国私讲义
2012年杨帆三国法讲义-03
A、作为受送达人的外国自然人或者企业、其他组织的法定代表人、主要负责人在我国领域内出现时，人民法院可以向其直接送达B、除受送达人在授权委托书中明确表明其诉讼代理人无权代为接收有关司法文书外，人民法院可以向该诉讼代理人送达C、受送达人在我国领域内设立有代表机构的，人民法院可以送达给其代表机构。
但是只有经过受送达人的授权，人民法院才可以向其分支机构或业务代办人送达D、人民法院可以通过传真、电子邮件等能够确认收悉的其他适当方式向受送达人送达（2）外国向我国送达：依条约送达；外交途径送达；外国驻华使领馆可以向该国公民送达《1965年海牙送达公约》和1992年最高人民法院司法解释：A、送达途径：外国法院——该国驻华使领馆——司法部——最高人民法院——有关人民法院——受送达人B、不能拒绝送达的理由：a、有关期限已过；b、专属管辖；c、未附有中文译本C、受送达人有权拒收未附有中文译本的司法文书4、域外取证国际常用的域外取证方式：①代为取证（一国受理案件的司法机关向证据所在国的司法机关提出请求，由后者代为进行取证）：我国在条约的基础上接受此种取证方式。
②使领馆取证：我国允许，但只能向其本国公民取证，并不得采取强制措施。
③特派员取证：我国原则上不允许④当事人或诉讼代理人自行取证：我国原则上不允许域外证据的证明：公证——认证；或者条约约定的其他证明方式5、外国法院判决的承认与执行（1）一般法院判决承认与执行的条件（《民诉法》第267条、第268条）A、有双边司法协助协议或互惠关系B、法院有管辖权并且判决已生效力C、不违反我国公共秩序（2）例外：离婚判决的承认与执行法律依据：1990年《最高人民法院关于中国当事人向人民法院申请承认外国法院离婚判决效力问题的批复》、1991年《最高人民法院关于中国公民申请承认外国法院离婚判决程序问题的规定》以及1999年《最高人民法院关于人民法院受理申请承认外国法院离婚判决案件有关问题的规定》主要内容：A、离婚判决的承认与执行可以不以双边司法协助协议或互惠关系为基础B、只承认和执行外国判决中解除夫妻身份关系的内容国际私法：区际司法协助（一）区际文书送达1、域外文书送达与区际文书送达途径的异同：2、区际文书委托送达的异同：3、认定送达的方式（涉外和区际）（1）受送达人对人民法院送达的司法文书履行签收手续或者未在送达回证上签收但在邮件回执上签收的；（2）受送达人未对人民法院送达的司法文书履行签收手续或采用邮寄送达6或3个月期满未收到送达与否的证明文件，但存在以下情形之一的，视为送达：A、受送达人向人民法院提及（涉外要求“书面”）了所送达司法文书的内容；B、受送达人已经按照所送达司法文书的内容履行；C、其他可以确认已经送达的情形。
杨帆三国法最终讲义.
国际经济法讲义国际经济法中的“国”指一个单独关税区一、导论：略【国际货物贸易法调整四对法律关系：○1买卖○2运输○3保险○4支付】（一）国际货物买卖法律制度1、国际贸易术语（性质属于国际惯例）【必须由双方当事人约定试用，对内容可任意更改】《2000年国际贸易术语解释通则》13个术语的基本情况（1）根据卖方义务从小到大分为EFCD四组，其中卖方义务最小的为EXW，卖方义务最大的为DDP（2）除了EXW和DDP，其余的均为卖方完成出口手续，买方完成进口手续【EXW买方完成出口和进口手续；DDP卖方完成出口和进口手续】三个常用的贸易术语FOB、CIF和CFR 区别：共同点：（1）风险转移的时间相同：装运港越过船舷（2）交货地点相同：装运港（3）进出口手续办理相同：卖方办出口，买方办进口（4）适用于相同的运输方式：海运和河运使用时特别注意的事项：FOB ：两个充分通知：买方租船后给卖方充分通知【以便卖方及时交货】；卖方交货时给买方充分通知【以便买方及时投保】CIF ：如果买方没有特殊要求，卖方只有义务投保海运最低险（平安险） CFR ：卖方交货时给买方充分通知2、《1980年国际货物销售合同公约》 （1）公约适用范围A 、适用于营业地在不同国家的当事人之间订立的货物买卖合同B 、不适用于六种合同：（a ）购买供私人、家人或家庭使用的货物；（b ）以拍卖的方式进行的销售；（c ）依法律执行令状或其他令状而进行的销售；（d ）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（e ）船舶或飞机的销售；（f ）电力的销售；C 、公约适用的任意性：当事人可以通过选择其他国家的法律而排除公约的适用；对公约规定的内容可以进行修改D 、中国的保留：书面以外形式的保留【中国必须以书面形式】 ；根据国际私法规则扩大适用的保留【对公约允许转致、反致的保留——不允许转反致】（2）国际货物买卖双方的权利义务卖方的权利担保义务：包括所有权担保和知识产权担保【知识产权担保顺着合同找】 所有权担保：卖方要对自己所出售的货物享有完全的所有权或合法的处分权，第三方不能对货物提出任何权利或要求知识产权担保义务：卖方所交付的货物，必须是第三方不能依据买方营业地或合同预期的货物销售或使用地的知识产权主张任何权利或要求的货物知识产权担保义务的免除：①买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求；②此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、款式或其他规格。
