军事采购合同有关法律问题研究
本文通过比较军事采购与政府采购、普通民事交易等行为的不同，结合现行相关法律法规，对 军事采购合同法律性质、效力、纠纷处理等问题，指出了法律制度建设的不足，并提出完善建议。
军事采购合同有关法律问题研究
口陈晖王利群
军事采购合同法律性质问题
由于政府采购合同区别于普通民事合同的特殊性，政 府采购的资金来源于公共资金，目的是为了实现公共管理职 能，因而在合同主体、订立、效力、撤销等方面与普通民事 合同存在明显区别。由于这些区别，对政府采购合同的定位 也一直存在着“普通民事合同说”、“行政合同说”、“民事合 同与行政合同混合说”等不同观点，争议一直伴随着 政府 采购法》的立法过程。虽然 政府采购法》第四十三条已经 明确将政府采购合同定位为民事合同，但争议并未就此而结 束，尤其是在政府采购立法与实践中，（（政府采购法》与《合 同法》有关条款相冲突，进一步，ｔｎ，￣ｌＪ了有关政府采购合同性 质的争议。 与政府采购合同相比，军事采购合同则更为特殊。军事 采购的一方主体为军队这个特殊的消费集团，使用的资金为 军费，目的为满足军队作战等特殊需要，遵循的是更为特殊 的军事采购合同订立法规。因此，与民事合同、政府采购合 同相比，军事采购合同的法律性质问题注定是一个更为复杂 的问题。对军事采购合同的法律定位，攸关国防利益，是一 个关系到军队战斗力、保障力的生成，也关系到参与军事采 购的军队和地方供应商双方权益的重要问题。 当前，我军军事采购按照采购对象可以大致分为军队 （通用）物资、工程、服务采购和武器装备采购，除（（国防 法 原则性地规定了军事订货制度外，上述军事采购均尚未 有国家法律层面的法律规范，现有的军事采购法规、规章均 没有对军事采购合同进行明确定位。以军队物资采购为例， 相关法规主要借鉴国家政府采购的一般原则，要求军队物资 采购必须与供应商按照平等协商原则签订物资采购合同，军 队物资采购合同适用（《合同法 ，基本上将军队物资采购合 同定位为普通的民事合同，且没有明确的体现军队主导权、
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７５ 优益权的相关法律条款。理论上，对于军队物资采购合 同法律性质应当如何定位，大多数学者倾向于定位为 特殊的民事合同，但具体如何特殊，并没有提出清晰的 解决方案。 笔者认为，当前军事采购合同的定位，存在以下 不足： 一是相关军事采购法规层级不够。军事采购合同 主体涉及军地双方，必须由国家层面的法律来进行规 范 仅靠军队内部的军事法规，存在效力等级较低、调 整覆盖面较窄、对地方主体缺乏约束力等先天不足。 二是如果仅将军事采购合同简单定位为普通民事 合同，难以体现军事采购合同的复杂性和特殊性，容易 导致军事效率损失等一系列问题，最终损害国防利益。 尤其是在战时和执行抢险救灾等各种紧急任务情况下， 军队为获取执行任务所需物资实施的采购，无法完全 遵循《合同法》等普通民事法律的规定。从法律属性上 分析，军事采购合同虽然也具备合意性这一民事合同 的最基本特征，但在合同主体、合同目的、合同的订立、 合同的生效和撤销、合同的变更和解除等方面，都具有 与普通民事合同不同的特征，在民事性之外，而更多地 体现出其行政性、军事性的一面。 合同法》第二条规 定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他 组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”， 军事采购合同中的军队一方与供应商是否是完全平等 的主体，以及军事采购关系是否仅仅是一种民事权利 义务关系，都是值得深入探讨的问题。 二、军事采购合同订立法律适用问题
军事采购合同订立过程即军事采购的程序问题， 基本涵盖了军事采购工作的全过程，由于关系到军费 这一特殊公共资金的使用和配置，因而是军事采购的 核心问题。在政府采购方面，目前已经有包括《政府 采购法》、 招标投标法 等相关法律、法规组成的比 较完整的法律规范对政府采购合同订立过程进行调整， 《政府采购法实施条例 不久也即将颁布。根据《政府 采购法》和相关法律的基本精神，军事采购作为广义 上公共采购的一部分，应当采用适度公开、竞争择优 等原则从市场公平选取军事通用物资、工程、服务、武 器装备等的供应商，政府采购的基本原则应当适用于 军事采购，应无疑问。在理论和实践中，由于 军事 采购法》尚缺位，军事采购工作也习惯于将《政府采 购法 、《招标投标法》当做主要的法律遵循。但这两 部法律是否当然适用于军事采购，却值得探讨。根据 政府采购法》第八十六条规定：“军事采购法规由中 央军事委员会另行制定”，军事采购不适用 政府采购 法 ；作为规范公共采购的另一部重量级法律， 招标 投标法））能否直接在军队适用？