日本新成年监护制度观察

上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题日本新成年监护制度观察李霞山东大学法学院教授内容提要: 为适应新理念-----维持身心障碍者生活的正常化及尊重其自我决定权，日本的新成年后见制度废除禁治产、准禁治产宣告，并以辅助、保佐及后见三种形式对意思能力不足的成年人予以救济，新设任意监护制度并优先于法定监护的适用。

我国应借鉴日本的先进制度转换新的理念并以此构筑成年监护制度，引进意定监护，扩大受监护的对象，加强监护制度的公法化。

日本国会于1999年12月1日通过了几部关于成年人监护制度的法律,2000年4月1日起施行(下文将简称新制度)。

这次修法彻底废除民法总则编中原有的“禁治产、准禁治产制度”，刷新了原亲属编中的成年后见制度，另外创设了“任意监护制度”和“监护登记制度”，由此带来了大规模的法律制度改革。

本文将介绍日本近年成年监护制度改革的一系列情况，并在此基础上反思我国的具体制度，以期更好地完善我国成年监护制度。

一、修改前的成年监护制度上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题在此次修改之前，日本民法典成年监护制度规定在第一编的总则第一章“人的能力”中，成年监护制度适用的对象包括禁治产人与准禁治产人。

所谓禁治产(无行为能力人)即没有判断能力的人;而准禁治产是指判断能力不充分的人(限制行为能力人)。

禁治产制度旨在对弱者行为能力的救济，对欠缺意思能力或判断能力不足的精神障碍者补充判断能力，并维护交易的安全，保护第三人利益。

具体实施上，经其近亲属申请，由家庭裁判所(法院)“禁治产人”或“准禁治产人” 宣告，并在”官报”(日本政府公报)上公示，同时记载于本人的户籍上，以保护与之发生交易的第三人。

根据精神障碍的不同程度，为其选任相应的监护人、保佐人。

监护人、保佐人的法律职能为保护和监督机关。

由于禁治产人本人完全没有判断能力，由其法定代理人的监护人或保佐人代为管理财产;而准禁治产人是因为判断能力不充分，因而本人所为的重要财产行为，需保佐人行使同意权方能生效。

1896年制定的日本民法典至今已过一个多世纪，其间对禁治产、准禁治产制度从未修改过。

随着日本社会的变化与发展，成年监护制度问题越来越多，已经不能适应当今社会。

以下背景促成了对该制度的修改：(一)社会背景上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题1. 人口的高龄化为此次修法的主要动力源。

二战以来，尤以上世纪六十年代晚期以降，经济、社会的发展带来社会人口的高龄化。

民法典制定之初，日本人的平均寿命，在男性为42.8岁，女性44.3岁，而在2001年厚生劳动省(劳动与社会保障部)的最新统计表明：2000年日本人的平均寿命是男性为77.64岁，女性84.63岁，65岁以上的人口高龄化的比率为17.9%，预计在2020年，人口高龄化的比率将达26.9%，其中，老年痴呆症雄冠高龄人群之首，数额在2000年155.8万，2010年可达225.6万，2020年300万。

人。

[1]在民法典诞生的百年间，日本人的平均寿命增加了一倍，6人中便有一个65岁以上的龄人 [2]。

这在民法典制定之始所未料到的，旧制度预设的空间过小，修改民法典并制定成年监护单行法是消解当代突出人口老龄监护问题的进路之一。

2. 现代理念的引入近年来，国际人权组织将关注的视野更多地投向残障者，并衍生出系列新思潮，“维持本人(残障者)生活正常化(Normalization)”和“尊重本人的自我决定权”便为其中之一。

“Normalization”系1959年丹麦一位智力残疾人的父母倡导。

该理念认为：不应将身心障碍人视作特别的群体与社会隔绝，而应将其回复普通社会中与普通人一起生活、活动。

即身心障碍人也是社会上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题中之一分子，整个社会环境理应全方位地接纳，易言之，障碍者作为人有权如正常人般参与普通(normal)的生活、活动，这才是正常的社会 [3]。

在当今，在当今，Normalization的理念，不仅适用于身心障碍者而且普适于高龄者，这一理念已为现代各国肯认并达成通念。

[4]对“尊重自我决定权”也是一个全新的理念。

过去，出于维护交易社会之安全及第三人利益，对意思能力薄弱的残障者采强制的保护措施，即不问其行为能力存余程度不一，一概先行剥夺行为能力，采禁治产、准禁治产宣告，复为其设定监护人、保佐人替代其行为能力。

但当今的高龄者，其判断能力是随着年龄的增长渐次衰弱，若也一概分为无行为能力和限制行为能力人两类则过于僵硬。

[5]再者，依精神医学理论，几乎不存在完全丧失判断力的患者。

因此，不剥夺各类障碍者的行为能力(不对其禁治产宣告)，让其借监护人之手，依本人的意思溶入普通人的正常社会，并有权对本人基本生活有自主决定权。

这种决定权的效力还应及于本人对其将来在丧失判断能力之后(如年老痴呆时)的事务的决定权。

这才是“尊重自我决定权”之精义[6]。

(二)制度背景上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题1.禁治产之称谓意味着禁止对本人财产的管理和处分，被禁治产宣告时，本人的行为能力被否定或限制，各个障碍者犹存的能力如亲属行为能力(婚姻能力、遗嘱能力)等广泛范围皆不得自主决定，由法定代理人为之，被宣告禁治产意味着本人的人格评价遭法律的贬损，交易地位受不利影响且株连本人的其他法律行为，如择业、营业自由、选举权乃至亲属名誉。