国际法主要知识点整理
国际法第一章导论案例国际法的概念国际法的效力根据国际法的渊源国际法与国内法的关系国际法基本原则第一节国际法的概念一、国际法的名称(international law, law of nations, droit international )罗马法jus gentium万民法，格老秀斯（Hugo Grotius）叫万国法，边沁叫国际法。
国际法在19世纪中叶正式传入中国。
1864年丁韙良（William Martin）将惠顿Wheaton 《国际法原理》译成《万国公法》。
清末，“国际法”一词由日本传入中国。
一、国际法的名称（续）：三类国际法规范1.普遍国际法（universal international law）：适用于一切国家和其他国际法主体。
两个概念“对国际社会整体的义务”，对一切人的义务（erga omnes obligations）。
2.一般国际法（general international law）：对绝大多数国家有拘束力的，除了一贯反对的国家。
3.区域国际法regional int. law 或特别国际法special int. law：世界上某个区域内的国家在相互交往中发展起来的，仅仅适用于这些国家之间关系的国际法规则，如所谓“美洲国际法”。
现行法lex lata和应有法lex ferenda。
二、国际法的定义影响国际法定义的因素：对国际法的主体、性质、范围以及效力根据等基本问题有不同见解。
国际（公）法public international law主要是调整国家之间关系的有法律拘束力的原则、规则和制度的总称。
国际法是在国家之间的相互交往中形成的，它是法律的一个特殊体系。
国际法的调整对象使它有别于国际私法private international law/law on conflict of laws和跨国法transnational law 。
国际私法主要是解决不同国家之间的民商事法律冲突问题，又称为“法律冲突法”或“法律的冲突”。
司法考试第一卷讲义
司法考试第⼀卷讲义国际公法讲义（2012年）《维也纳条约法公约》的主要内容：1、条约的构成要件：国际法主体缔结、⾃由同意、不违反国际强⾏法特别提⽰：联合国会员国缔结的条约应当在联合国秘书处登记，否则联合国机构不得援引2、条约的保留：签署、批准或加⼊条约时作出的，排除或改变条约中部分条款对其适⽤效⼒的单⽅声明注意：条约的保留只能在有关条约尚未对本国发⽣效⼒时作出，但是，条约本⾝可以是⼀个已⽣效条约。
缔约权（国内法）全权证书（国家元⾸、政府⾸脑、外交部长、使馆馆长和派驻国际组织的代表⽆须出具全权证书）排除错误、诈欺、贿赂、强迫3、条约冲突的解决：45、条约的解释后约⼄丙之间：后约甲⼄、甲丙之间：先约；⼄丁、丙丁之间：后约甲丁之间：没有条约关系条约本⾝有有效规定（如：会员国间缔结的条约若与《联合国宪章》冲突，《宪章》优先）6、条约在中国的适⽤★注意：绝对豁免和限制豁免的差异体现在管辖豁免上，两种理论都坚持国家享有绝对的执⾏豁免限制豁免主义理论（2004年《联合国国家及其财产管辖豁免公约》采⽤）：主张国家的商业⾏为没有豁免权 2004年公约⽣效前，主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束⼒3、国际法上的承认制度（1）承认对象：新国家、新政府和其他事态（2）承认⽅式：明⽰、默⽰（建⽴外交关系、建⽴领事关系、缔结政治性条约、投票⽀持加⼊仅对国家开放的政府间国际组织）（3）承认的性质：单⽅⾏为（4）承认的后果：对国家的承认原则上不能逆转；但对新政府的承认则意味着对旧政府承认的撤销。
（1（2 的决议为当然的实质性决议；其他决议的性质由安理会先⾏确定（1）⾏为归因于国家：下列⾏为，包括作为和不作为，被国际法认为是可以归因于国家的⾏为：A 、国家机关的⾏为；B 、经授权⾏使政府权利的其他实体的⾏为；C 、实际上代表国家⾏事的⼈的⾏为；D 、别国或国际组织交给⼀国⽀配的机关的⾏为，在⾏使该⽀配权范围内的⾏为，视为该⽀配国的E、叛乱运动机关的⾏为。
《认识国 家》 讲义
