第一章经济法基本原理（李博）

第一章经济法基本原理（李博）第一章经济法的基本原理在上一次课，我们一起学习了经济法的绪论部分，在绪论中给大家介绍了有关经济法的几个背景性理论问题，比如经济法与经济学的关系、经济法学是什么、经济法学科产生的原因、经济法的学习方法等等。

记得给大家还举了一个很有趣的例子，揭示了经济法的产生原因，这是由比利时学者德马尔莫尔提出的：取一个调酒器，放进一份商法，用社会法色素使之上色，放进大量的税法和行政法，用一撮民法调味，撒上大量的社会学和政治经济学，随意摇晃，然后作为冷饮，并为这种法律饮料取名为经济法。

这个例子既说明了经济法这门学科与其他部门法存在千丝万缕的联系，也揭示了经济法是脱胎于民法、商法、行政法等部门法母体的。

今天我们正式开始经济法的学习，首先我们要学习的是绪论，在绪论部分中，我们会学习5个问题，今天这节课给大家介绍的是其中的两个问题——经济法的概念和经济法的产生与发展。

第一节经济法概述一、经济法的概念和调整对象目前为止，中国经济法学界关于经济法的概念和调整对象的说法没有达成一致的意见，因为经济法在中国的产生是改革开放以后，起步很慢，学科的发展尚处于发展阶段，各派关于经济法的概念和调整对象的分歧是很大的。

这些学派分别以西南政法的李昌麒、北大的杨紫煊、武大的漆多俊、人大的徐孟洲等为代表。

在这里，我采用的不是以上任何一种学派的观点。

为什么呢？首先，这些学派的观点总的来看，是比较复杂难以分辨的，因为涉及到了很多经济学的术语、法学术语，另一方面我们不是法学学生的专业经济法课，我们学习的是国际贸易专业，大家四年之后有一个很重大的任务，是要考注册会计师。

所以我想，我们这门经济法的必修课，48个课时，就务实一点。

所以我采用的是中国注册会计师协会主编的2006年度注册会计师全国统一考试的辅导教材《经济法》。

关于经济法的基本原理的一系列知识均采用这本书的观点。

当然大家在下面如果翻到了刚才我们提到的各个学派编的教材时，有不同意见，我们可以一起探讨。

今天我们学习经济法的概念和调整对象，也是采用这本书的观点。

（一）经济法概念的历史沿革经济法一词的提出和发展，经历了以下几个阶段：1、语源于法国。

（1）、依据目前的文献，“经济法”一词最早追述到1755年法国著名的空想社会主义者摩莱里在他出版的《自然法典》一书中，他首先使用了“经济法”这一概念。

该书第四篇是作者所设想的未来理想社会的法制蓝本，共12部分，其中第二部分是“分配法或经济法”。

（2）、1843年，法国的空想社会主义者德萨米在他的《公有法典》一书中对经济法作了专章的论述。

这本书第三章论述的是“分配法或经济法”。

（3）、法国小资产阶级思想家蒲鲁东，在其《工人阶级的政治力量》一书中，对经济法一词也作了论述，蒲鲁东也被认为是最早提出比较接近现代经济法理念的人，他被誉为“现代经济法之父”。

经济法这个概念之最先出现在法国，是因为当时法国处于大革命前夕，法律思想在欧洲大陆最为活跃，涌现了很多法律思想家，比如说卢梭、孟德斯鸠，当然他们没有提出经济法的观点，前三位思想家提出了经济法的概念，是世界上最早的。

2、生成于德国和美国。

法国虽然产生了经济法这个词汇，但把经济法由一种空想的概念转变为现实的存在的法律制度的，是务实的德国人。

因为法国人是天生的梦想家、浪漫派，而德国人是非常注重理性思辨、务实和创新的民族。

现代经济法概念的形成始于第一次世界大战前后的德国，当时的魏玛政府颁布了一系列国家干预经济的法规，有的直接以经济法命名，如1919年颁布的《煤炭经济法》等。

《煤炭经济法》是世界上第一个以经济法命名的产业统制法。

经济法的概念就这样首先在德国流行开来，并陆续传播到国外。

另外我们要注意的一点是：其实在德国产生经济法之前，在1890年美国国会通过的《谢尔曼反托拉斯法》，被认为是资本主义社会里第一部国家干预经济的法律，同时也被认为是现代意义上的经济法的产生的标志。

