我国成年监护制度的立法完善研究
我国成年监护制度的立法完善研究
[摘 要]随着社会老龄化的日趋加剧、失能群体的增加，在上世纪80年代形成的我国成年监护制度已经不能适应社会转型期对成年人监护的需求。文章通过分析国内现有法律法规，借鉴国外先进制度理念，对我国成年监护制度从体例、理念、具体制度构建等方面提出了立法完善的建议。
[关键词]成年监护；监护立法；完善自我决定
随着当前社会的快速发展，先天智力低能者、精神障碍者、高龄老年人等因身体、智力原因在人身、财产等民事行为中需要帮助的成年人群体已经越来越庞大。中国社科院在《社会蓝皮书：2014年中国社会形势分析与预测》中权威发布：2013年我国60岁以上老年人口达到2亿人。“失能老人”的总数已经超过3700万人。这些弱势群体的权益保护正在受到各界的广泛关注。而在法律层面上，以照顾、帮助和保护缺乏辨识能力和自我保护能力的成年人过上正常人有保障的生活为立法目的的我国成年监护制度，却在立法体例、立法理念、具体制度设计上没能跟上加快的社会发展步伐，逐渐显出其粗疏、简陋的一面。面对在过去的十几年中德国、法国、日本等大陆法系国家纷纷从理念到制度上对本国成年监护相关法律进行修改并取得进一步的发展的现实。要想解决这些社会变迁带来的新问题，我国必须正视现有制度的不足，借鉴别国成年监护制度的改革的先进经验，对我国成年监护制度进行立法完善，这不仅具有重大的理论意义更有难以估量的社会意义。
一、我国成年监护制度立法完善之背景
我国一直没有形成对成年人的监护制度。对于无民事行为能力人、限制民事行为能力人，一概均由家长负责。直到清朝末年法治改革后成年监护制度的缺失状态才得以打破。在《大清民律草案》第四篇亲属部分中首次规定“受准禁治产宣告者，须置保佐人”、“成年人受禁治产之宣告时，须置监护人”，并规定了以亲属会议对监护人、保佐人的监护行为进行协助、监督等，第一次规定了有关成年人监护的内容。
新中国成立以来，我国的法制建设发生了翻天覆地的变化，可是在现行法律条文中还是没有成年监护制度的明确概念，只有在现行法律《民法通则》第二章第二节“监护”中的第十七条至第十九条规定了以精神病人为主体的监护条款。与《民法通则》配套施行的《民通意见》中对精神病人概念作出了限缩解释：《民法通则》中所谓“无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人”应专指成年精神病人并包括痴呆症人。此外在2012年最新修订的《老年人权益保障法》第二十六条中将具备完全民事行为能力的老年人纳入了监护制度，成为近些年来我国成年人监护的一大进步。该条进一步规定：“具备完全民事行为能力的老年人，可以在近亲属或者其他与自己关系密切、愿意承担监护责任的个人、组织中协商确定自己的监护人。监护人在老年人丧失或者部分丧失民事行为能力时，依法承担监护责任。”在原有法定监护、制定监护之外增设了意定监护。可以说以上几
部法律法规的个别条文构成了我国现有的成年监护制度。
从以上阐述中可以看出虽然近些年来我国对老年人、失能群体的合法权益保护正在逐渐加强，但个别的修改仍然不能解决现实问题。我国现行的成年监护制度主要形成于上世纪80年代，囿于当时的立法水平有限、理论研究尚不深透，并且当时我国经济体制改革刚刚起步，社会转型尚未形成，很多问题并没有显现。然而经过近三十年的发展，我国民法有关成年人监护规定的历史局限性越发地凸显出来。
第一，在立法体例上，我国关于成年人监护的条文数量十分有限，《民法通则》及《老年人权益保障法》中的个别规定不能应对现实生活中复杂多变的情况。另外由于我国还没有制定出一部完整、严密的民法典，零散于单行民事法律的条文也没能像大陆法系国家将监护制度规定在民法典亲属编中。
第二，在立法理念上，现有的成年监护规定未能充分体现尊重被监护人的自我决定权，使其生活正常化的新理念在法律法规中的体现还很欠缺。
第三，在具体制度的设计上，我国有关成年人监护的规定显得笼统抽象，可操作性差。虽然近几年在监护对象上将老年人纳入其中，但在监护层次上并没有很好地根据行为能力的不同层次对被监护人加以区别对待，显得现有规定的逻辑性相当缺乏，对整个监护的过程没有严谨的立法表现。
总的说来我国成年人监护立法的指导思想还是凸显出以家庭责任为主，国家责任为辅；重亲属间的监护，忽视社会监护；重私力自治，轻公力干预；重固有传统，轻继受文明；重身份伦理道德，轻法律规制调整；重单位基层义务，轻政府公益保障等特点。
二、主要先进国家现代成年监护制度立法例
