浅谈公序良俗原则及其适用
浅析我国民法的公序良俗原则及适用
浅析我国民法的公序良俗原则及适用作者：樊睿来源：《中国·东盟博览》2013年第12期【摘要】民法的基本原则贯穿于民法各项制度当中，是民事立法、民事行为与民事司法的基本原则。
公序良俗原则作为现代民法的一项重要的基本原则，在维护社会正义、弥补法律缺陷、保护公民合法权益、促进社会秩序发展等方面起着重要的作用。
本文从公序良俗的基本含义及其发展、在我国的适用和确立该原则的必要性出发，对完善公序良俗原则提出个人的观点和看法。
【关键词】公序良俗；基本原则；适用；完善文章编号：1673-0380（2013）012 -0324-02一、公序良俗原则的含义公序良俗，按其字面意思，可以理解为公共的秩序、善良的风俗。
这一原则最早可以追溯至罗马法。
罗马法学家认为，公序是指国家的安全、人民的根本利益；良俗是指人民的一般道德规范。
在近现代国家的立法中，各国对此有不同规定。
比如，在《法国民法典》中，第6条规定：当事人不得以特别约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律。
《德国民法典》第138条规定：违反善良风俗的法律行为，无效。
《日本民法典》第90条规定：以违反公共秩序或善良风俗的事项为标的的法律行为，无效。
在英美法中，我们亦可以看到诸如“不法约定”、“违反公共政策之契约”、“对善良风俗的违反”等语句的出现，只是在表述上不尽相同。
我国立法对公序良俗原则的规定主要体现在《民法通则》和《合同法》中。
如《民法通则》第7条规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。
”《合同法》第7条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
”这里的社会经济秩序、社会公共利益，也就是我们所说的社会公共秩序和利益，社会公德则是善良风俗的一个体现。
因此，公序良俗原则应从公共秩序和善良风俗这两部分来理解。
公共秩序，可以理解为社会发展与进步所需要的秩序，是社会正常生活的要求，代表了公共的利益；善良风俗即社会发展与进步所需要良好道德风尚和公民的基本道德观念。
公序良俗原则的司法适用
摘 要作为现代民法边际性原则，公序良俗不论是在大陆法系的民法体系中还是在英美法系的判例适用中都居于重要地位。
尤其是在 20 世纪，公序良俗原则更是被誉为指向法律的根本精神，是私法社会化的主要表现之一。
这主要是因为公序良俗原则作为统领民法具体规范的基本原则之一，具有较大的弹性，是法官克服成文法局限性、化解法律与社会生活之间的张力的重要工具。
由此看来，不论是在立法还是司法中，公序良俗原则的重大意义，都决定了无论我们对其进行何种程度的清晰阐述和详尽解读都是非常有必要的。
在二十世纪九十年代以前，公序良俗原则在我国大陆并未受到应有的重视，直到近些年来，司法实践中适用公序良俗限制“市民”意思自治的案例层出不穷后，才引发了理论界与实务界的诸多讨论与研究。
本文认为对公序良俗原则的研究应集中在以下三个方面进行讨论，即：公序良俗原则是什么、为什么适用、怎么适用。
相比之下，祖国大陆地区学者的讨论范围尚局限在前两个问题上，而对第三个问题的研究还有些薄弱。
然而，恰恰最为复杂和最为迫切的问题正是公序良俗原则的适用问题。
概因对这一问题的讨论是关于法律方法的具体运用，研究的难度较大，作者根基肤浅、用功不深，但仍将这一问题作为本文的一个主要内容加以讨论，以期抛砖引玉，引起更多的关注和更深入的研究。
关键词公序良俗诚实信用意思自治司法适用AbstractAs the marginal principle in modern civil law, public order and good customs no matter whether it is in the civil law system in the continental law system or in applying Anglo American case occupies an important position in. Especially in twentieth Century, the principle of public order and good custom is known as the fundamental spirit of the law, is one of the main manifestations of the socialization of private law. This is mainly because the fundamental principle of the principle of public order and good customs as its basic civil