鉴于军队的特殊性，依 据该法条文和当前军事采购有关法规，似乎也存有疑 问；在 合同法 方面，应当说目前该法在包括军队在 内的各界都具有广泛的影响力和约束力，军事采购合 同直接适用《合同法》，这在军地双方包括军事采购机 构和人员看来，似乎是顺理成章的，但实际上军事采购 是否能够直接适用《合同法 ，取决于对军事采购合同 法律性质的定位——如果定位为一般民事合同，则答 案是肯定的，如果定位为有别于一般民事合同以及政 府采购合同的特殊合同，则不宜全盘适用《合同法》，而 应当由专门的 军事订货法》或 军事采购法》来规范， 有其自身一整套特殊的规则。 因此，虽然相关改革已将近ｌ０年，但对军事采购 的认识，尤其是军事采购与政府采购、公共采购等之间 的关系，理论上并没有完全厘清，实践中也存在一些认 识上的误区，导致军事采购立法和实际操作都简单照抄 照搬政府采购，比如采购方式、采购程序、招标制度、 供应商与评审专家管理等方面，基本上都是政府采购的 简单改造，体现不出军事采购自身的本质与特色，不利 于军事采购改革的科学发展和军事采购制度的科学构 建。由于军事采购理论研究与立法的相对滞后，当前军 事采购实践在许多方面仍处于探索阶段，军事采购合同 在理论构建、制度建设上都有待于进一步研究完善，在 与国家（（政府采购法》、《招标投标法》、（（合同法 等基 本法律的衔接方面，也需要进一步理顺。 三、军事采购合同效力问题
与普通民事合同和政府采购合同相比，军事采购合 同在生效、撤销等方面，有其特殊性。 关于军事采购合同生效时间问题。根据我国 合同 法 有关规定，合同成立的时间通常分为四种情况：一 是承诺生效时合同成立。这是确定合同成立时间的一般 原则；二是采用书面形式订立合同的，白双方当事人签 字或盖章时合同成立；三是采有信件、数据电文等形式 签订合同，可以在合同成立之前要求签订确订书。签订 确认书时合同成立；四是法律、行政法规规定或者当事 人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式 但一方已履行了主要义务，对方接受的，该合同成立。 《合同法》第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立 时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手 续生效的，依照其规定 ”军事采购合同一般都要求采取 书面形式，因此，其成立时间不难判定，一般应当为双 方当事人签字或者盖章时合同即成立。生效时间问题则 更为复杂。由于军事采购合同的特殊性，关系国防利益， 因此各类军事采购合同一般都规定须办理批准、登记等 手续方能成立，比较普遍的做法是采取合同草案形式，
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中国政府采购 即要求采购机构与供应商先签订合同草案报上级机关审批， 上级机关审批无意见后采购机构与供应商方可签订正式合同。 结合《合同法））第四十四条规定，军事采购合同应当自合同 草案审批后方生效，但由于当前军事采购相关法律规范均不 够本条规定的“法律、行政法规”的位阶层次，当前军事采 购合同草案审批程序即与《合同法》本条规定产生冲突。从 军事采购的特殊性来说，合同草案审批有其必要性和合理性。 因此，为了更好地保护国防利益，应当加快军事采购立法步 伐，尽快提请全国人大制定相关军事采购法，或与国务院联 合制定相关军事采购行政法规，从而对包括地方供应商在内 的军事采购合同双方当事人都产生约束力。 关于合同撤销问题。根据《合同法》第四十七、五十四、 七十四条等条款规定，合同撤销权概括起来有三种，即效力 待定合同撤销权、可撤销权合同撤销权和保全撤销权ｉ，均 由合同当事人享有，如果发生纠纷，由人民法院或者仲裁机 构裁定是否撤销，也必须由合同当事人提出申请。根据 政 府采购法》第七十三条规定，由于有该法第七十一、七十二 条规定的违法行为ｉｉ，“影响中标、成交结果或者可能影响 中标、成交结果的”，“中标、成交供应商已经确定但采购合 同尚未履行的，撤销合同，从合格的中标、成交候选人中另 行确定中标、成交供应商”。但 政府采购法》没有规定这 种撤销权由谁行使，合同当事人不能或者不愿行使这种撤销 权，人民法院或者仲裁机构也无法主动介入撤销这些合同， 一般认为应当由政府采购监督管理部门财政部门行使。（（政 府采购法 第七十一、七十二条规定的违法情形在军事采购 中同样可能存在，但由于军事采购立法相对滞后，对上述违 法行为所产生的军事采购合同效力如何判定，是否可予以撤 销，以及撤销权由谁行使等问题，是一个更加复杂的问题。 随着军事采购改革的深入推进，军事采购与市场经济结合日 益紧密，这类问题亟需从国家法律层面予以明确和规范。 顺便提及的是，与合同生效、撤销原理相似，在军事采 购合同的变更和解除上，由于军事采购的特殊性，从国防利 益出发，应赋予军队一方对于符合特定条件时军事采购合同 变更、解除的主导权，但现行军事采购立法因为位阶所限， 无法对此问题做出权威的规定，实践中当军队一方发现合同 履行将损害国家和军队利益时，也只能与供应商协商变更或 解除合同，对维护国防利益甚为不利。 四．军事采购合同救济问题