伴随世界性人口老龄化的到来和国际人权保护事业的发展，两大法系各个国家自20世纪50年代开始，从价值理念到具体制度构建上对成年监护制度进行了大规模的改革，以应对人口老龄化带来的挑战，从而改善成年身心障碍者的人权保护现状和国内相比，国外对该问题的研究要成熟的多，内容也更为丰富。
（一）法国成年监护制度
法国将被监护人划分为三类：1.“精神官能受到疾病损害或因残疾或年龄而衰弱的人”；2.“身体官能受到损害且妨碍意思表达的人”；3.“挥霍浪费、纨绔不羁，有可能自陷贫困或影响履行家庭义务的成年人”。其中监护针对第1、2类人设置，当其民事生活行为中需要他人持续代理时，首先经过专门医生对其精神官能和身体功能的损害情况确认，然后由法官宣告设立监护。财产管理可以针对全部三类人设置，第1、2类人处于尚不属于自己完全不能实施行为的状态，但在民事生活中需要得到知道和监督时，对其设立财产管理。对第3类成年人则不需要医疗证明即可对其设立财产管理。
（二）日本成年监护制度
日本于1999年通过了一系列关于成年人监护的法律，将监护制度分为法定监护和任意监护两部分。其中法定监护将监护类型依据监护对象的意思能力分成三类：1.“对于因精神上的障碍而欠缺辨识能力且已经处于常态的人”的“后见”制度；2.“对于因精神上的障碍而辨识事理能力明显不足的人”的“保佐”制度；3.“对于因精神上的障碍而辨识事理能力不足的人”的“辅助”制度。任意监护制度优先于法定监护，为了适应老龄化社会和充实身心障碍人的福利，保护判断能力不充分的障碍人而设立。在这些人群具有完全的判断能力时，可以依据自己的意思能力选任监护人，对监护人的选拔资格、职责范围都有明确的范围，但与此同时也允许法院在设立监护时，根据具体情况作适当的补充或删减。（三）德国成年监护制度
与日本不同，德国对监护措施没有细化，而是统一称为照管制度，赋予法院以自由裁量权来判定被监护人的意思能力并为被监护人设定程度不同的照管制度。此外德国还规定了当老年人或病患者在其有行为能力时，以法律行为给其配偶、子女或其他可信赖的人以授权，在本人丧失行为能力时，由被授权人代理各类民事活动的“防老授权制度”。
三、我国成年监护制度的完善建议
（一）以民法的法典化协调成年监护制度的设计体例
随着法治进程的不断发展，制定属于我国的民法典早已成为民法学术界和立法层面一直努力的方向。现在由梁慧星教授和王利民教授分别主持的两版《民法典建议草案》均已出版发行，成为我国民法法典化的一项阶段性成果。对我国成年监护制度进行立法完善时，要以民法法典化的视野，将监护制度放在民法制度体系内进行考虑，特别是要考虑监护制度与其他制度在制度设计、体联排等方面的协调，避免内容上的瑕疵纰漏，以充分发挥民法制度的体系效应。
我国是一个较为典型的大陆法系国家，深受德国、日本等国家立法传统的影响。因此，笔者认为，以民法法典化的视野，借鉴大陆法系国家民法典体例，将我国监护制度从现行《民法通则》的民事主体部分拿出，在亲属法（婚姻家庭法）中加以规定，更能体现民法制度体系的内在逻辑，使用上也更为方便。
（二）进一步贯彻“维持本人生活正常化”、“尊重本人自我决定权”的成年监护理念
二战以后，伴随国际人权事业的不断发展进步，人权观念也在不断深化。对那些成年身心障碍者的人权保障活动在全球范围内兴起，与此同时老龄人口照管面临越来越现实的法律层面需求。“维持本人生活正常化”理念和“尊重本人自我决定权”理念逐渐形成，在成年监护制度的构建上更加注重被监护人的意思和尚存的能力。
可以说大陆法系各国在改革成年监护制度都遵循了“维持本人正常化”和“尊重本人自我决定权”的理念，如法国的司法特殊保护制度、德国的照管制度、日本的任意监护制度都是以此为指导思想而创设。它们都体现了对本人自我决定的尊重。我国《宪法》已明确规定“国家尊重和保障人权”，故在成年监护制度的立法完善上，也应该响应国际社会通过民法理念改善处于弱势的身心障碍者、残疾者、高龄者的人权状况，并将这些理念指导具体制度的构建。
（三）在成年监护制度构建中强化国家责任
在20世纪50年代开始的世界范围内成年监护制度改革中，监护已经早已不是单纯的私法领域的制度。多数国家均强化了公权力对监护制度的干预，把监护职务确立为国家的公务，设立专职机构执行监护工作，使得监护制度兼具公法和私法的双重属性。我国在进行成年监护制度构建时，可以借鉴先进国家的经验，加强公法介入，强化监护的国家责任和政府职责，通过设立专职机构选任主管监护人、监护监督人，设立公职性监护人等，更好地应对社会转型期对我国现行成年人监护制度的冲击。