2. 法律制度的设计上，禁治产与准禁治产的两分标准僵硬呆板有欠弹性。

前者的行为能力被全部剥夺，本人不能实施有效设权行为，而一律由监护人代为实施;后者则限制本人的行为能力，其保佐人对准禁治产人的设权行为仅有同意权而无代理权、撤销权。

因此，监护与保佐都不适用于老龄人。

[7]另外，精神丧失、身心障碍的法定认定要件严苛，而那些未及此障碍程度的轻度痴呆、智力残疾和身心障碍者则无从得益于该制度的救济。

3. 在实现方式上，按旧制，法定监护人的选任仅框限于一定的亲属范围，据此，高龄者的配偶为法定第一顺位监护人，而在实务中，其配偶本身年龄亦高，无力胜任监护之职;若按法定以高龄者年迈之父母或祖父母出任监护一职则更是不现实。

而旧制度又无其他监护人供给保障制度，导致监护人资源配给的稀缺。

二、新制度概观上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题(一)基本制度框架1.新制度由法定监护与任意监护两部分构成，其中前者彻底废除禁治产、准禁治产宣告制度，后者为新添设制度。

2. 重视本人的自主决定权，被监护人(禁治产人)对本人日常生活所作的决定受到尊重。

3. 废止对宣告禁治产人登录本人户口的公示制度，而代之以新设计的监护登记制度及特别的公示方法，以尽可能的减缩到最小范围的不利影响，力求监护制度与保护交易秩序均衡，保护被监护人身心障碍的隐私。

4.在监护人的选任途径上，废止了被监护人的配偶当然地担任监护人的规定，并扩张监护人的范围，被监护人有权选任复数监护人，法人也可以担任监护人，此外，还进一步细化丰富了监护事务诸内容。

(二)新制度的主要内容1.法定监护制度这次的修改一方面废除原来的禁治产、准禁治产宣告制度，修改为：保护“因精神障碍，经常在欠缺事理认识能力的状态的人”的上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题“监护”制度和行为能力显然不足的人的“保佐”制度;另一方面新设了对行为能力不足的人的“辅助”制度(民法第7条、11条、14条)(1)辅助(新设)第一，辅助开始的决定。

对轻度的痴呆、智力或精神障碍者，其判断能力虽然未及精神耗弱的严重程度，但是需要保护的，根据本人、配偶、四亲等以内的亲属、保佐人、监护人或检察官的请求，家庭法院可以作出辅助开始的决定。

此种类型的保护人称为“辅助人”，被保护人称为“被辅助人”。

家庭裁判所根据辅助申请作出辅助开始的时间，同时为被辅助人(本人)选任辅助人(第14条1款、867条之6第1款)，并根据当事人的申请，赋予辅助人代理权、同意权以及取消权，规定各种权利的范围，由一方或者双方行使(14~17条、120条1款、876条之9)。

第二，同意权。

赋予同意权的对象只限于12条1款规定的各项内容，前提是本人的申请或者同意(14条2款、16条2款、876条之9第2款)。

另外，辅助开始的审判和赋予同意权、代理权的审判要一起进行(14条3款)。

第三，代理权。

对辅助人赋予一定范围内的法律行为代理权，辅助人可以实行代理权。

撤销权之后，本人未经辅助人的同意不得为法律行为，对未经辅助人同意的单独行为，本人或者辅助人可行使撤销权(16条4款，120条1款)。

但是，本人单独所为行为不危及本人利益时，而其辅助人对该行为不同意时，本人可以向家庭裁判所申请由自己代替辅助人为同上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题意(16条3款)。

有权申请辅助的人为本人、配偶以及四亲等以内的亲属。

除本人外，其余的人为其申请辅助时得经本人的同意(14条2款、16条2款、876条之9第2款)。

第四、辅助的撤销。

当辅助的原因消灭时，由请求权人或辅助人的请求，家庭裁判所撤销辅助的决定。

(2)保佐(准禁治产的修改)第一、根据有权申请保佐人(本人、配偶、四亲等内的亲属辅助人、监护人或者检察官)的请求，家庭法院可以对精神耗弱者作出保佐开始的决定。

这种保护人称为”保佐人”，被保护人称为”被保佐人”。

需注意的是，新保佐制度中，浪费人不再作为保佐的对象。

第二、同意权和撤销权。

被保佐人为下列行为须经保佐人的同意。

如重大财产处分、受领或者利用本金、借贷或担保;设立、变更、消灭重要的动产、不动产权利关系;诉讼;赠与;承认或放弃继承;分割遗产;拒绝赠与或放弃遗赠，承诺附义务的赠与、遗赠的行为;除上述行为外，家庭法院还可以规定其他必须征得保佐人同意的行为，(12条2款)。

在被保佐人的行为未经保佐人同意或代行其职务的家庭法院的许可时，该行为可以取消(120条1款)不生效力。

第三、代理权(新设)。

在作出保佐决定开始后，根据请求权人或保佐人的请求，对上述必须经过保佐人同意的行为之全部或一部，根据家庭法院的审判，保佐人对一定范围内的法律行为享有代理权(876第之4第1款)。

另上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题外，基于对自我决定的尊重，对本人以外的人申请家庭法院所赋予代理权，必须得到本人的同意(876条之4第2款)。

(3)监护(禁治产制度的修改)对处于精神丧失状态的人，根据本人、配偶、四亲等以内亲属、辅助人、保佐人、未成年人监护人或检察官的请求，家庭法院可以作出监护开始的决定。

监护开始决定后的保护人称为“监护人”，被保护人称为“被监护人”。

监护人的职责与原禁治产制度无异，如监护人对被监护人的财产，享有管理权、代理权(859条第1款)、撤销权。

值得注意的是，新法将被监护人日常生活的法律行为，如购买日用品等行为，从有效地利用本人的残存能力和“Normalization”的观点出发，规定为不得取消(9条但书)。