《认识国家》讲义国家，是我们生活中一个既熟悉又复杂的概念。
我们生于斯、长于斯，国家的存在影响着我们生活的方方面面。
那么，到底什么是国家？国家是如何形成和发展的？它又有着怎样的职能和作用呢？要理解国家，首先得明白它的构成要素。
领土是国家存在的基础，它为国家的人民和活动提供了空间。
人民是国家的主体，是国家的创造者和推动者。
而政府则是管理国家事务的机构，通过制定政策和执行法律来维护社会秩序和保障人民的权益。
主权则是国家独立自主地处理内外事务的权力，是国家的核心特征之一。
国家的形成并非一蹴而就，而是经历了漫长的历史过程。
在原始社会，人们以部落的形式生活，随着生产力的发展，私有制逐渐出现，阶级开始分化。
为了维护统治阶级的利益，国家的雏形应运而生。
早期的国家形式多样，有的是君主专制，有的是城邦共和。
在漫长的历史长河中，国家不断演变和发展，政治制度、经济模式和社会结构都发生了深刻的变化。
国家的职能多种多样。
首先，国家具有维护国家安全和领土完整的职能。
它通过军事力量、外交手段等方式来防范外部的侵略和威胁，保障国家的主权和人民的生命财产安全。
其次，国家要维护社会的稳定和秩序。
制定法律、建立执法机构，以确保社会的公平正义，防止犯罪和冲突的发生。
在经济方面，国家通过宏观调控、制定经济政策等手段，促进经济的发展和繁荣，保障人民的物质生活水平。
此外，国家还承担着提供公共服务的责任，如教育、医疗、交通、基础设施建设等，以满足人民的基本需求。
不同类型的国家在实现这些职能的方式和效果上可能存在差异。
例如，社会主义国家强调人民的主体地位，致力于实现共同富裕和社会公平；资本主义国家则更注重市场机制的作用，强调个人自由和竞争。
但无论哪种类型的国家，其最终目的都是为了促进社会的进步和人民的幸福。
国家的发展受到多种因素的影响。
经济发展水平是一个关键因素，它决定了国家的综合实力和在国际社会中的地位。
科技进步也对国家的发展起着重要的推动作用，它改变了生产方式和生活方式，提高了国家的竞争力。
教育法律法规(讲义)
第一节第二节第三节教师的权利与义务学生权利保护教育相关法律法规教育法律法规（讲义）第一节教师的权利和义务讲义P59一、教师的权利1.教师作为一般公民的权利公民的政治权利宗教信仰和自由社会经济权利文化教育权利等2.教师作为教育者的权利教育教学权学术研究权指导评价权报酬待遇权民主管理权进修培训权讲义P60一、教师的权利1.教育教学权进行教育教学活动开展教育教学改革和实验一、教师的权利2.学术交流权从事科学研究、学术交流参加专业的学术团体在学术活动中充分发表意见一、教师的权利3.指导评价权指导学生的学习和发展评定学生的品行和学业成绩4.报酬待遇权按时获取工资报酬享受国家规定的福利待遇寒暑假期的带薪休假5.民主管理权提出意见和建议教职工代表大会6.进修培训权参加进修和其他方式的培训【2020下中学】1.寒假期间，某中学要求所有教师加班两周，对于不加班的教师予以扣发工资处理。
学校的做法（）。
A.正确，学校有权给教师布置工作任务B.正确，学校可以合理使用教师的时间C.不正确，学校侵犯了教师自由发展权D.不正确，学校侵犯了教师带薪休假权【2018下中学】（讲义无）2.某中学规定，教师因休产假不能工作的，其工资由学校扣除用作其他代课教师的代课费用。
该学校的做法（）。
A.不合法，侵犯了教师享受国家规定的福利待遇的权利B.不合法，代课教师的工资应由学校自筹经费予以保障C.合法，学校享有对教师实施奖励或处分的权利D.合法，学校享有按照章程进行自主管理的权利讲义P61拓展延伸-教育惩戒权（了解-不用背）讲义P61-62拓展延伸-教育惩戒权（了解-不用背）教师在教育教学管理、实施教育惩戒过程中，不得有下列行为：①以击打、刺扎等方式直接造成身体痛苦的体罚；②超过正常限度的罚站、反复抄写，强制做不适的动作或者姿势，以及刻意孤立等间接伤害身体、心理的变相体罚；③辱骂或者以歧视性、侮辱性的言行侵犯学生人格尊严；④因个人或者少数人违规违纪行为而惩罚全体学生；⑤因学业成绩而教育惩戒学生；⑥因个人情绪、好恶实施或者选择性实施教育惩戒；⑦指派学生对其他学生实施教育惩戒；⑧其他侵害学生权利的。
(完整word版)杨帆三国法最终讲义
2、贸易救济措施 (1）反倾销措施 A、条件:进口产品存在倾销、对国内产业造成(实质）损害、因果关系【实质损害：实质损害的威胁或相关
的损
5
失；
(完整 word 版)杨帆三国法最终讲义 信用证欺诈例外原则(最初在美国司法实践中提出）：在银行付款或承兑以前，发现确凿证据，买方可以请 求法院向银行颁发止付令 （8） 2005年《最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》: 核心内容：提高了信用证欺诈例外原则适用的门槛