（四）确立和完善有关成年监护制度法定程序的内容
我国关于成年监护的条文数量很少，零散地分布在《民法通则》和一些单行法律法规中。法谚有云：没有形式上的公正即为不公正。改革后的成年监护制度应该从监护的设立、监护的变更、监护的终止几大方面来考虑，对监护申请、被监护人能力的评估、监护人的改定、监护类型的变更作出程序上明确而科学的规定。
（五）细化被监护人判断能力不足的层次，增加保护种类
我国先行成年监护制度将需要监护的成年精神病人，老年人区分为无民事行为能力和限制民事行为能力两个层次，但现代成年监护制度已经意识到，人的判断能力并不限于这两种状态，并且现代精神医学已经证实完全不具备或者丧失判断能力的人非常少。因此，简单地将被监护人的判断能力划分为两个层次是不科学的，也不符合“维持本人生活正常化”、“尊重本人自我决定权”的立法理念。笔者建议要明确监护层次，可以借鉴日本改革后的成年人监护制度的做法，按被监护人的具体判断能力程度设立监护、保佐、辅助三种等级的监护制度，对精神处于严重缺乏辨识能力者可实行监护；对严重心神耗弱者实行保佐，对老年痴呆症、身体障碍这实行辅助。其中监护人的职责从监护、保佐、辅助依次减轻，以更好地适应社会实际情况的需要。
（六）增设成年监护的相关监督制度
我国先行监护制度中没有关于监督制度的规定。没有第三方的保障也就无法监督监护人的财产管理情况及其对被监护人的照护行为，更无法及时发现监护人对被监护人不履行监护职责的情形，不能及时制止侵犯被监护人合法权益的行
论我国成年人监护制度的改革与完善
关系到群众、官员、行业对腐败的认识，可以说政府对腐败的 惩治决心以及惩治力度直接关系到腐败发生的诱因，在监督 机制健全的条件下，官员与行业二者之间构成的腐败链将会 受到预警预控体系的遏制，而群众在社会导向的作用下，将 会形成群众监督意识提高，群众将认识到自身是腐败预警预 控体系中的一部分，从而提高对腐败的监控力度，遏制腐败 的诱发因素，进而降低腐败事件的发生概率。 ３、腐败预警防治下的引导教育 腐败预警预控的引导教育主要以防治部门为前期防治 监督核心，而在中期阶段，指标数据监控部门担任监督核心 的重任。通过对官员的引导帮扶，形成符合预警体系的防治 功能，并在中期阶段，以指标数据为腐败分析依据，通过科学 计算方法对指标数据进行腐败预测、腐败评估以及腐败警报 处理。腐败预警的引导教育防控机制在中期阶段主要体现在 针对腐败评估结果进行方案制定，对腐败滋生的关键点进行 针对性引导教育，突出腐败滋生关键点以及特殊官员群体， 形成帮扶机制，阻碍腐败思想的进一步发散，以此达到预警 监控的目的。利用腐败预警预控体系的警戒线设置，在科学 分析指标时将采用神经网络、多元回归分析等多重预测方法 相结合的预测原则，从而腐败预警预控的精准度得到保证， 据此针对腐败事件进行预测，将实现腐败预警预控体系的宗 旨，再由政府进行引导教育，降低腐败事件发生的概率。 四、结束语 腐败行为置国家以及人民群众的合法权益于不顾，严重 扰乱、破坏了社会风气。本文在对腐败形成环境的分析过程 中，通过将腐败滋生流程细节化处理的分析方法，并从腐败 产生的外界社会因素以及腐败产生的内在人为因素两个方 面进行腐败事件的剖析，形成符合当今社会的腐败预警预控 体系，以形成腐败预警预控的初衷，以期望达到一定的社会 效益。
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关于我国监护制度完善的思考
龙源期刊网
关于我国监护制度完善的思考
作者：张大康
来源：《法制与社会》2019年第31期
关键词监护 监护人 亲权 监护体系
以监护的范围划分的话，广义的监护和狭义的监护是监护的两种主要形式。正常情况下我们认为广泛意义上的监护是指对人身及其他合法权益进行保护和监督的法律制度，客体包括所有的无行为能力、限制行为能力人和未成年人。而狭隘意义上的监护的客体则是和其他限制行为能力、无行为能力的成年人缺乏亲权保护的未成年人。特别值得注意的是，在这里父母仅仅是亲权人。
从以上来看，现在的监护制度，就是指对一些没有父母或者没有亲权的未成年人和缺少民事行为能力的成年人，为了保护他们的人身和财产的安全不受侵犯而设置的一种民法上的法律制度。正因如此，监护从立法上看可以分为财产监护和人身监护。
（一）对未成年人的监护