law specific norms, has a greater flexibility, the judge to overcome the limitations statute, to resolve an important tool between law and social life of tension. In view of this, whether in legislation or judicial, the great significance of public order and good morals, decide whether we carry on the extent to which and the detailed interpretation is very necessary.Before the nineteen ninties, the principle of public order and good customs has not been paid enough attention in the Chinese mainland, until recent years, emerge in an endless stream application in judicial practice case of public order and good customs restrictions "public" autonomy of the cause, the theory circle and the practice circle many discussion and research. This paper argues that the principle of public order and good customs should be discussed in the following three aspects, namely: the principle of public order and good custom is what, why,how to apply for. In contrast, the motherland mainlandscholars discuss scope is limited to the first two issues,and Study on the third question and some weak. However,it is the most complex and the most urgent problem is theapplication of the principle of public order andoflegal The discussion of this issuegoodcustoms.is the specific application methods, research difficulty. Theshallow roots, hard not deep, but will this problem as one of the main contents of this paper are discussed, in order to attract, and more thorough research paid more attention.Keywords Public order and good morals basic principles justice apply the legislature to establish.目录第1章公序良俗原则的基本理论分析 (2)1.1 公序良俗原则的源起与发展 (2)1.1.1 公序良俗原则的源起 (2)1.1.2 公序良俗原则的发展 (2)1.2 公序良俗原则的基本含义及特征 (3)1.2.1 公序良俗原则的基本含义 (3)1.2.2 公序良俗原则的特征 (5)1.3 公序良俗原则的功能 (5)1.3.1 维护法律权威 (5)1.3.2 克服法律局限 (6)1.3.3 实现利益衡平 (6)1.3.4 扩大法官自由裁量权 (6)第2章公序良俗原则的国内立法及适用现状 (8)2.1 公序良俗原则的国内立法概括 (8)2.2 公序良俗原则的司法适用现状 (8)2.2.1 公序良俗原则在司法实践中的运用情况 (8)2.2.2 公序良俗原则在司法实践运用中存在问题的原因 (9)2.3 违反公序良俗原则的行为类型与法律后果 (11)2.3.1 违反公序良俗原则的行为类型 (11)2.3.2 违反公序良俗原则的法律后果 (12)第3章公序良俗原则的适用 (14)3.1 公序良俗原则适用可能存在的危险 (14)3.1.1 借助公序良俗原则向一般条款逃避 (14)3.1.2 