《谢尔曼法》仍是现行的美国反垄断法。

著名的微软垄断案就是依据的这部法典。

2000年的微软案中，微软的拳头产品Windows98 /2000/ XP/成功地占有了广阔市场，在Internet软件方面也发展的很快。

微软采取的营销策略是将ie浏览器与视窗95捆绑销售，获得了丰厚的利润，在IT软件行业流传着这样一句告戒：“永远不要去做微软想做的事情”。

在这种情况下，多年来可靠的合作伙伴Intel将微软告上法庭，认为微软的这种做法违反了反垄断法。

最后微软于2001年9月败诉，被迫更改了Windows95与ie的捆绑销售的方式。

在这场诉讼中，判决书就称微软案违反了《谢尔曼法》。

3、“经济法”概念在我国的出现我国从改革开放以来，在全国人大的文件和中共中央、国务院的文件中，以及在第九届全国人大常委会制定的五年立法规划中，都使用了“经济法”这一概念；与此同时，在我国的法学教材、专著、论文、工具书、资料中，也广泛使用“经济法”这一概念。

我国经济法概念出现是很晚的。

总体来看，经济法在世界范围内产生仅仅是“百年辉煌”，而在中国仅有“加冠之龄”。

（二）、概念刚才和大家讲了，关于经济法的概念我们学习的是注会教材的观点。

下面我们来看一下这个概念：经济法是调整国家在经济管理和协调发展经济活动过程中，所发生的经济关系的法律规范的总和。

这个观点和杨紫煊的观点比较一致。

其含义有三点：第一，本质的国家干预性。

它体现了国家对经济生活的干预，不是什么法人、组织等等。

第二，调整对象的有限性。

它并不调整所有的经济关系，经济法并不是指所有与经济有关的法律规范的总和，具体指调整不平等主体（经济法调整的法律关系的一方当事人必须是国家，而另一方是国家调整指导的对象，这个关系不象民法调整的那样，肯定是不平等主体）之间的经济关系的法规，如调整具有全局性的和社会公共性的经济关系，比如在反垄断领域、会计审计银行法等，平等主体之间的经济关系由民法调整。

第三，经济法不调整平等主体（比如说公民与公民、公民与法人、法人与法人）之间的、体现意思自治的合同关系（比如买卖、婚姻、保管、出租、继承、赠与等）。

（三）、经济法的调整对象注会教材所认为的经济法的调整对象，来源于他们对《民法通则》的解读。

1986年全国人大制定了《中华人民共和国民法通则》。

可以说这部法典的颁布，一定程度上平息了经济法和其它部门法的地盘之争。

有些法律规定，经济法、民法和行政法都争了起来。

因为在此之前，由于经济法只是在改革开放后才发展起来，对一些经济法的基本理论有很大的争议。

其实这是一个学科发展很正常的现象。

我们现在来看一下这个规定：这是在《中华人民共和国民法通则》的立法说明中就民法与经济法、行政法的关系问题作了解释：“民法主要调整平等主体间的财产关系，即横向的财产、经济关系（还是指平等主体之间的财产关系）。

