化的状态。 １．２非政府组织的规模、活动范围与数量呈不平衡状态 经过一些数据的收集显示这样一些特点：大多数ＮＧＯ的规模 一般不大，人员结构较为合理。调查显示，相当多的组织雇用兼职 人员，但较少使用志愿人员；普遍来说，ＮＧＯ员工中年人居多，文化 程度较低；员工中来自政府机关和事业单位转岗、分流、离退人员 较多。ＮＧＯ活动范围有限。大多数组织只在特定区域（市、区、县） 内开展活动。在这样的规模和活动范围下，ＮＧＯ的数量在２００８ 年５．１２地震之后呈急速上升状，由此可观，ＮＧＯ的数量和它们的 规模大小以及活动范围之间的状态呈现出相当的不平衡性，而这 种不平衡也显现出了制度上的缺陷。 １－３非政府组织的能力不足以及组织内部制度呈现各种模式 各种版本，无法统一 非政府组织的规模普遍较小再加上自身的资金筹措能力，组 织协调能力，社会动员能力的普遍不高，组织管理不规范、不透明、 不民主，又缺乏评估和社会监督的实际情况，使得ＮＧＯ根本无法获 得较高的社会公信力。 ２．对非政府组织发展过程中出现的问题的分析 非政府组织在发展过程中所呈现出的问题是有多方面原因同 时作用所产生的结果。立法机关行政机关在对非政府组织法律性 质和地位认识上存在偏差，政社不分，ＮＧＯ缺乏自治权是主要原 因。中国有很大部分ＮＧＯ的产生是基于一种自上而下的资源的 获取而建立和发展起来，而这些资源则来源于各级党政机构。即 使民间自发建立的ＮＧＯ，由于要挂靠在业务主管单位上，也会受到 政府各方面的限制和干涉。 ＮＧＯ管理制度与市场经济脱轨，缺乏可操作性和发展动力在 另一个层面对非政府组织的发展造成了不可消解的阻力。对 ＮＧＯ的发展而言，首先面对的是来自现行法规和政策上的严格的 限制。我国民间组织管理上的基本特点是：门槛高、限制多、监管 不力。这就限制了ＮＧＯ通过登记注册来获得合法地位。即便如 此，组织登记成立后除了象征性地接受财务管理方面的“年检”之 外，没有任何日常性的评估和监督管理方面的制度约束，同时也难 以落实有关公益事业的减免税待遇。 ３．建议进行非政府组织的立法工作 ３．１明确非政府组织主体的法律地位和性质 首先强调公益性组织和互益性组织的区分标准，这有利于税 收优惠政策的实施，也是国际上比较通用的标准。公益组织一般 可以享受到更多的税收优惠。其次明确法人地位，这需要区分组 织是以人为基础还是以资产为基础。公益性组织可以进一步分为 以人为基础的社团、以资产为基础运作型的组织——基金会，以及 以资产为基础实体性的各种公共服务和福利组织。非营利学校、 非营利医院应该单列。 ３．２完善登记注册管理制度 现在的注册管理制度即双重管理体制严重阻碍着ＮＧＯ的自 身发展。随着改革的深化和社会转型的推进，一方面涌现出越来 越多的社会组织，另一方面包括政府自身管理在内的整个社会治 理结构的变革，有效的管理更多地强调过程控制、制度约束、社会 规范和组织自律。在登记管理制度上我们可以更多借鉴国际经 验，其中较为重要的是过程控制的原则以及在法治背景下的制度 约束和社会规范。 ３．３完善税收管理制度 我国目前尚缺乏一套系统地、可行地对ＮＧＯ的税收政策。首 先，需要完善有关ＮＧＯ税收政策的法律法规。细化所得税的相关 法律法规，制定ＮＧＯ的财产税的具体法律规定。在法律法规的制 定过程中应明确体现出对ＮＧＯ的界定、对不同类型ＮＧＯ减免的 税种、减免幅度等具体内容。需要制定相关部门的配套实施法规 细则，将ＮＧＯ税收管理纳人整体税法执行体系。建立ＮＧＯ的票 据制度。完善整个税收体制。 ３．４加强社会监督机制和保障机制的建立 制定完善的监督管理方面的法律规定。规定ＮＧＯ组织有向 社会公众公开有关数据、信息，包括组织的详细财务报表，以及随时 向索要、查询、置疑的公众给予答复的义务；每个ＮＧＯ要将上述重 要信息定期以简报或者在公共媒体上发布．同时制定相应的惩处 规定，对不履行义务的ＮＧＯ采取相应的强制措施。建立ＮＧＯ自 己的人力资源管理体系和相关的制度规范，并将之纳入市场经济 条件下社会整体的人事、福利、社会保障体系，包括建立人才交流 中心对ＮＧＯ的档案管理制度。 【参考文献】 ［１３罗大贵，杨红．中国ＮＧＯ的发展现状及其对策研究ＥＪ］．四川理工大 学学报，２ｏｏ８（１ｏ） ［２］雷磊．中国ＮＧＯ发展与政府机构改革的互动关系［Ｊ］．河北机电高等 专科学校，２００４（７） ［３］毛红华，瑞红．非政府组织资金来源你的一个保障问题［Ｊ］．西昌学院 学报，２ｏ０ｏ（６） ２７
私人复制著作权问题的立法规制透视——兼论我国《著作权法》之完善
私人复制著作权问题的立法规制透视
兼论我国《著作权法》之完善
冯晓青胡梦云
内容提要私人复制著作权问题是随着复制技术进步而带来的。在数字和网络技术普及之前，国际上对
私人复制问题的讨论主要围绕影印复制、家庭录制等问题展开。随着数字和网络技术的发展，则关注点集中
于数字和网络环境下私人复制问题。在国际立法中，“三步检验法”成为规制和衡量包括私人复制在内的复制
行为的重要立法成果。私人复制问题反映了复制权保护、限制与技术变革的互动关系。为因应复制技术变
革，一些国家著作权立法逐渐完善了私人复制制度。我国著作权法修改在即，如何完善相应规定值得深入研
究。
关键词 著作权法 复制权私人复制 著作权法修改
《著作权法》关于私人复制的规定体现了著作
权保护中私权保护与社会公共利益的协调。 但
这种协调并非一劳永逸。随着复制技术的不断发
展，私人复制的成本不断降低，渠道越来越多，可
以说，在现代社会私人复制已经完全可以绕开以
往那种技术成本障碍而成为私人生活的组成部
分。在这种状况下，关于私人复制在著作权法中
地位的探讨就成为著作权法无法回避的问题。要
讨论私人复制在著作权法中的地位，首先要弄清
楚关于私人复制的现有法律规定。本文即拟以私
人复制的国际立法探讨为基础，对私人复制著作
权问题的立法规制进行研究。
国际上关于规制私人复制问题的探讨
（一）概述 私人复制著作权问题是随着复制技术进步而
带来的。在数字和网络技术普及之前，国际上对
私人复制问题的讨论主要围绕影印复制、家庭录
制等问题展开。随着数字和网络技术的发展，则
关注点集中于数字和网络环境下私人复制问题。
鉴于私人复制涉及问题的复杂性，在伯尔尼议定
书委员会会议上代表们不愿讨论私人复制问题，
在缔结Ｔｒｉｐｓ协议过程中成员也未就私人复制问
题达成协议。但是，私人复制在其他一些场合还
是做了进一步讨论的。如世界知识产权组织和有
关国家和地区的研究中都讨论过这一问题。②