法官以不同的道德观标准取代公序良俗 (14)3.1.3 公序良俗的判断标准一成不变 (15)3.2 明确公序良俗的判断标准 (15)3.2.1 判断的时间准据 (15)3.2.2 判断的空间范围 (16)3.2.3 判断的方法 (16)3.2.4 判断的内容 (17)3.3 公序良俗原则的妥当适用 (17)3.3.1 法律规范与公序良俗原则的适用顺序问题 (17)3.3.2 公序良俗原则适用的程序问题 (18)3.3.3 公序良俗原则适用中的利益衡量和价值选择问题 (18)3.3.4 加强公序良俗原则适用的司法保障 (19)结语 (22)参考文献 (23)致谢 (24)引 言公序良俗对一个国家的基本利益和社会基本道德起着至关重要的作用，可以说是现代民法的基本原则。
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浅论公序良俗原则及其适用浅论公序良俗原则及其适用席文斌民法的基本原则是贯穿于全部民法，指导民事立法、民事行为和民事司法的基本准则，是民法调整的社会关系和民法观念的综合反映。
依据我国的民事法律规定，结合学理解释进行概括，我国民法有六项基本原则。
公序良俗原则作为最后一项原则，因其固有的弹性而客观上起着一种兜底的作用，在现实的民事司法活动中默默地发挥着其应有的作用。
然而，数年前泸州二奶案的出现，使这项原则再次受到讨论，关于它的适用问题，依据法理和我国的现行的法律，是仍然存在着争议，有待商榷和进行立法完善的。
一、公序良俗原则的内涵一公序良俗原则的概念所谓公序良俗原则，准确的说我国民事法律并没有明确的对其作出规定，而是一种近似原则。
《民法通则》第七条规定民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。
我国学者通说认为，这一规定中的社会公共利益近似于外国民法典的公共秩序；社会公德近似于外国民法典中的善良风俗，因此，可以将我国《民法通则》第七条的规定概括为公序良俗原则。
关于公序良俗的定义，从上文的描述中，不难发现它是包括两个部分的，是公共秩序和善良风俗的简称。
公共秩序也即人类的公共生活秩序，是随着人类社会的不断发展，逐渐形成的规范人们行为，引导正确价值观，与人们的基本利益、国家和社会的基本利益相统一的社会规则。
善良风俗是指社会的存在及其发展所必要的一般道德，它是人们应当遵守的最低限度的道德的法律化。
二者的相互交融、相辅相成构成了完整的公序良俗原则。
但是，各国也会因社会环境与法律环境的差异，而出现一些表述与内容上的差异，但其本质都是围绕着公序良俗这一民法的基本原则而展开的。
二公序良俗原则的历史沿革公序良俗的观念最早起源于罗马法，随后逐渐被德、意、法等国的民法所采用。
1804年的《法国民法典》第一次规定了公序良俗原则，该法典第六条规定当事人不得以特别约定违反有关公共秩序与善良风俗的法律。
初探公序良俗原则的适用
初探公序良俗原则的适用摘要：公序良俗原则是我国民法上的一项重要原则，虽然没有明文规定，但是其意义已贯穿于民法理论与实践之中，弥补了民事立法上的漏洞，维护了社会的正常秩序，对民法的发展发挥了不可磨灭的作用。
同时，公序良俗原则的适用赋予了法官自由裁量权，我们也可以看到自由裁量权背后产生的一系列问题即可能导致的公序良俗原则滥用的问题，应该的道我们的重视。
本文通过对公序良俗原则的内涵、历史沿革的分析，以及对该原则在适用的过程中所面临的风险进行总结归纳，来探讨一下正确适用公序良俗原则的完善建议。
关键词：公序良俗原则；必要性；适用风险; 完善当前，一些法院对小三争遗产等类似案件以“违反社会公德、风俗习惯”为由援引公序良俗原则进行审判，在社会上引起了较大争议。
那么何谓公序良俗原则呢？公序良俗原则是我国民法上的一项重要的原则，是个人利益服从社会公共利益的具体表现。
它是约束民事行为的最低要求，也是维护国家利益和社会利益的根本要求，对弥补法律缺陷、维护社会公平、保护公民合法权益发挥了重要的作用。
公序良俗是公共秩序和善良风俗的简称，公序良俗原则，是指民事行为不得违反公共秩序或者善良风俗。
公共秩序即社会的存在及其发展所必要的一般秩序，善良风俗即社会存在及其发展所必要的一般道德。
社会在不断发展，人们的观念也在不断变化，公共秩序和善良风俗的内涵也在随之变化，我国民事立法中虽然没有直接使用“公序良俗原则”这一概念，但是相关的法律条文，还是让我们看到了这一原则的适用。
如《民法通则》第7条规定：“民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序”。
《民法通则》第28条的规定：民事行为违反社会公共利益的无效。
《合同法》第7条规定：当事人订立、履行合同，应当尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