依据现行法律规定，难以找到军事采购行为适用行政诉 讼的直接法律依据，但如果作为普通民事诉讼对待又显然不 合适，将使国防利益处于不确定状态，唯有加快军事采购立 法步伐，明确涉及军事采购行为的司法审查形式。第三，军 事采购行为诉讼应当由谁管辖？根据最高人民法院关于《行 政诉讼法》若干问题的解释第六条第二款的规定，“专门人 民法院、人民法庭不审理行政案件”，如果将军事采购行为 诉讼定位为行政诉讼，则可明确军事法院对此无管辖权，应 当由地方人民法院管辖。如果定位为民事诉讼，根据军事法 院现行受案范围有关规定，也应当由地方人民法院管辖。 综上，由于军事采购理论、立法和实践均处于探索和完善 过程，军事采购合同在法律定位、生效撤销、合同救济等方面 还有待于进一步研究明确。为更好地促进军事采购规范化建 设，维护国防利益和军事采购军地双方当事人的合法权益，必 须加快军事采购立法进程，积极协调国家和军队有关部门，抓 紧制定出台军事采购法律、（军事）行政法规，提高法律规范 效力等级，健全军事采购法规制度体系。同时，应当加强军事 采购基础理论研究，深刻认清我国军事采购、军事采购合同等 的特殊属性，促进构建富有我军特色、科学合理的军事采购制 度体系。 ｉ效力待定合同的撤销权针对的是限制民事行为人或者 无权代理人订立的合同，善意相对人享有撤销的权利。可撤 销权合同撤销权是指合同当事人因意思表示不真实，在法定 情况下享有的请求人民法院或者仲裁机构撤销合同，使已生 效的合同归于无效的权利。保全撤销权也被称为债权人撤销 权，是基于债务人放弃债权或者无偿转让财产，对债权人造 成损害的，债权人可以行使的一项权利。 ｉｉ《政府采购法》第七十一、七十二条规定的违法行为 是针对采购人、采购代理机构及其工作人员的，包括：（１） 应当采用公开招标方式而擅自采用其他方式采购的；（２）擅 自提高采购标准的；（５）委托不具备政府采购业务代理资格 的机构办理采购事务的；（４）以不合理的条件对供应商实行 差别待遇或者歧视待遇的；（５）在招标采购过程中与投标人 进行协商谈判的；（６）中标、成交通知书发出后不与中标、 成交供应商签订采购合同的；（７）拒绝有关部门依法实施监 督检查的；（８）与供应商或者采购代理机构恶意串通的；（９） 在采购过程中接受贿赂或者获取其他不正当利益的；（１ ０） 在有关部门依法实施的监督检查中提供虚假情况的；（１ １） 开标前泄露标底的。疆 作者单位：中国政法大学民商经济法学院、海军后勤部 军需物资油料郡
军地纠纷法律规定(3篇)
第1篇
一、引言
军地纠纷是指在军队与地方之间，由于各自职责、利益、政策执行等因素产生的矛盾和冲突。随着我国国防和军队现代化建设的不断推进，军地关系日益密切，军地纠纷也随之增多。为了维护国家安全和社会稳定，保障军队和地方的合法权益，有必要对军地纠纷的法律规定进行深入研究。
二、军地纠纷的类型
1. 军事用地纠纷：涉及军事设施建设、军事训练场地使用、军事用地征用等问题。
2. 军事设施保护纠纷：涉及军事设施的安全、保密、维护等问题。
3. 军人权益纠纷：涉及军人及其家属的就业、住房、医疗、教育等方面的权益。
4. 军事合同纠纷：涉及军事采购、军事工程承包、军事服务合同等方面的纠纷。
5. 军事活动纠纷：涉及军事演习、军事行动、军事管理等方面的纠纷。
三、军地纠纷的法律规定
1. 《中华人民共和国国防法》
《国防法》是我国国防和军事建设的基本法律，其中对军地关系作出了明确规定。根据《国防法》第十七条，各级人民政府和军事机关应当依法保障国防活动，维护国防利益，协调处理军地关系。
2. 《中华人民共和国军事设施保护法》
《军事设施保护法》旨在保护军事设施的安全和使用效能，维护国防利益。根据该法，军事设施的保护范围包括军事禁区、军事管理区和军事设施保护地带。任何单位和个人不得破坏、危害军事设施，不得非法进入军事禁区、军事管理区和军事设施保护地带。
3. 《中华人民共和国军人权益保障法》
《军人权益保障法》旨在保障军人的合法权益，提高军人待遇，增强军人职业荣誉感。该法规定了军人及其家属的就业、住房、医疗、教育等方面的权益，并对侵犯军人权益的行为规定了法律责任。
4. 《中华人民共和国合同法》 《合同法》对军事合同的订立、履行、变更、解除等环节作出了规定。军事合同应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则，依法订立。对于违反军事合同的行为，应当依法承担违约责任。
5. 《中华人民共和国土地管理法》