在银行（包括开证行、议付行、保兑行以及其他经授权的银行）付款或承兑以前,发现确凿证据（申请 人应当提供担保），（开证申请人、开证行或其他利害关系人）可以请求法院（必须是有管辖权的法院）向银 行颁发止付令 时间限制：法院接受止付信用证项下款项的申请后，须在48小时内作出裁定 （9)UCP600（2007年7月1日生效）对UCP500的修改： A、取消了可撤销信用证的内容； B、明确议付是对单据和票据的买入行为;兑付是信用证下除议付以外的一切与支付有关的行为； C、明确银行处理单据的时间为不超过收单翌日起第5个工作日; D、明确银行拒付时，可以自行联系开证申请人，如接到开证申请人放弃不符点的通知，银行可以释放单据 【出现单证、单单不符时,决定权在银行】
【在运输关系中，可以提单追究当事人责任,不受合同相对性的限制】 ★ 海运单：适用于短途运输的一种不可流通转让、不具有物权凭证作用的书面海运单据【仍有合同证明， 交货凭证的作用】 提单的种类： (1）根据签发提单的时候货物是否已装船:已装船提单和收货待运提单【船方未收到货先签发提单】 （2）根据提单上有无不良批注：清洁提单和不清洁提单 （3）根据收货人抬头不同:记名提单、不记名提单、指示提单【凭托运人指示】
（4）适用于相同的运输方式：海运和河运
当代中国政治制度1-4章讲义【内部资料注意保密】
当代中国政治制度（1-4章）第一章绪论考纲要求第一节政治制度和当代中国政治制度一、政治制度的含义（概念3要素：谁——为了什么——做什么）政治+制度政治：管理众人之事制度：规范、法度统治阶级为了实现其统治而采取的统治方式、统治方法的总和，具体包括国家政权性质、国家政权组织形式、国家结构形式，以及为了保证国家机器运转、维护公民权利和义务、维持社会政治实体活动等而制定的一系列基本制度和具体制度。
狭义：政治统治的性质和政治统治的形式，即国体和政体的统一。
政治制度的4个特点（简答-多选）历史性：政治制度是产生的？后来是如何进一步发展的？稳定性：经济基础的稳定性强制性：武装力量、监狱、强制机关合法性：权力来源于根本大法--宪法二、政治制度与经济、文化制度1、经济制度：根本性、起决定性作用的制度有什么样的经济关系就有什么样的政治关系、政治制度，就有什么样的国家意识形态、文化教育制度。
经济制度与政治制度是决定和被决定的关系。
2、思想文化制度：包括意识形态和文化教育方针思想文化意识对政治制度起着导向作用意识形态与政治制度有着不可分割的关系三、当代中国政治制度的主要内容党的十五大提出在社会主义初级阶段建设中国特色社会主义政治的基本纲领：在中国共产党的领导下，在人民当家作主的基础上，依法治国，发展社会主义民主政治。
坚持和完善工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政；坚持和完善人民代表大会制度和共产党领导的多党合作、政治协商制度以及民族区域自治制度；发展民主，健全法制，建设社会主义法治国家。
实现社会安定，政府廉洁高效，全国各族人民团结和睦，生动活泼的政治局面。
（分3个要素分层次把握：党的领导、人民当家做主、依法治国）自此之后的政治制度建构、完善和发展基本上是按照这一思路进行。
第二节坚持和完善当代中国政治制度两个关键词坚持：保持现有的完善：不是推倒重来，而是在现有的基础上逐渐完备和发展一、坚持当代中国社会主义制度为什么要坚持？1、具有强大的生命力2、符合中国国情（万能观点，要牢记于心）3、实现了人民当家作主4、西方的政治制度不适合中国5、不坚持的话：抛弃社会主义道路，损害人民利益，葬送美好前途。
2014年司法考试国际私法真题解析
2014年司法考试国际私法真题解析一、单项选择题35．德国甲公司与中国乙公司在中国共同设立了某合资有限责任公司，后甲公司以确认其在合资公司的股东权利为由向中国某法院提起诉讼。
关于本案的法律适用，下列哪一选项是正确的？（2014-1-35—单选）A．因合资公司登记地在中国，故应适用中国法B．因侵权行为地在中国，故应适用中国法C．因争议与中国的联系更密切，故应适用中国法D．当事人可协议选择纠纷应适用的法律【考点】法人股东权利义务的法律适用【解析】《法律适用法》第十四条规定，法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。
法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。
法人的经常居所地，为其主营业地。
本题中合资公司的登记地在中国，故其股东权利义务事项应适用中国法。
【答案】A36．经常居住于中国的英国公民迈克，乘坐甲国某航空公司航班从甲国出发，前往中国，途经乙国领空时，飞机失去联系。