依照法律规定，我国对未成年人的保护从出生就开始了，没有其他任何条件的限制。具体来说，未成年人的监护人有：1.父母，养父母在收养未成年人的那一天开始成为该未成年人的监护人，不是婚姻所出的子女的父亲自与改子女相认的那一天起就变成了其子女的监护人;2.另外来说，如果父亲母亲已经不在或者监护能力已经消失，就要由仍然具有监护能力的祖父母、外祖父母，兄、姐，或者其他可以信任且关系密切的亲属、朋友表示自身愿意承担监护责任的，经过未成年人的父、母的工作所在单位或者未成年人住所地的居委会、村委会同意的，按照上述顺序作为监护人行使监护职责;3.不符合前两项规定的内容的，由民政部门或者居委会作为监护人（父母所在地）。
（二）对缺失或者部分缺失民事行为能力的精神病人实施的监护
依照中国法律的规定，我们将失去了一定的行为能力的精神病人，定义为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人，这类人的监护人是：1.按照顺序来说，丈夫或者妻子、父亲母亲、成年子女、其他近亲属，以及有可以信任有密切关系的其他亲属、朋友表示愿意作为监护人承担监护责任的，出现这类情况，就要求先要通过精神病人的所在单位或者住所地的村委会或者居委会的同意，按照之前所说的顺序担任;2.另外，如果没有之前提到的第1项内容中规定的监护人的，由精神病人的单位或者居处的居委会、村委会会或者民政部门担当此类人监护人。
成年监护制度研究
云南财经大学
硕士学位论文
成年监护制度研究
姓名：林艳婷
申请学位级别：硕士
专业：民商法学
指导教师：冯忠明
2011-05摘 要
I摘 要
成年监护制度是对精神障碍者和身体残疾的成年人的人身和财产权益进行
监督和保护的法律制度。在我国关于成年监护制度的法律规范中，只规定了对精
神病人的监护，这个适用范围是十分狭窄的。随着社会和医疗科技的发展，人们
的平均寿命增加，我国进入了老龄化社会，因此老年人的监护问题也越来越严峻。
同时在实际生活中，还存在身体残疾者，他们虽然意志自由，但是在日常生活中
无法照顾自己，也需要法律对其进行特殊的保护等等。我国法律并没有将这类人
归入成年监护制度之中，是立法上的一个不足之处。纵观国际社会，由于人权观
念的兴起，许多国家纷纷对旧成年监护制度进行了大范围的改革。但是我国的成
年监护制度由于存在严重缺陷，在实践中没有发挥其应有的作用，因此我国对成
年监护制度的改革势在必行。本文是以成年监护制度为题展开的研究，主要通过
借鉴各国的改革经验，提出我国的成年监护制度的改革意见。
论文的具体内容包括六个部分，是前言、结语和正文四章。前言主要介绍了
研究成年监护制度的意义以及选题的背景、文献综述等。第一章研究了成年监护
制度的概念和特征。首先界定了监护制度的概念与外延，并从监护制度的概念中
引出成年监护制度的概念和特征，成年监护制度是指为了保护丧失意思能力的成
年人的人身和财产利益而设置的一种保护制度，在这一部分中，还介绍了成年监
护制度的适用范围。我国的成年监护制度只适用于精神病患者，而借鉴各国的立
法改革经验，笔者认为可以将存在智力障碍者（智商低下、弱智）、高龄者（老
龄痴呆者）等轻度智力上的障碍的群体，身体上受到的限制的群体（植物人、危
重病人及生理功能残缺之人如盲、聋、哑）以及吸毒成瘾者和酗酒、赌博、浪费
成性者加入成年监护制度的适用范围中。其次论文还介绍了成年监护制度的法理
基础，包括法律家长论、自我决定、正常化理念以及必要性和补充性原则。
浅析我国老年人意定监护制度的发展及完善
267浅析我国老年人意定监护制度的发展及完善黄曼
作者简介：
黄曼（1996－），
女，
汉族，
湖南岳阳人，
法学硕士，
湖南工业大学，
研究方向：
宪法学与行政法学。（
湖南工业大学湖南株洲412000）
摘要：
在国际人权保障强化及老龄化进程发展快速的背景下，
老年人的数量会逐渐增多，
老年人面临着诸多养老困境，
为
应对这一现实需求成年监护制度应运而生，
许多国家或地区的成年监护制度一直在不断的发展当中，
各国各地区的立法形态虽然
十分丰富，
但立法趋势却相对一致，
即基本都是以意定监护为主要模式，
法定监护为辅助模式。
我国监护制度的体系虽不够完善，
但也在逐步发展，
本文分析了意定监护在我国的发展历程、
解读当前意定监护制度，
根据实际情况剖析意定监护制度的必要性，
提出相关能够完善意定监护制度及建立监护监督制度的建议。
关键词：
意定监护制度；
发展历程；
必要性；
监护监督制度
在2012
年12
月28
日《
中华人民共和国老年人权益保障法》
的
修订稿中就规定了老年人的意定监护制度，2017
年3
月15
日通过
的《
中华人民共和国民法总则》