《土地管理法》对军事用地的征用、补偿、安置等问题作出了规定。军事用地的征用应当依法进行，给予合理补偿，保障被征用土地单位和个人的合法权益。
军事物资采购合同审查
２０１１正 第２２卷 １０月 第５期 装备指挥技术学院学报 Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ ｔｈｅ Ａｃａｄｅｍｙ ｏｆ Ｅｑｕｉｐｍｅｎｔ Ｃｏｍｍａｎｄ＆Ｔｅｃｈｎｏｌｏｇｙ Ｏｃｔｏｂｅｒ ２Ｏ１ ｌ Ｖｏ１．２２ Ｎｏ．５
军事物资采购合同审查
陈继华
（１．装备指挥技术学院试验指挥系，北京１０１４１６； ２．中国太原卫星发射中心，山西太原０３００２７）
摘 要 针对当前军队物资采购活动缺乏法律规范及法律专业人员的现 状，从规范军事物资采购合同的审查步骤、剖析形式性审查要点出发，从合法合规性
审查，条款完备性、明确性、严谨性审查，程序合法性审查等几个方面，对军事物资采 购合同进行了阐述，对军事物资采购合同审查的要点与方法进行了论述。
关 键 词 军事物资采购；合同；审查
中图分类号 Ｅ ９２ 文章编号 １６７３—０１２７（２０１１）Ｏ５—００４３—０４ 文献标志码 Ａ ＤＯＩ １０．３７８３／ｊ．ｉｓｓｎ．１６７３—０１２７．２０１１．Ｏ５．０ｌ１
Ｍｉ ｌ ｉｔａｒｙ Ｍａｔｅｒｉａｌ Ｐｕｒｃｈａｓｅ Ｃｏｎｔｒａｃｔ Ａｕｄｉｔｉｎｇ
ＣＨＥＮ Ｊｉｈｕａ ，。
（１．Ｄｅｐａｒｔｍｅｎｔ ｏｆ Ｔｅｓｔｉｎｇ ａｎｄ Ｃｏｍｍａｎｄ，ｔｈｅ Ａｃａｄｅｍｙ ｏｆ Ｅｑｕｉｐｍｅｎｔ Ｃｏｍｍａｎｄ＆Ｔｅｃｈｎｏｌｏｇｙ，Ｂｅｉｊｉｎｇ １０１４１６，Ｃｈｉｎａ； ２．Ｃｈｉｎａ Ｔａｉｙｕａｎ Ｓａｔｅｌｌｉｔｅ Ｌａｕｎｃｈ Ｃｅｎｔｅｒ，Ｔａｉｙｕａｎ Ｓｈａｎｘｉ ０３００２７，Ｃｈｉｎａ） Ａｂｓｔｒａｃｔ Ａｉｍｉｎｇ ａｔ ｔｈｅ ｓｔａｔｕｓ ｏｆ ｌａｃｋ ｏｆ ｔｈｅ ｐｒｏｆｅｓｓｉｏｎａｌ ｌａｗ ｃｒｉｔｅｒｉｏｎ ａｎｄ ｐｒｏｆｅｓｓｉｏｎａｌ ｌａｗ ｐｅｒ—
ｓｏｎｎｅｌ ｆｏｒ ｃｕｒｒｅｎｔ ｍｉｌｉｔａｒｙ ｍａｔｅｒｉａｌ ｐｕｒｃｈａｓｅ ａｃｔｉｖｉｔｉｅｓ，ｔｈｅ ｐａｐｅｒ ｓｅｔｓ ｆｏｒｔｈ ｔｈｅ ｌｅｇａｌ ａｎｄ ｎｏｒｍａｌ ｃｅｎ— ｓｏｒｉｎｇ，ｃｏｍｐｒｅｈｅｎｓｉｖｅ ａｎｄ ｕｎａｍｂｉｇｕｏｕｓ ｉｔｅｍｓ，ｒｅｌｉｇｉｏｕｓ ｃｅｎｓｏｒｉｎｇ，ａｎｄ ｌｅｇａｌ ｐｒｏｃｅｄｕｒｅ ｃｅｎｓｏｒｉｎｇ，
军队院校采购工作典型问题及对策研究
军队院校采购工作典型问题及对策研究
摘要：军队院校采购工作是院校教学科研、行管后勤工作正常运行的重要保障，关乎军队院校建设平稳有序健康发展。介绍了军队院校采购工作的运行现状和特点规律，剖析了军队院校采购工作运行中存在的主要问题和内部原因，提出了通过完善法规制度、从军队院校采购工作中存在典型问题入手，分析原因，结合工作实际，研究相应对策。
关键词：军队院校采购，问题，对策
引言：
近年来，军队采购工作顶层设计不断完善，法规制度进一步健全，采购体系重构逐步推进，军队釆购工作质效持续提升。如何把握新形势新要求，高效规范开展采购活动，是每一名军队院校采购人员需要研究思考的课题。当前在军队院校采购采购工作中仍存在一些制约采购质效的问题迫切需要解决。
一、军队院校采购工作运行现状和主要特点
军队院校在新型军事人才培养体系中，具有理论积淀厚实、知识技术密集、思想交流活跃等独特优势，这一军队院校特色决定了军队院校采购工作是一项复杂繁琐的系统工程，它除了具备军队物资采购工作得一般特性以外，还有军队院校自身的特点和规律，一是品种繁多、集中程度高。日常所需物资设计办公、教学、科研等方方面面、品种数量多，金额大；二是专业性强，非定型、非标准仪器设备多。军队院校的仪器设备，尤其是用于教学科研的仪器设备技术标准要求高，不同于市面普通产品，很多无法从市场购买，需要设计研发，单一来源采购多，有一些仪器需要从国外进口；三是采购时效性强。采购需求、时间不确定，一些专业类项目，需要时间充分论证，但一经立项就需要立即实施，抓紧投入使用，尽快形成教学能力，因此对采购时效性要求较高。
二、军队院校采购工作中的典型（或主要）问题 （一）采购工作各参与主体履职不到位
一是需求主体责任意识不强。需求单位组织需求审查时往往侧重于业务层面，对需求合规性、合理性审查不严，导致一些需求存在倾向性条款，一些项目经办人对采购法规制度了解程度不高，有的甚至认为采购工作主要是采购机构的事，导致采购工作专业性、连续性不强；二是采购机构专业能力弱。军队采购是一项复杂的系统工程，对采购机构专业化要求很高，但现实情况是军队院校采购机构人员大多不是专业出身，且很多没有经过业务培训，不具备专业知识和组织能力，委托的地方招标代理机构对军队相关法规不了解不掌握，甚至按照政府采购相关要求组织军队项目；三是采购过程监督不到位，监督人员多忙于业务工作，没有精力全过程参与项目监督，且由于专业限制，往往只关注程序是否正确，无法进行有效监督。不同于专业采购服务站，军队院校采购尚未建立统一高效的运行机制，工作开展不够顺畅。