若干年后，迈克的亲属向中国法院申请宣告其死亡。
关于该案件应适用的法律，下列哪一选项是正确的？（2014-1-36—单选）A．中国法B．英国法C．甲国法D．乙国法【考点】宣告死亡的法律适用【解析】《法律适用法》第十三条规定，宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。
本案中当事人的经常居所地在中国，故答案应为A。
（详细解析请参照独角兽网校2014年真题解析班视频及讲义）【答案】A37．经常居住于英国的法国籍夫妇甲和乙，想来华共同收养某儿童。
对此，下列哪一说法是正确的？（2014-1-37—单选）A．甲、乙必须共同来华办理收养手续B．甲、乙应与送养人订立书面收养协议C．收养的条件应重叠适用中国法和法国法D．若发生收养效力纠纷，应适用中国法【考点】涉外收养的法律适用及外国人在中国收养的手续【解析】（详细解析请参照独角兽网校2014年真题解析班视频及讲义）【答案】B38．甲国公民大卫被乙国某公司雇佣，该公司主营业地在丙国，大卫工作内容为巡回于东亚地区进行产品售后服务，后双方因劳动合同纠纷诉诸中国某法院。
人民陪审员民事审判培训讲义[修改版]
第一篇：人民陪审员民事审判培训讲义人民陪审员民事审判培训讲义一、陪审制的概念陪审员制度是国家司法机关吸收非职业司法人员参加案件审判的一种诉讼，制度目的是为了克服司法职业化的弊端,促进司法与民意相互尊重,和谐互动。
资产阶级革命后,西方国家普遍建立了陪审制度。
陪审制度起源于英国,发达于美国。
在英国宪政发展史上,陪审制发挥了不可替代的作用。
英国历史上最伟大的法官丹宁勋爵在《法律的未来》一书中,认为陪审团审判是“英国法律的光荣”。
陪审制是“有利于国家和平发展和进步的一种最强大的力量”。
参加这种司法活动对于培养英国人的守法习惯所起的作用要超过其他任何活动。
陪审团制度对成就美国今天的社会稳定和经济繁荣起了不可替代的作用。
此外，法国和德国等传统大陆法系国家也都有陪审员制度。
二、我国人民陪审员制度的由来、概念、法律依据及现实意义我国的人民陪审员制度起源于延安时期。
新中国成立后，第一任最高人民法院院长董必武就说过“人民陪审员制度是一项很好的制度”。
我国的人民陪审制度是指由人民群众的代表与职业法官组成合议庭共同审理各类刑事、民事、行政案件行使国家审判权的一种制度，是一种法定的审判制度。
这是吸收人民群众参加国家管理的一种重要形式，是社会主义民主与法制建设的一项重要措施，是司法民主最直接的体现，有利于促进司法的公正和独立。
《人民法院组织法》第十条明确规定“人民法院审判第一审案件由法官组成合议庭或者由法官和人民陪审员组成合议庭进行”。
《民事诉讼法》第四十条规定，“人民法院审理第一审民事案件由法官、陪审员共同组成合议庭或者由法官组成合议庭。
…陪审员在执行陪审职务时，与法官有同等的权利义务。
”全国人大常委会2004年8月通过、2005年5月1日起实施的《关于完善人民陪审员制度的决定》，对人民陪审员制度的相关事项进行了全面规定，标志着我国的人民陪审员制度进入全新的发展阶段。
以上这些法律规定，都是人民陪审员参加法院审判工作、履行审判工作职责的法律依据。
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国际私法授课大纲 1、国际私法的主要内容：外国人民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体规范、国际民商事争议解决规范 2、国际私法的主体：自然人、法人、国家和国际组织 （1）自然人和法人的国籍和住所： A、自然人 国籍积极冲突的解决：内国国籍——住所或与当事人有最密切联系的国籍 国籍消极冲突的解决：定居国——住所地国 住所积极冲突的解决：与纠纷最密切联系的住所 住所消极冲突的解决：惯常居所 B、法人 国籍的确定：注册登记地 住所的确定：主要办事机构所在地 （2）外国法人认可制：是对外国法人的法律人格在内国法律上的认定； 我国为特别认可制
3、国际私法主要调整：国际民商事法律冲突 国际民商事法律冲突的解决方式：冲突法解决和国际统一实体法解决
（一）冲突规范和准据法 1、冲突规范：法律适用规范 冲突规范的结构：
例：侵权依侵权行为地法
冲突规范的种类： （1）单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法 （2）双边冲突规范：将系属中连结点和案情结合才能确定准据法 （3）重叠适用的冲突规范：有两个或两个以上系属且须同时适用 （4）选择适用的冲突规范：有两个或两个以上系属但只须选择其中之一适用；根据是否按顺序选分为有条件和无条件选择适用冲突规范