的第33
条就对意定监护制度进行
了规定，
于2021
年1
月1
日施行的《
中华人民共和国民法典》
依旧
采纳了该条文。
我国的法律体系对老年人监护制度这一块也是十分
关注，
对通过监护手段来进行养老保障也是立场坚定的。
一、
我国意定监护制度的立法发展及其解读
（
一）
立法发展
1987
年1
月1
日生效的《
民法通则》
虽然确立了我国的监护制
度，
但其规定的范围很局限，
监护对象仅包括未成年人和精神病
人，
没有提及其他意定监护的内容。
2002
年12
月立法机关在审核《
民法（
草案）》
时，
也没有规定
比较完善的意定监护制度。
2010
年初，
修订《
老年人权益保障法》
首先实现对老年监护制
度的改革，
向意定监护制度的全面改革迈进一大步。
2012
年12
月28
日我国《
老年人权益保障法》
的修订稿中就规
定了老年人的意定监护制度。
其第26
条第1
款主要规定，
具备完全
民事行为能力的老年人，
可以协商确定自己的监护人。
浅谈我国成年监护制度的完善
第２４卷（增） （２００９） 内江师范学院学报 ７０ＵＲＮＡＬ ＯＦ ＮＥＵＩＡＮＧ ＮＯＲＭＡＬ ＵＮＩＶＥＲＳＩＴＹ ・ ８５ ・
浅谈我国成年监护制度的完善
吴雅芸 ， 张小清 ， 邹文娟。， 刘礼梅
（内江师范学院政法与历史学院， 四川 内汪６４１１１２）
摘要：我国现有的关于成年监护之条文的缺乏已经难以适应复杂的实际生活也难以应对世界人口老龄化和国际人权组织 “维持本人生活正常化”、“尊重本人自我决定权”原则的挑战，而与我国法律联系十分紧密的日本、台湾在成年监护制度的体系方 面已经相对完备。本文则从监护的类型、监护人的选拔、监护的内容三方面重点分析了日本、台湾的成年监护制度，以此探讨了我 国成年监护制度的改革完善的方向。 关键词：成年监护；台湾；日本 中图分类号：Ｄ９２ 文献标志码：Ａ 文章编号：１６７１—１７８５（２００９）Ｓ２—００８５—０５
一、成年监护制度的概念及立法目的
（一）成年监护制度的概念 “成年监护制度”是指对不能自我保护的特殊成年民事
主体（如精神病人．智力障碍，肢体残疾等）在其人身、财产以
及其他合法权益上的保护制度。“成年监护制度”乃为保护 意思能力不足的成年人而设立的制度［ 。其跨越了民法的
民事主体、民事行为能力、代理制度、成年监护制度等领域。
世界各国对成年监护制度的称谓各有不同，如我国将德
国民法的这一概念译为“成年人保护制度”或者称为“成年照
管制度”、“成年照顾制度”，日本民法典的称谓被我国学者译
为“成年后见制度”。而以往大陆法系国家的传统民法概念
“禁治产人监护制度”、“准禁治产人监护制度”正在退出历史
舞台。而英美法系国家的这一制度，被译为“成年监护”（Ａ—
ＤＵＬＴ ＧＵＡＲＤＩＡＮＳＨＩＰ）。
我国的成年监护制度的概念虽然未在《民法通则》中明
确提及。但是在第二章第二节“监护”中的第十七条到十九条 规定了“精神病人的监护问题”．这实质上即为“成年精神病
当前我国意定监护制度之立法缺陷及其完善——以《民法总则》第33
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·区域治理法治现代化当前我国意定监护制度之立法缺陷及其完善——以《民法总则》第33条为分析对象刘欣南昌大学，江西 南昌 330031摘要：《民法总则》第33条扩大了意定监护的主体范围，体现了我国监护制度的进步，顺应了国际上“尊重自我决定权”的保护理念，是我国老龄化社会的必然选择。但是该条仅对意定监护做了宣示性规定，意定监护制度的框架在我国尚未被建构。意定监护协议的设立、生效、监督、终止的整个过程在我国都存在缺陷。在完善思路上，意定监护协议的成立应当以公证为前提以减少对协议效力的争议；规范缔约主体的资格；明确意定监护契约的效力内容、当事人的权利义务；建构监护监督人与监督机关双管齐下的监督模式；明晰协议解除的具体情形。关键词：意定监护；监护监督；民法总则；公证一、问题的提出意定监护是在监护领域对自愿原则的贯彻落实，是具有完全民事行为能力的成年人对自己将来的监护事务，按照自己的意愿事先所做的安排[1]。意定监护制度是为适应我国已步入老龄化的人口现状而作出的立法抉择。加之传统单一法定监护模式对当事人进行过度保护，使其完全丧失了与他人为市场交易行为的自由，这与民法秉承的“最大程度保障当事人意思自治”的理念相悖。故意定监护制度的设立有其历史必然性。