装备采购合同履行存在的问题及监督建议
2019年第5期◆总第
203期QUALITYANDRELIABILITY质量监督专栏
引言
随着装备发展速度进一步加快，采购数量逐步
加大、种类不断增多，由于涉及的专业多，新材料
新技术应用多[1]，要求高，使得装备承制单位在合
同履行过程中存在的问题更加凸显，导致其按时、
保质、保量完成任务的风险增大。另一方面，随着
军队改革工作的不断深入，军事代表的职能定位更
加明确，即主要开展合同履行监督工作。装备承制
单位的合同是否能按要求完成，直接关系到合同的
完成率和付款率，加之各级合同付款制度的完善，
要求合同未完成不能付款，使得监督的重要性更加突出。因此，新形势下军事代表如何更好地开展合
同履行监督工作值得思考。
1承制单位合同履行存在的问题
1.1装备承制单位内部因素
1）资源紧张分配不均
承制单位为了实现指标要求，提高经济效益，
将工作重点放在多接订单上，但同步的资源建设，
尤其是人员、设备及法规制度等资源建设投入不
够，配置不科学[2]，造成资源紧张。同时，由于产
品订购数量大、种类多、专业面广、来源多，部分
科研试制产品技术状态变更频繁，工艺难度各异，吉礼超袁宗方勇渊海军装备部驻广州地区军事代表局袁重庆401121冤
摘要针对军事代表负责开展合同履行监督工作的职能定位袁从装备承制单位内部因素尧装备采购管
理体制等方面分析了装备承制单位在合同履行过程中存在的问题袁就军事代表如何更好地开展合同履行监督工
作提出了建议遥关键词军事代表曰合同履行曰监督装备采购合同履行存在的问题及监督建议
Problemsandsupervisionsuggestionsontheimplementation
ofequipmentprocurementcontract
JiLichao袁ZongFangyong
渊MilitaryRepresentativeBureauofNavalEquipmentDepartmentinGuangzhou袁Chongqing401121袁China冤
关于加快军用物资采购法规制度建设的思考
加快军用物资采购立法是适应国家经济增长方式的需要，是有效 行我军新的使命任务的客观要 求，是解决现有采购法规缺陷的有效途径。要从更高层次上规范采购运行机制，建立国家军事订货制 度。深入开展军用物资采购立法的理论研究，加强组织领导，稳步推进立法的组织实施。 关于加快军用物资采购法规制度建设 的思考
口李保锋 军用物资采购法规，是利用市场机制 保障国防物资需求，从而维护国防利益和 建立起军事优势的制度体系。近几年的军 用物资采购法规建设，主要解决了军队内 部的物资采购行为规范问题。为适应国家 经济增长方式转变，有效履行我军新的使 命任务和有效解决现有采购法规本身存在 的缺陷，必须从国家层面有效协调军地双 方之间的利益关系，本文拟对当前加快军 用物资采购法规建设需要解决的几个问题 作出初步探讨。 ． 一 加快军用物资采购法规建 设的必要性分析 （一）适应国家经济增长方式转变的现 实需要。 军用物资采购法规，从本质上讲，其 实就是通过市场竞争方式订立军用物资 采购合同的制度。市场经济运行遵循商 业原则，本身存在一定缺陷。在这种情况 下，供应商就不愿意承担从事新技术研 发带来的风险，而且风险越大供应商就 越不愿意对国防需求物资产品进行技术 创新。为实现国民经济的全面协调和可 持续发展，党中央决定，国家经济要从依 靠增加资源投入的粗放型增长方式转变 到依靠提高国家科技进步的集约型增长 方式上来。目前加快军用物资采购法规 建设，就是要尽快适应国家经济增长方 式转变的需要，制定颁发国家对从事高 端技术军用物资产品研发供应商的优惠 ４８中国政府采购 政策制度，并将其作为整个国家技术进 步的最重要环节。也就是说，通过利用国 防财政资金研究开发高端技术的军用物 资产品，来推进技术开发和军用物资产 品的应用，达到依靠国家科技进步和提 高自主创新能力促进经济可持续增长。 以俄罗斯来说，国家经济增长在很大程 度上都是依赖国防工业的发展，美国则 更是通过利用国防预算资金不断开发新 式武器装备并通过战争来带动国家经济 的增长。因此，加快军用物资采购法规建 设，是适应我国经济增长方式转变的现 实需要。 （二）有效履行我军新的使命任务的客 观要求。 进入新世纪新阶段，胡锦涛主席根据 国际战略格局发展和国内安全环境的变 化，提出了我军“三个提供、一个发挥”的 新的使命任务。在新的历史时期，我军的 安全环境发生了很大变化，可能的威胁将 不仅局限于发生在陆地边疆、领海、领空 的战争，也有可能是国际恐怖组织和其他 恶势力，更有可能是重大自然灾害和其他 突发事件。