主体：主要是法人和自然人（国籍和住所、外国法人认可制） 主要调整对象：国际民商事冲突（特点、产生的原因、解决办法） 主要内容 一、导论 冲突规范（结构、系属公式、种类）和准据法（特点、特殊情况下准据法的确定） 适用冲突规范的基本制度：识别、反致、外国法查明、公共秩序保留、法律规避 国际民商事法律适用（重点掌握我国的规定）——记忆 二、国内冲
突法
理解
范围 关联词 系属 系属的套用格式 系属公式
属人法：以国籍（大陆法系）、住所（英美法系）或惯常居所作为连结点
连结点 2
2、准据法：经冲突规范指定援用来具体确定民商事法律当事人权利义务关系的特定的实体法 区际法律冲突和准据法的确定： 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第192条：“依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该国法律关于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律。 ”
（二）适用冲突规范的基本制度： 1、识别（定性）：法院对案件性质予以确定的行为 多数国家和我国：依法院地法识别
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第178条：“人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。” 3、外国法的查明 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第193条：“对于应当适用的外国法律，可通过下列途径查明：（1）由当事人提供；（2）由与我国订立司法协助协定的的缔约对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国使领馆提供；（4）由该国驻我国使馆提供；（5）由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的，适用中华人民共和国法律。” 4、公共秩序保留：在一国依内国冲突规范的指定应对某一国际民商事法律关系适用外国法时，如其适用将与自己的公共秩序相抵触，便可排除该外国法的适用 5、法律规避：国际民商事法律关系的当事人故意制造或变更某种连接点，以避开本应适用的对其不利的法律，从而使对自己有利的法律得以适用的一种行为 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第194条：“当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。”
（三）国际民商事法律适用 1、 权利能力和行为能力 （1）自然人行为能力的法律适用：原则上适用当事人的本国法 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第179条：“定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定居国所为，可以适用其定居国法律。”第180条：“外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。”第181条：“无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。” （2）法人权利能力和行为能力的法律适用：
2、反致 （广义）
转致： 甲 乙 丙
反致 （狭义）
直接反致： 甲 乙
间接反致： 甲 乙
丙 3
《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第184条：“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。”
2、时效 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第195条：“涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系准据法确定。”
3、物权 基本原则：物之所在地法原则 例外：（1）运送中的物品的物权适用送达地法或发送地法 （2）船舶物权原则上适用旗国法；飞行器物权原则上适用注册登记地法；船舶和飞行器的优先权适用法院地法；光船租赁时的物权适用原注册登记地法律 （3）外国法人终止或解散时的物权适用法人本国法 （4）遗产继承的法律适用 （5）离婚时财产分割适用法院地法