但《民法总则》第33条关于意定监护之规定过于粗糙，意定监护协议的缔结、生效、监督、终止均缺乏相应规则规制或者规制不充分，不利于发挥民法作为民事主体的行为准则的指引功能以及其作为裁判规范的裁判功能。本文通过意定监护协议的设立、生效、监督、终止这四个方面来阐述当前我国意定监护制度之立法缺陷，并分析德日等大陆法系国家对意定监护制度的相关做法，结合我国国情，对意定监护制度完善提出建议。二、我国意定监护制度存在的问题1缺乏意定监护协议缔结的具体规则首先表现在未对意定监护人的资格进行限制。《民法总则》第33条规定具有完全民事行为能力的成年人可以通过自己的意愿与自然人或者组织订立意定监护契约，以确定在其行为能力退化时由该相对人履行监护职责。在双方协商一致的情况下，意定监护契约即可成立，而对监护人的具体资格要求却只字未提。对监护人的资格要求关系到被监护人重大的人身和财产利益，简言之，意定监护协议目的能否实现与监护人的资质密切相关。其次表现在公证制度未被引进意定监护协议。这使当事人在缔约时行为能力的判断缺乏标准，容易引发监护人与其近亲属的争议。若仅规定采书面形式，判断当事人在意定监护协议缔结时行为能力是非常困难的。若在协议履行过程中，被监护人的近亲属提出异议，请求法院判定该协议无效，主张启动法定监护，若因为举证困难的原因而被法院判决败诉，那么虽该协议仍生效，但是当事人的近亲属可能由于对协议效力的怀疑而阻碍监护职责的履行。2意定监护协议的生效要件及效力内容规定不完全《民法总则》33条规定，协议的生效要件是被监护人从完全民事行为能力人变为无民事、限制民事行为能力人。此种规定的后果便是监护协议生效时，监护人与被监护人实质上处于一种极不对等的地位，面对强势的监护人一方，被监护人的权益容易遭受其损害。故在今后的立法中，还需对意定监护协议生效增加其他要件。关于意定监护协议的效力内容，立法的态度是本人有相应的行为能力去从事某一民事法律行为，即便协议生效，本人仍然可以单独实施该行为。除此之外，对于监护人具体拥有哪些职责、（例如对于被监护人的人身照护方面应当遵守哪些原则）应当承担何种责任在当前立法中均无迹可寻。3意定监护监督主体不明、分工不明缺乏有效监督机制，使该制度运行的保障力度缺乏。立法未明文赋予某一机关享有专门的监督职责，因此，实践中对于意定监护人经常出现“无人监督”之困境，其后果便是被监护人的合法权益处于岌岌可危之状态。4意定监护协议的终止事由的规定不充分终止事由应当包括意定监护协议的解除、特定情形下法院对监护人的撤销以及我国《民法总则》第33条规定的监护终止的四种情形，但我国对于意定监护协议的解除没有做出规定。三、意定监护制度的完善1增加意定监护协议缔约的限制条件1.1自然人充当意定监护人的条件限制为了更加周全地保护被监护人的权益，法律应当对意定监护人设立门槛，规定监护人的积极条件和消极条件。积极条件包括监护人要具备完全民事行为能力和一定的资产管理能力。关于监护人的“消极条件”，我们可以规定为①与被监护人曾经或者现在存在诉争关系或者该提起诉讼之人的近亲属；②被剥夺监护权的人；③在遗嘱监护中被明确排除担任监护人之人；④酗酒或吸毒的人；⑤被解除监护义务之人；⑥因过错被解除收养的原收养人；⑦具有其他不利于被监护人的因素之人[2]。意定监护协议中应当引入公证制度。对意定监护协议进行公证，有利于判断被监护人在订立协议时的行为能力是否完备，也可以减少或者尽量避免被监护人近亲属在协议生效时主张协议无效的争议。引入公证还需要规定相配套的公证程序，例如公证员应当向当事人说明意定监护的法律效果、相关风险以及监护人所应当承担的监护责任，审查当事人是否具有协议缔结资格、意思表示的真实性与否。对公证的整个过程应以录像方式记载下来以减少将来可能引发的争议；公证员、公证机关对于当事人之间的协议负有保密义务，除非在监护协议生效后，被监护人的近亲属及其他利害关系人对监护协议缔结时被监护人的行为能力提出质疑时向公证机关申请查看监护协议以及录像。另外，办理公证以后，公证机关应进行备案登记。1.2明确组织作为受托人的构成要件具有完全民事行为能力的成年人，可与相关组织进行协商来确定自身在丧失或者部分丧失民事行为能力之后，相关组织应该履行的监护职责，但是没有明确规定哪些组织能够担任意定监护人以及作为监护人的组织的构成要件，但法律规定了没有依法具有监护资格的人的，监护人由民政部门担任，也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。另外还规定了学校、医疗机构、妇女联合会等组织有权向法院申请撤销监护人资格，按照相关解释规则，担任意定监护人的组织包括民政部门和村、居委会等公益性质组织。但是一方面实践中居委会和村委会受困于人手不足、缺乏监护方面的常设机构和专业人员等多重因素的制约，该制度的实际效果并不理想[3]，另一方面将组织狭义的限定在这一性质内不符合当今形势。传统的监护侧重对被监护人人身事务的照料，通过公益性组织的监护可以实现这一目的，随着市场经济的逐渐发展，人们手中的资金开始积累，被监护人的财产事务的管理亦是意定监护的· 259