部队遂行多样化军事行动任 务，正在成为国家军事力量的重要运用方 式，展示国家军事力量的重要途径，达成 国家政治、外交和军事目的的重要手段。 军用物资采购法规，作为规范军队利用市 场有效满足国防物资需求从而实现国防利 益的制度体系，迫切需要在我军应对多种 安全威胁、完成多样化军事行动任务中， 通过军用物资采购法规建设，落实国家在 资源配置、价格、税赋、运输和应急物资 动员等方面对军用物资采购的优先优惠政 策，从而更好地满足国防物资需求，更好 地维护国防利益。 （三）解决现有采购法规本身缺陷的有 效途径。 近年来，我军先后制定了１３部物资采 购规章，对建立规范有序的军用物资采购 制度和运行秩序发挥了重要作用，但还存 在效力层次不高、调整范围不宽和体系不 够完整等问题。现有的军用物资采购法 规，只是对军队内部的采购体制、运行机 制进行了规范，而对如何依托国民经济资 源和市场生产服务体系，构建军民融合的 物资采购保障体制机制，还缺乏规范军用 物资采购过程中军地双方权利义务的法律 制度。另外，军用物资采购合同的双方，分 别是追求国防利益的军队和追求个人利益 的供应商，将其定位为民事合同，极易造 成国防公共利益和供应商个人利益之间的 冲突，不利于军队在利用市场保障国防物 资需求方面建立起军事优势。特别是２００７ 年底，我国已宣布加入 政府采购协议 谈 判，军用物资采购作为政府采购的重要组 成部分，在充分运用法律制度和军事采购 例外原则，更好保护军用物资采购市场和 维护国防利益方面，还面临来自国际国内 诸多方面的压力和挑战。因此，加快军用 物资采购法规建设，是解决现有采购法规 本身缺陷的有效途径。 二、军用物资采购法规建设亟 待解决的主要问题 （－－）
军队律师审查军采合同浅议
军队律师审查军采合同浅议
【摘要】本文首先介绍了律师审查军队物资采购合同的目的，进而结合工作实践分别从合同主体、合同内容及合同具体条款等三个方面了介绍了对军队物资采购合同的法律审查内容。
【关键词】军队律师；军队物资采购合同；法律审查
为防范交易风险、维护单位利益，在合同签订之前，军队律师依据法律法规及单位的规章制度的要求，针对送审的合同文本及资料，通过检查、核对、分析等方法，就合同中存在的法律问题及其他缺陷提出修改、增删、调整等意见建议的专业活动。合同审查是签订合同的必经程序，也是合同管理工作的主要内容。律师针对合同的审查，主要是对合同的实质审查，一般包括合同主体审查、合同内容审查、合同具体条款审查等三个方面予以审查。
１合同主体审查
合同主体审查的主要目的是保证合同主体签约资格的合法性。对相对方的主体资格审查是为了防范因主体不合格而引起合同无效。《合同法》规定“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。”《军队物资采购管理规定》也明确要求“军队物资采购合同军队物资采购合同应当采用书面形式，由军队物资采购机构与供应商依法订立。”基于以上的法律规定，为保证国家的军事利益，军队应当加强主体资格审查这项工作。
１．１对自然人主体资格的审查
在审查合同时，自然人做为合同主体的，就要审查自然人是否具备相应的民事权利能力和民事行为能力。根据《民法通则》第11条“ 十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”农村承包经营户和个人合伙，除了审查他们具有自然人的民事行为能力外，还要审查他或他们是否具有农村承包经营的能力和合伙人的资格。
１．２对法人主体资格的审查
法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。对法人的主体资格审查，主要是看其是否依法设立并领取相应登记证照，合同内容是否超出了法人的经营范围或业务范围。如企业法人，应当领取企业法人营业执照并在核准登记的经营范围内签订合同。对于特殊行业的主体，要审查其是否具有从事合同项下行为的行政许可和资质，如果合同主体不具有法律、行政法规规定的行政许可证、相应登记的资质证书，有可能导致合同无效。
军事采购合同法律属性探析
２０１３年第１２期 总第１９４期 经济研究导刊 ＥＣＯＮＯＭＩＣ ＲＥＳＥＡＲＣＨ ＧＵＩＤＥ Ｎｏ．１２．２０１３ Ｓｅｒｉａｌ Ｎｏ．１９４
军事采购合同法律属性探析
王 （中国人民武装警察部队学院 惠 研究生一队，河北廊坊０６５０００）
摘要：军事采购合同的法律属性一直存在较大争议。首先，简要介绍关于军事采购合同法律属性争议的困境，其 次，从行政性与军事特权性来阐述军事采购合同的特殊性以及从指导原则和救济机制应然形式来明确其民事性。最后， 通过对于特殊性与民事性的分析与权衡，得出结论。 关键词：军事采购；合同；法律属性 中图分类号：Ｄ９２ 文献标志码：Ａ 文章编号：１６７３—２９１Ｘ（２０１３）１２—０１１１－０２