4、债权 （1）合同之债：有条件选择 A、国际条约优先，但条约另有规定或中国保留的条款除外 B、意思自治原则：例外：在中国境内履行的中外合资企业合同、中外合作企业合同和中外合作勘探开发自然资源合同，适用中国法律 C、最密切联系原则 D、国际惯例补缺 ★2007年8月8日施行的《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》 A、关于意思自治原则：当事人可以在一审法庭辩论终结前通过协商一致选择或者变更选择合同争议应适用的法律；当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。 B、关于最密切联系原则：第5条明确了17种合同最密切联系的对象 C、第8条扩大了必须强制适用中国法律的范围：扩大至在中国境内履行的三资企业股权或资产转让合同以及外资并购中资企业的合同 D、根据意思自治原则适用外国法的，当事人有查明并提供该外国法的义务；根据最密切联系原则适用外国法的，该外国法可以由人民法院或当事人查明并提供。上述途径无法查明的，适用中国法律
（2）侵权之债 原则：适用侵权行为地法 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第187条：“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致的，人民法院可以选择适用。” 例外： 《民法通则》第146条：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相
同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。” 《海商法》第273条：“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。” 《海商法》第275条：“海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法律。” 4
《民用航空法》第189条：“民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用侵权行为地法律。民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。”
5、商事关系 （1）票据 行为方式：行为地法；例外：支票出票时的记载事项，适用出票地法律，经当事人协议，也可以适用付款地法律 票据追索权行使期限：出票地法 持票人责任：付款地法 失票时的权利保全程序：付款地法 （2）海事和民用航空关系 《海商法》第274条：“共同海损理算，适用理算地法律。”
6、家庭关系 结婚：婚姻缔结地法 离婚：法院地法 收养：中国收养法和收养人所在地法 监护：被监护人的本国法，但被监护人在中国境内有住所的，适用中国法 扶养：与被扶养人有最密切联系的国家的法律
7、继承关系 〈民法通则〉第149条：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法，不动产适用不动产所在地法。” 《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》第191条：“在我国境内死亡的外国人，遗留在我国境内的财产如果无人继承又无受遗赠的，依照我国法律处理，两国缔结或者参加的国际条约另有规定的除外。”
三、国际民商事争议的解决 1、国际商事仲裁 （1）2006年9月8日起施行的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第16条规定：“对涉外仲裁协议的效力审查，适用当事人约定的法律；当事人没有约定适用的法律但约定了仲裁地的，适用仲裁地法律；没有约定适用的法律也没有约定仲裁地或者仲裁地约定不明的，适用法院地法律。” （2）外国裁决在中国的承认与执行（《纽约公约》）： 执行机构：被执行人住所地或财产所在地的中级人民法院 程序：当事人申请——2个月内裁定——裁定执行的6个月内执行完毕
2、管辖权：在民诉法有关管辖权的基础上主要增加集中管辖的内容 集中管辖：发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷案件，涉外房地产案件和涉外知识产权案件，不适用集中管辖的规定。
★2007年5月22日《最高人民法院关于人民法院受理涉及特权与豁免的民事案件有关问题的通知》：凡以在中国享有特权与豁免的主体为被告、第三人向人民法院起诉的民事案件，人民法院应在决定受理之前，报请本辖区高级人民法院审查；高级人民法院同意受理的，应当将其审查意见报最高人民法院。在最高人民法院答复前，一律暂不受理。
裁定不执行的，报高院审查 高院仍然裁定不执行的，报最高法审查