我国监护制度的比较与完善
Ｌｅｇａｌ Ｓｙｓｔｅｍ Ａｎｄ Ｓｏｃｉｅｔｙ 希Ｊ占轧会 ２１３１口年５月（下）
我国监护制度的比较与完善
于 水
摘要监护制度是我国民法中的一项基本制度，从古老的罗马法到大陆法系、英美法系国家的监护制度都有其自身的特 点，在比较中寻找不足之处，以求完善我国的监护制度。
关键词监护制度 罗马法 大陆法系 英美法系 中图分类号：Ｄ９２３ 文献标识码：Ａ 文章编号：１００９．０５９２（２０１０）０５．０５３．Ｏ１
一、监护制度的起源及我国监护制度的立法现状
罗马法是现代民法的起源，监护制度也源于此。罗马法中与
监护制度并行使用的还有保佐制度。监护制度的主要对象是未
适婚人和适婚女子，最初用于弥补被监护人能力的不足：保佐制
度的主要对象是精神病人、浪费人、痴呆聋哑人，主要的作用是管
理被保佐人的财产。许多国家的监护制度都继受于罗马法，但随 着社会的发展和国家性质的不同，又有了不同的发展。
我国现行的监护制度的规定主要集中于《民法通则》第二章
第ｌ６条至第ｌ９条和第六章第１ ３３条、最高人民法院《民通意见》 中的“关于监护问题”部分、２００１年《婚姻法》（修正案）第２３条和
２００１年最高人民法院《关于国婚姻法＞若干问题的解释（一）》第２６
条、《收养法》第ｌ２条和第１３条、《未成年人保护法》第１０条至第
ｌ６条、《妇女权益保障》第４９条等相关法条中。在《民法通则》的 具体条款中主要规定的是对未成年人和精神病人的监护。在设
立方式上主要有法定监护、指定监护和委托监护三种。
二、与英美法系国家监护制度的比较
英美法系的监护制度与我国部采用广义监护的概念，把狭义 监护和亲权制度包括其中。但相比较英美等国家的监护制度的
立法要比我国更为科学和详尽，尤其是对成人监护制度的改革值
得我们借鉴。
２０世纪５０年代以来，英美英美法系各国在法律观念上发展
许多新的理念，形成了以持续性代理权授予为核心的近现代意义
上的成年监护制度。美国于上世纪５Ｏ年代开始制定成人监护
论我国现行监护制度的立法完善
民主与挂羽
论我国现行监、护制度的立法完善
周子雯
（英国伯明翰大学法学院，美国伯明翰Ｂ１５２ＴＴ）
【摘要】监护制度是各国民法中的一项重要民事法律制度。我国现行监护制度内容筒喀。操作性差，巳不能适应
发展变化了的家庭关系和社套关系。在比较、借鉴国外相关立法的基础上。应从区分亲权与监护、明确监护人资格、完
善监护人权利义务和监护终止每方面加以具体完暮。
【关ｔ词】监护；亲权；监护终止Ｉ完善
【啐Ｉ圈分类号］Ｄ９２３ 【文献标识码】Ａ ｆ文章埔号］１００２－７４０８（２００７）０１－－ＯＯ８８－－Ｏ２
监护是依照法律规定，对无民事行为能力人和限制民事行
为能力人的人身、财产及其他合法权益进行监督和保护的一项
民事法律制度。通过设置监护制度。一方面它通过监护人的代理
行为进行民事活动。弥补了被监护人在民事行为能力上的缺陷，
可以有效地保护其合法权益；另一方面它要求监护人对被监护
人加以监督和管柬，防止他们实施违法行为，这有利于稳定社会
的正常秩序。正是由于监护制度关系着无民事行为能力人和限 制民事行为能力人合法权益的保障及社会秩序的稳定问题，世
界各国的民法都把它作为一项重要的民事法律制度加以规定。
我国也不例外 然而。长期以来，监护制度在我国并未受到足够
的重视。由于人们对家庭关系的注重，使对无民】｜‘行能力人和限 制行为能力人的照料基本上由家庭承担，监护成为纯粹家庭】｜‘
务，排斥了国家权力对监护的干顶。而且由于整个社会经济条件 的限制，被监护人也没有自己的独立财产，也很少以自己的名义 参与民事活动，因此。监护制度的重要性在实际生活中并未被人
们认识到。随着人们私有财产的增加，价值观念的转变，自我意
识和个人权利意识的不断增强。使得目前仍主要依靠家庭内部
对被监护人进行监督保护的监护制度既不能适应发展变化了的
实际需要。也不符合当前世界各国国家公权利日益深人介人监
护制度的发展趋势。在目前民法典制定的大背景下，对我国现行