军事采购是关系着国家军事利益的重要国防行为，军事 采购制度的完善发展是保障军队战斗力不断提高的有力支 持。随着中国社会主义市场经济的发展，中国军事采购制度 得到了很大的发展。《国防法》第３４条规定：“国家根据国防 建设的需要和社会主义市场经济的要求，实行国家军事订货 制度，保障武器装备和其他军用物资的采购供应。”其在法律 层面明确了军事采购制度的地位与作用。在军事采购制度中 军事采购合同处于较为核心地位，并且根据当前的法律法 规，军事采购合同法律属性的规定尚不明确。所以，为了更好 地促进军事采购制度的发展，明确军事采购合同的法律属性 是重中之重。 一、军事采购合同法律属性之困境 军事采购合同，是指军事行政主体为了满足其后勤、装备 供应的需要，以消费者身份适用公共款项而签订的获得货 物、工程以及服务等的合同。 在理论和实践中，由于《军事采购法》尚缺位，军事采购 工作也习惯于将《政府采购法》、《招标投标法》当做主要的法 律遵循。但这两部法律是否适用于军事采购，却值得探讨。 根据《政府采购法》第８６条规定：“军事采购法规由中央军 事委员会另行制定”，军事采购不适用《政府采购法》。从而 不能将军事采购合同与政府采购合同一概而论。同时，在军 事法律法规方面，《装备采购合同管理规定》中也并未明确 军事采购合同的法律属性问题。所以，在国家法律层面，军 事采购合同性质问题均未予以提及，使得其陷入法律性质不 明的尴尬境地。 关于军事采购合同的性质，学界一直存在争议，其主要 的争议焦点集中在军事采购合同可否直接适用于《合同法》。 在实际上，军事采购是否能够直接适用《合同法》，取决于对 军事采购合同法律性质的定位。如果定位为一般民事合同， 则答案是肯定的；如果定位为有别于一般民事合同以及政府 采购合同的特殊合同，则不宜全盘适用《合同法》，而应当由 专门的《军事订货法》或《军事采购法》来规范。针对这一争 议，学界关于军事采购合同的法律属性主要存在三种观点， 分别是民事合同说、行政合同说、以及“混合”合同说。 二、军事采购合同之特殊性 （一）行政性 １．主体具有行政主体地位。在军事行政领域，军事行政主 体是指享有军事行政权，在军事行政管理活动中能够以自己 的名义独立实施军事行政行为，并承担相应的军事行政法律 责任的组织ｆ１１。实施军事采购行为的主体为军事机关，军事采 购行为属于军事行政行为，存在于军事行政法律关系之中，所 以参与其中的采购方，即军事机关，具有军事行政主体地位。 在政府采购行为中，采购方不当然地具有行政主体地位，政府 采购主体不仅包括各级国家机关，还包括事业单位和团体组 织。而且，其中事业单位和团体组织在未被授权的情况下不 具备行政主体地位。但是，不同于政府采购，军事采购行为的 主体较为固定，并且当然地具有军事行政主体地位，极少存 在授权型军事行政主体。 ２．资金来源具有公共性。军事采购的资金来源是军费或 政府拨款。军事采购是为了巩固以及提升国家国防力量、保 护国家利益所采取的军事行为，是为人民提供国防产品的途 径。同时，军队作为非盈利性组织，其没有利益收入以及资金 流入，军队正常运作所依靠的资金均来自军费支出以及政府 拨款，所以其采购活动所需的资金具有公共性。军费以及政 府拨款从来源上看，均来自于人民的税收等渠道，是公共资 金。资金来源的公共性是军事采购具有国家意志属性的重 要体现。 ３．采购目的、作用具有公益性。军事采购的目的十分明 确，即提高军队战斗力，维护国家国防利益，提高公共管理水 平。国防利益属于一种特殊的公共利益，是公共利益在国防 领域的特殊表现。军事采购行为是维护国防利益的直接体 现，是军事行政主体基于国防利益的考量而行使军事行政权 收稿日期：２０１３—０１—１８ 作者简介：王惠（１９８８一），女，吉林长春人，硕士研究生，从事军事行政法研究。
装备采购合同法律审查问题研究
装备采购合同法律审查问题研究
摘要：本文首先介绍了军队律师审查装备采购合同的目的，进而结合实践分别介绍了对合同相对方的主体资格、合同内容合法性、合同条款完整性、合同严谨性等四个方面的法律审查内容。
关键词：军队律师；装备采购合同；法律审查
中图分类号：f253.2 文献标识码：a 文章编号：1001-828x（2012）03-0-01
装备采购合同是指军队装备机关、或者授权的其他机构与装备承制单位签订的就武器、武器系统和军事技术器材等装备的设立、变更、终止权利义务关系而订立的协议。其中，交付武器、武器系统和军事技术器材等装备并转移所有权的一方装备承制单位是卖方，支付价款的一方是军队装备机关是买方。
军队律师依据法律法规的规定对装备采购合同内容的合法性、合规性、完备性、明确性、严谨性等方面的审查，有利于控制合同风险，实现合同目的，保证国家的军事利益。军队律师在审查装备采购合同时应注意审查以下几点。
一、审查合同相对方的主体资格