《合同法》第52条第4项规定：损害社会公共利益的，合同无效；第52条第5项规定：违反法律、行政法规的强制性规定，合同无效。
浅论公序良俗原则的论文
浅论公序良俗原则的论文公序良俗原则是中国传统道德观念中的重要组成部分，意指社会秩序和人为善良的规范标准。
它在中国古代经典著作、法律法规以及社会实践中被广泛应用和发展。
本文将从公序良俗原则的起源与内涵、其在现代社会的意义以及存在的问题等方面进行探讨，旨在对公序良俗原则进行浅论。
公序良俗原则的起源可追溯到中国古代社会。
在中国传统文化中，公序良俗原则是为了维护社会秩序、促进人们之间和谐相处而产生的。
它强调社会的有序、稳定以及人们的道德素质和行为规范，使社会能实现进步和繁荣。
公序良俗原则的内涵包括两方面：公序和良俗。
公序即社会秩序，指各种行为和规范的总和，包括对法律法规的遵守、对权威的尊重以及对他人权益的尊重等。
良俗指社会风尚和道德规范，一方面指社会中的习俗和风气，另一方面也包括人们个人修养和行为规范。
公序良俗要求人们在社会交往中积极主动地遵守公序，维护社会秩序，同时树立起良好的道德风尚。
在现代社会，公序良俗原则仍然具有重要的意义。
首先，公序良俗原则是社会秩序的基础。
只有人们共同遵守公序，才能创造出和谐稳定的社会环境。
其次，公序良俗有助于促进人与人之间的亲和力和信任感。
遵守公序良俗的人更容易赢得他人尊重和支持，从而形成和谐的人际关系。
此外，公序良俗原则也能提升整个社会的道德水平和社会文明程度。
然而，公序良俗原则在现代社会中也面临着一些问题。
首先，随着社会的变革和发展，公序良俗原则需要与时俱进，根据社会的实际情况进行适度的调整和。
其次，一些人在实践中对公序良俗原则存在着认知和贯彻的问题，导致部分人对公序良俗原则的重要性和意义认识不足。
最后，公序良俗原则在现代社会中往往受到法律法规的制约和取代，导致其在社会实践中的地位受到不同程度的冲击。
综上所述，公序良俗原则是中国传统文化的重要组成部分，对现代社会依然具有重要的意义。
在实践中，我们应积极践行公序良俗原则，努力维护社会秩序和道德规范，促进社会的和谐发展。
同时也需要关注和解决公序良俗原则在现代社会中存在的问题，使其能更好地适应社会发展的需求。
公序良俗的法律效力(2篇)
第1篇一、引言公序良俗，是法律规范的重要组成部分，它反映了社会的基本道德准则和公共秩序要求。
在我国，公序良俗的法律效力得到了充分体现，不仅在立法、执法、司法等各个环节都有所体现，而且在公民日常生活中也具有重要的影响力。
本文将从公序良俗的概念、法律效力、适用范围等方面进行探讨。
二、公序良俗的概念公序良俗，是指符合社会公德、职业道德、家庭美德和善良风俗的行为准则。
在我国法律体系中，公序良俗主要体现为以下三个方面：1. 社会公德：包括尊重他人、爱护公共财产、遵守公共秩序等。
2. 职业道德：包括诚实守信、恪尽职守、勤勉敬业等。
3. 家庭美德：包括尊老爱幼、男女平等、夫妻和睦等。
公序良俗是法律规范的重要组成部分，它对于维护社会秩序、促进社会和谐具有重要意义。
三、公序良俗的法律效力1. 立法效力在我国，公序良俗在立法环节具有明确的法律效力。
例如，《中华人民共和国宪法》第24条规定：“国家倡导社会主义核心价值观，倡导文明、健康、和谐的生活方式。
”这表明，公序良俗是我国宪法的基本原则之一。
此外，许多法律法规都将公序良俗作为立法依据。
如《中华人民共和国民法典》第8条规定：“民事主体从事民事活动，不得违反法律、行政法规的强制性规定，不得违背公序良俗。
”这一规定明确了公序良俗在民事活动中的法律效力。
2. 执法效力在执法环节，公序良俗具有约束力。
执法机关在处理案件时，应当充分考虑公序良俗的要求，维护社会秩序和公共利益。
例如，在处理侵权纠纷、合同纠纷等案件时，执法机关应当根据公序良俗的原则，对当事人的行为进行评价，确保判决结果符合社会道德标准。
3. 司法效力在司法环节，公序良俗具有指导意义。
法官在审理案件时，应当充分考虑到公序良俗的要求，对案件进行公正、合理的判决。
例如，在审理离婚案件时，法官应当充分考虑夫妻感情、子女权益等因素，确保判决结果符合公序良俗的要求。
4. 社会效力公序良俗在社会生活中具有广泛的影响力。
公民应当自觉遵守公序良俗，树立良好的道德风尚。
论公序良俗原则的司法适用
论公序良俗原则的司法适用公序良俗原则是指在社会公共秩序和道德风尚的维护方面，应当遵循的原则和规范。
这一原则在司法领域中具有重要的应用价值，对于判断和处理许多法律问题起到至关重要的作用。
本文将探讨公序良俗原则的司法适用及相关问题。
在司法实践中，公序良俗原则的应用主要体现在以下几个方面：法律解释。
在解释法律条文时，公序良俗原则可以作为解释的重要依据之一。
当法律条文存在歧义或漏洞时，可以结合社会公共利益和道德标准来填补法律空白，使法律解释更具有合理性和可接受性。
法律适用。
在审理案件时，公序良俗原则可以作为判断法律事实和证据的重要依据。