政府对经济的管理，国家和企业之间以及企业内部等纵向经济关系或行政管理关系，不是平等主体之间的经济关系，主要由有关经济法、行政法调整，民法基本上不作规定”。

依此说明，经济法所调整的经济关系包括三个方面：1、经济管理关系。

指国家组织领导与管理国民经济所形成的经济关系。

主要包括国家的经济计划制定、税收、金融、物价调节、土地利用的法律规定。

2、维护公平竞争关系。

这部分的关系主要指国家为了维持社会主义市场经济的正常运行，采取的反垄断和反不正当竞争法规所保护的经济关系。

3、经济组织内部经济关系。

这种关系指生产经营者组织内部的各职能部门之间的协调关系，包括企业领导机构与其下属生产组织之间、企业与职工之间发生的经济关系。

如《公司法》调整的经理、董事长在生产经营活动中的地位、公司中股东会的权力机构属性、企业内部的会计、审计等职能部门的关系。

二、经济法的产生和发展这里具体分两部分论述，分别是西方和中国经济法的产生和发展。

（一）、西方经济法的产生和发展其实对经济法的产生，学界有两种观点：一种认为，经济法是随着国家的产生而产生的---古代说，杨紫煊采用这种观点，在他的教材里还具体分析了奴隶社会、封建社会东西方国家经济法的内容和特点；另一种认为，经济法是人类社会发展到一定阶段的产物，具体讲是资本主义发展到垄断阶段的产物----近现代说。

在这里我们采取后一种学说，最主要的原因是现代意义上的经济法的产生和发展，是垄断时期才开始的。

这也是绝大部分的学者所采用的观点。

按近现代说，西方经济法的产生和发展经历了3个时期，从中我们也可以看到经济法的产生伴随着资本主义的发展过程。

西方国家市场经济的发展是由自然经济逐渐发展而来的一个连续过程，而在法律层面，调控各种经济行为的法律制度也在这个自发的过程中逐渐走向成熟。

西方法制的发展经历了由刑法到民商法、行政法，再到经济法、社会法的过程。

1、自由资本主义时期----政府的“0”控制。

其实在这一阶段，经济法并没有产生，但是我们把它列进来更有助于大家来理解。

自由资本主义时期开始于18世纪到19世纪末，当时新兴的资产阶级为谋求本阶级在社会中的经济和政治地位，强烈要求宽松的经济发展环境。

当时英国政治经济学家亚当斯密，提出了“看不见的手”的理论，他将市场比喻为“看不见的手”，认为经济的发展只要市场这双手调节即可，不需要国家的干预。

当然他的观点是与当时资本主义生产力还不甚发达的社会经济条件是相适应的。

确实在资本主义发展的早期，各国均奉行“契约自由”原则，国家对社会经济活动采取的是“放任自由”的政策，对经济活动的干预和限制处于最低点，推进了经济增长和社会的繁荣但是，市场不是万能的，随着社会生产力水平的提高，资本不断集中最终走向了垄断、社会分配不公等现象，我们在西方经济学里也要学到。

垄断组织的竞相出现扼杀了自由竞争，扭曲了价值规律，社会矛盾也随之激化。

市场失灵在实践上导致的结果就是1929—1933年的全球经济危机和二战。

在这种情况下，一种新的理论开始登上了历史舞台。

完全依靠市场调节的经济会出现很多弊端，而在法律层面，适应自由资本主义时期经济发展的民商法、行政法的局限性日益明显，这时一种新的适应垄断时期的法律理论——经济法最大程度上体现了国家干预性，所以得以产生。

2、垄断资本主义时期——市场失灵需要法律规制为了解决这个问题，经济学界放弃了“自由放任”的观点。

1936年英国经济学家凯恩斯出版了《就业、利息和货币通论》一书，在此书中，凯恩斯对传统的经济理论进行了全面的批判，提出要建立一个以国家干预为中心的医治资本主义经济危机的理论体系。

凯恩斯对国家干预职能持乐观主义态度，他坚信：“只要资本主义采用干预经济生活的政策来解决失业问题，资本主义依然是传统经济学所颂扬的理想社会”。

凯恩斯主义——“国家干预经济”的理论应运而生。

当时的世界形势处于二战爆发前夕的经济和政治危机中，世界各国为了保证战争胜利、摆脱经济危机，纷纷采纳了凯氏理论。