对一般的买卖合同，律师只需审查合同相对方的法人资格、经营范围、专业资质等就可以了。但对于装备采购合同，除常规审查外，应重点审查合同相对方是否具备总装备部认定的装备承制单位资格。根据《装备采购条例》，装备采购实行承制单位资格审查制度。也就是说装备承制单位应首先具备装备承制单位的资格，被编
入《装备承制单位名录》，才具备了签订装备采购合同的资格。所以律师在审查装备采购合同时，应根据总装备部制定的《装备承制单位名录》，审查合同相对方是否具备装备承制单位资格以及该资格是否在有效期内等。
二、审查合同内容是否合法
审查合同内容的合法性时，应当重点审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益；是否有以合法形式掩盖非法目的情形；是否存在重大误解、显示公平等；是否损害公共利益；是否违反法律、行政法规的强制性规定。
军事采购合同有关法律问题研究
本文通过比较军事采购与政府采购、普通民事交易等行为的不同，结合现行相关法律法规，对 军事采购合同法律性质、效力、纠纷处理等问题，指出了法律制度建设的不足，并提出完善建议。
军事采购合同有关法律问题研究
口陈晖王利群
军事采购合同法律性质问题
由于政府采购合同区别于普通民事合同的特殊性，政 府采购的资金来源于公共资金，目的是为了实现公共管理职 能，因而在合同主体、订立、效力、撤销等方面与普通民事 合同存在明显区别。由于这些区别，对政府采购合同的定位 也一直存在着“普通民事合同说”、“行政合同说”、“民事合 同与行政合同混合说”等不同观点，争议一直伴随着 政府 采购法》的立法过程。虽然 政府采购法》第四十三条已经 明确将政府采购合同定位为民事合同，但争议并未就此而结 束，尤其是在政府采购立法与实践中，（（政府采购法》与《合 同法》有关条款相冲突，进一步，ｔｎ，￣ｌＪ了有关政府采购合同性 质的争议。 与政府采购合同相比，军事采购合同则更为特殊。军事 采购的一方主体为军队这个特殊的消费集团，使用的资金为 军费，目的为满足军队作战等特殊需要，遵循的是更为特殊 的军事采购合同订立法规。因此，与民事合同、政府采购合 同相比，军事采购合同的法律性质问题注定是一个更为复杂 的问题。对军事采购合同的法律定位，攸关国防利益，是一 个关系到军队战斗力、保障力的生成，也关系到参与军事采 购的军队和地方供应商双方权益的重要问题。 当前，我军军事采购按照采购对象可以大致分为军队 （通用）物资、工程、服务采购和武器装备采购，除（（国防 法 原则性地规定了军事订货制度外，上述军事采购均尚未 有国家法律层面的法律规范，现有的军事采购法规、规章均 没有对军事采购合同进行明确定位。以军队物资采购为例， 相关法规主要借鉴国家政府采购的一般原则，要求军队物资 采购必须与供应商按照平等协商原则签订物资采购合同，军 队物资采购合同适用（《合同法 ，基本上将军队物资采购合 同定位为普通的民事合同，且没有明确的体现军队主导权、
基于军备采购合同相关问题的分析
《装备制造技术）２００９年第９期
基于军备采购合同相关问题的分析
王博，闫源江
（海军驻宝鸡地区军事代表室，陕西宝鸡７２１００６）
摘要：论述了装备采购合同的内涵及特点，在此基础上分析了军事装备采购合同管理中存在的问题，就加强装备采购管理所应采取的 措施提出了一系列建议。 关键词：装备采购；采购合同；合同管理
中图分类号：Ｅ２５７ 文献标识码：Ａ
装备采购合同管理，是装备采购管理的重要组成部分，是
军方依法执行合同、实现合同权利的主要手段。在我国，由于 长期受计划经济的影响，军队的武器装备大多依靠行政性指 令计划交由军工企业生产。国家和军队对产品实行包产包销，
同时向军工企业调拨、划拨其生产所需的原材料和资金。企业 没有研制和生产的自主权，必须严格按照国家下达的计划组
织实施。这种方式在特定的条件下，对我国武器装备的发展起 了重要作用。但是，随着军工企业改革步伐的加大，以及市场
机制的建立，它已变得越来越不能适应形势发展的需要。我军 装备采购合同，脱胎于计划经济条件下的指令性计划，在采购 合同管理体制、法律、方法及手段方面，还存在着诸多问题，需
要进行认真研究和解决。
１ 军事装备采购合同的内涵及特点
军事装备采购合同，是军队装备部门与国防工业部Ｉ＇－ｌ（专 业集团１或企业之间签订的、就武器装备的采购过程中所发生 的权利义务进行规定的、具有法律效力的经济合同，是一种不
完全等同于普通民事合同的特殊合同。可见，装备采购合同是 以法律规范调整军队和军工企业之间经济权益的一种特殊类
型经济合同，其自身的特殊性表现在： １．１合同的主体
装备采购合同的一方即需求方，永恒固定为军队采购部 门（需求方），而承包商是经过军队选定的。在军队看来，这样的
承包商具有为追求自身效用和军队效用而努力的行为能力， 即在其获得报酬激励最大化的情况下，能够达到自身投入的 最佳水平。否则，军队的期望收益会降低。并且，军队始终保持