国际商法知识点提要

●南非（大陆、英美法律烙印）美国的路易斯安娜（大陆法系）加拿大魁北克

（大陆法系）

●国际商法的主体（国家、国家间组织不是）各国商人和各种商事组织

●国际法律渊源？国际商务条约国际商事惯例各国商事立法

●法律解释包括哪些？立法解释司法解释行政解释

●当事人对已经生效的判决和裁定，认为确有错误的，怎么救济？可以向原审

人民法院或上级人民法院申诉

●英美普通法中的有效对价①对价必须是合法的②对价须是等待履行的对价

或是已经履行的对价

●“遵循先例约束力原则”的基本含义是：下级法院在判决时要与上级法院过去

就同一案件所作的判决保持一致；本法院过去的案例对本法院自身也具有拘束力。

●大陆法系的特点是什么？1、强调成文法2、大陆法系把全部法律分为公

法和私法3、各国都进行大规模的法典编纂工作4、大陆法系国家法律的效力渊源，主要是制定法，而不是判例5、全面的继承了罗马法的主要内容●英美法系的特点？1、以英国为中心，英国普通法为基础2、变革相对缓慢，

具有保守性3、以判例法为主要表现形式，遵循先例4、在法律发展中，法官起了突出作用4、体系庞杂，缺乏系统性6、注重程序的“诉讼主义中心”

●我国法院判例效力：最高人民法院及上级人民法院所作的判决，对下级法院

均无法律拘束力

●香港特别行政区立现行的法律：不包括在大陆地区实行的法律，香港基本法

除外

●英国是判例法国家，其“先例拘束力”原则是指：上议院的判决构成有拘束力

的先例；上诉法院的判决构成有约束力的先例。并非所有法院的判例都具有拘束力。

二、合同法

要熟练区分“要约邀请、要约、反要约、承诺”，特别是区分要约与要约邀请，区分的标准（三要素标准）标的物价格数量

要约邀请的表现形式（招股说明书、投标书、广告纸、订单）

要约、承诺生效的标志是到达主义。

要约的撤回？要约在生效前，要约人使其不发生法律效力的意思表示。

哪些要约是不可撤销的？规定承诺期限的要约，在承诺期限内不得撤销。

①要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销

②受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工

作。

●中国法中无效合同类型?合同法52、53条

1、一方以欺诈、胁迫对方的手段订立合同的，损害国家利益

2、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的

3、以合法形式掩盖非法目的

4、损害社会公共利益

5、违反法律、行政法规的强制性规定

合同中的下列免责条款无效

1、造成对方人身伤害的

2、因故意或是重大过失造成对方财产损失的

●合同被认定为无效，善后处理？合同法第58条

合同无效，因合同所取得的财产应予以返还，不能返还或是没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方因赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的应承担各自的责任。

●发生不可抗力的法律后果? 免除或迟延履行相应的义务

●不安履行抗辩权行使条件

第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）经营状况严重恶化；

（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

（三）丧失商业信誉；

（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

●损害赔偿中的可预见标准（订立合同时预见到违约产生的损害）

第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。

●善意取得制度案例分析

动产、无权处分人合法占有动产、动产已经交付给第三人、买受人是善意（价格合理，受让时不知情），动产的所有权归第三人，原所有权人的损失由无权处分承担责任。目的是为了保护交易安全。

●英美法合同法理论中的对价理论，对价分为已履行的对价和待履行的对价。

过去的对价与已履行的对价是不同的，过去的对价是无效的对价。

●有效对价的要件，如何理解“一粒胡椒籽也是对价”？承诺的价值与对价的价

值不一定相等。对价的价值与承诺的价值相差悬殊并不能成为否认已有对价的理由。

●中国合同法中的可变更可撤销合同的类型？①因重大误解订立的合同②订

立合同显示公平的③一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，是对方在违背真实意识的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销

●什么是要约？有效的要约应具备哪些条件？

要约是希望与他人订立合同的意思表示。

1、内容具体明确

2、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束

●中国合同法，买卖合同中的试用买卖合同，试用期届满后的处理。

试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。

●合同法中的违约责任承担方式，

①继续履行②采取补救措施③赔偿损失④违约金与实际履行并用⑤定金罚

则

●买卖合同中货物风险转移的标志——买卖合同标的是在途货物时，货物风险

转移标志？

出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

●预期违约的处理，合同法第108条

当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。

●违约中的，减轻损失原则，即被违约方不采取措施导致损失扩大，扩大部分

不得要求违约方承担责任

三、公司法、

●注册资本制度，（出资的形式、劳务可否出资、最低注册资本限额、非现金

出资的最高上限，首次出资占注册资本的最低比例，余款何时付清）见公司法的法条。案例分析

第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额是人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当作评估作价，何时财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。

●子公司与母公司，分公司和总公司

公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。

公司可以设立子公司。子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

●股份有限公司的含义

公司全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任。

●有限责任公司的含义

股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任。

●公司的责任承担与股东的责任承担（独立责任，有限责任）

公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部资产对公司债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。

●公司名称的取名规则：

地域+字号+行业+组织形式