当案件涉及道德和伦理问题时，法官可以结合公序良俗原则进行综合考量，以实现法律效果和社会效果的统一。
法律监督。
公序良俗原则也是法律监督的重要依据之一。
在监督司法行为时，可以依据公序良俗原则来评判司法裁判的合理性和公正性，以及监督法官的司法行为是否符合职业道德和法律规定。
在应用公序良俗原则时，需要注意以下几个问题：尊重法律。
虽然公序良俗原则在司法实践中具有重要地位，但首先需要尊重法律的权威性和强制力。
公序良俗原则不能违背法律规定，否则将失去其合法性和合理性。
维护社会公共利益。
公序良俗原则是维护社会公共利益的重要手段之一。
在应用这一原则时，需要着重考虑其对公共利益的影响，以避免与社会伦理道德相悖离。
保持中立。
法官在审理案件时，应当保持中立，不偏袒任何一方当事人。
在应用公序良俗原则时，应当避免主观臆断和偏见，以确保裁判结果的公正性和合理性。
合理适用。
在应用公序良俗原则时，需要结合案件的具体情况和当事人的实际情况进行合理适用。
不能生搬硬套或任意解释，以免造成不公正和不合理的后果。
公序良俗原则在司法领域中具有重要的应用价值。
通过合理运用这一原则，可以更好地实现法律效果和社会效果的统一，促进社会的和谐与稳定。
然而，在应用过程中也需要注意一系列问题，以确保其合法、公正、合理地适用。
本文旨在探讨公序良俗原则在司法领域的应用乱象及其本相，结合实例分析其适用的类型化。
公序良俗原则适用之法理学思考
公序良俗原则适用之法理学思考公序良俗原则是指社会成员在行为上应当遵循的普遍认可的道义准则，它是法律秩序形成的基础，并对法律规范的解释和补充起着重要作用。
公序良俗原则的适用是法律领域中的一个重要问题，关乎法律效力的认定和法律适用的方式，对于法学的发展和法律实践的规范具有重要意义。
公序良俗原则的适用，可以通过法理学的思考得到进一步的认识和解释。
首先，公序良俗原则是法的根源之一，它以社会共识和道义准则为基础，反映了人们普遍的价值观念和行为规范。
在法律体系中，公序良俗原则具有准官方性，它虽然没有形成明确的法律规范，但是在法律适用中起着重要的指导作用。
公序良俗原则的适用，可以通过法理学的思考找到其主要的依据和构成要件。
其次，公序良俗原则的适用需考虑法律效力和法律适用的问题。
在法律效力方面，公序良俗原则作为法律的一部分，应当具有普遍适用性和法律效力。
而在法律适用方面，公序良俗原则的适用形式与法律规则的适用形式可能存在差异。
在特定情况下，公序良俗原则可能会发挥更灵活的作用，在填补法律空白、解释法律规范和调整法律关系等方面发挥重要的作用。
公序良俗原则的适用，可以体现在法律制定、法律解释和法律适用等多个方面。
再次，公序良俗原则的适用需要考虑法律价值和公共利益的问题。
公序良俗原则是法律的价值取向和目标导向，体现了法律的公正性、公平性和公共利益导向。
在公序良俗原则的适用中，需要考虑法律制度的目标和法律政策的导向，以及社会利益的最大化和司法公正的实现。
公序良俗原则的适用，不仅要考虑个体的权益和利益，还要考虑社会的整体利益和公共利益，保证公序良俗原则的客观性和公正性。
最后，公序良俗原则的适用需要考虑具体情况和实践经验的问题。
公序良俗原则的适用是一个具体问题，需要考虑特定的背景和实践经验，以及社会风俗和道德观念的变化。
公序良俗原则的适用不能脱离具体情况和实践经验，需要考虑社会的发展和进步，以及个体的需求和权益。
公序良俗原则的适用，需要在法律的框架下，结合具体情况和实践经验，以实现法律的公平和公正。
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浅谈公序良俗原则及其适用
公序良俗是一种价值准则，指的是社会公共秩序和社会公共道德规范。
该准则通常用于判断某一行为是否符合社会道德准则和法律规范，并对违反该准则的行为进行惩罚和制裁。
这种准则在法律上具有重要的意义，因为法律往往是建立在公序良俗基础上的。
公序良俗准则主要适用于以下方面：
1. 社会行为规范。
公序良俗为社会人际关系中的行为提供了规范，如谈吐礼仪、家庭关系、社交场合等。
这些行为符合公序良俗，可以促进社会和谐。
2. 媒体内容审查。
公序良俗可以用来指导媒体内容审查，保障社会道德规范和公共利益。
对于媒体内容涉及到的语言、形式和内容，需要符合公序良俗准则。
3. 商业行为规范。
在商业交易中，公序良俗可以规范商家行为，促进商业诚信和公平交易。
商家需要恪守道德和法律准则，不做损害消费者权益的事情。
4. 法律规范。
在法律中，公序良俗是一个广泛的概念，适用于判断某种行为是否合法合规。
类似于道德和伦理准则，公序良俗也是法律中的一个重要基础。
总之，公序良俗是社会公共秩序和社会公共道德规范，可以指导社会行为规范、媒体内容审查、商业行为规范和法律规范。
对于遵守公序良俗的行为，社会应该鼓励和赞赏，而对于违反公序良俗的行为，应该加以制裁和惩罚。