论我国成年精神障碍者监护制度之完善
湖北社会科学２０１１年第９期
论我国成年精神障碍者监护制度之完善
崔建科
（山东政法学院，山东济南２５００１４）
摘要：随着世界人权运动的兴起和精神医学的进步，改善精神障碍者的社会地位，保障精神障碍者的基本权利， 已成为国际社会潮流。我国成年精神障碍者监护制度与大陆法系主要国家的有关制度相比从立法理念到制度层面 都存在着缺陷．需要从以下几个方面加以完善：明确法律价值，更新监护理念；废除行为能力宣告制度，采用个案审 查制度：设置不同层次的监护方式；设置精神障碍者监护登记制度；建立监护人的选任和制约机制；国家公权力的适 当干预。 关键词：精神障碍者；行为能力宣告；监护制度；成年监护 中图分类号：ＤＦ５２９ 文献标识码：Ａ 文章编号：１００３—８４７７（２０１１）０９—０１６５—０５
一、精神障碍者的称谓 精神障碍，是指在各种生物、心理以及社会环境因素影
响下大脑功能失调。导致感知、情感、思维、意志等精神活动
出现不同程度障碍的疾病。精神障碍者又称为精神病患者和 精神病人，“精神病人”是我国法律规范和日常生活中对各种
以精神异常为表现特征的精神障碍者的称谓。由于社会对精 神障碍者还缺乏应有的了解和谅解，因此，精神障碍者在我
国尚未得到公平的对待，甚至是受到歧视，“精神病人”一词 已被污名化．成为带有歧视、侮辱性的称谓。所以应将带有歧
视性称谓的“精神病人”改称为中性概念“精神障碍者”，这也 符合国际人权保障的趋势和有关国际公约，如德国、法国等
国的学界均改称为“精神障碍者”。 二、大陆法系国家精神障碍者监护制度的改革
随着世界人权运动的兴起和精神医学的进步，改善精神 障碍者的社会地位。保障精神障碍者的基本权利，已成为国
际社会潮流。联合国在１９４８年通过的《世界人权宣言》；１９７１
年和１９７５年联合国又分别通过《智力迟钝者权利宣言》和 《残废者权利宣言》。规定了智力残疾者所享有的各项权利，
享有在最大可能范围内，与其他人相同的平等权；享有适当 的监护、医药照顾和物理治疗权；享有经济的安全和从事能
中国民法典之监护制度立法体系构建研究
２０１７年４月 第１９卷第２期 南放幢 番学报 Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｓｏｕｔｈｗｅｓｔ Ｕｎｉｖｅ￣ｉｔｙ ｏｆ Ｐｏｌｉｔｉｃａｌ Ｓｃｉｅｎｃｅ＆Ｌａｗ Ａｐｒ．，２０１７ ＶｏＬ １９ Ｎｏ．２ 文章编号：１００８—４３５５（２０１７）０２—００７６—１７
中国民法典之监护制度立法体系
构建研究
陈 苇，李 艳
（西南政法大学民商法学院，重庆４０１１２０）
摘要：我国监护制度的立法体系存在不足，外部立法体系的结构分散，在婚姻家庭法 中欠缺监护制度的专门章节；内部立法体系的结构不全、欠缺通则性一般规定、且未成年人 监护和成年人监护制度的立法体系均不完善。构建中国民法典之监护制度立法体系，其外 部立法体系宜采用“总一分”立法模式，将其通则性一般规定置于民法典“总则编”，将未成 年人监护与成年人监护制度置于民法典“婚姻家庭编”；其内部立法体系宜采取“三分法” （监护制度通则＋未成年人监护＋成年人保护）的立法模式，将未成年人监护区分为父母 照护与未成年人的监护和保护，后者又分为意定的与法定的两种类型；将成年人监护改称 为成年人保护，分为意定的与法定的两种类型，后者又分为保护、保佐与辅助三个层级的措 施，这可能为适当的选择。 关键词：监护制度；立法体系；立法问题；比较研究；立法构建
中图分类号：ＤＦ５１ 文献标志码：Ａ ＤＯＩ：１０．３９６９／ｊ．ｉｓｓｎ．１００８—４３５５．２０１７．０２．０８
党的十八届四中全会提出建设社会主义法治
国家的治国方略，并明确要求编纂民法典。监护制
度作为我国民法体系的重要组成部分，其在社会生 活中发挥着不容忽视的作用。目前，随着我国社会
经济的发展，民众的生活水平和生活要求的提高，
收稿日期：２０１７—０３—０５ 修回日期：２０１７—０３—２０ 基金项目：２０１４年度中国法学会部级研究课题“我国妇女儿 童权益保障情况实证调查研究”（ＣＬＳ２０１４Ｄ０４５）；西南政法大学 ２０１４年度重大专项项目“我国妇女儿童权益法律保障情况实证调 查研究”（２０１４ＸＺＺＤ一００２） 作者简介：陈苇（１９５４），女，四川资中人，中国法学会婚姻法 学研究会副会长，西南政法大学民商法学院教授，博士生导师；李 艳（１９８２），女，云南漾濞人，西南政法大学民商法专业博士生。