关于外交保护制度的研究

关于外交保护制度的研究

摘 要:外交保护制度是国际法上的一项重要的制度,随着全球化的深入,世界各国的人员流动日益频繁,但由于不同国家之间语言,法律等各方面都存在着巨大的差异,因此侨民的合法权益就极容易受到侵害,因此通过对外交保护制度的仔细研究跟深入探讨有利于对我国国民的权益进行有效地保护,本文将从外交保护的概念,要件,发展趋势等方面对外交保护制度进行分析,并最终落实于对我国的制度建构的启示性作用。

关键词:外交保护条款草案要件发展趋势启示

外交保护制度是一项历史悠久的国际法律制度,它反映出的是国家与个人之间保护与被保护的一种法律关系。当今社会发展中,国际间经济交往的相互渗透, 国家间贸易往来日趋频繁, 人口在世界范围内的流动频繁导致了大量外国人在一国受损后得不到救济的情况时有发生。

一 、外交保护概念

对于外交保护的概念,纵观国内外相关论著,有几种代表性的论点如下:

(一)我国早期的国际法学者周耿生先生提出,外交保护是一国通过外交途径对在国外的本国国民的合法权益所进行的保护。①这个定义较为准确地概括了外交保护的基本性质,却忽视了行使外交保护权需要满足需满足”用尽当地救济原则”这一重要条件。

(二)英国国际法学者阿库斯特认为,如果东道国给予外国人的待遇不符合最低限度国际标准将”引起”该国的”国际责任”,受害外国人的本国可以行使”外交保护权”,即可以通过外交渠道对该固提出要求,以便得到赔偿或某种其他方式的救济。它扩大了实施外交保护的有效途径。如:谈判,协商等。他的进步之处在于外交途径与司法途径也被纳入外交保护途径的范畴。②

(三)日本学者寺泽一、山本草二的观点则是,本国国民在外国遭到损害,依该国国内法律程序得不到救济时,本国可以通过外交手段向该外国要求适当救济。它提出了外交保护的实施原因是本国国民在外国受到损害,实施条件必须以”用尽当地救济”为前提,但它的不足之处在于只规定了外交保护的一种途径,太过单一。

历史在发展,进入21世纪以后,外交保护问题在世界范围内达成了共识,早在2006 年5月,联合国际法委员会通过的《外交保护条款草案》中定义”外交保护系指一国针对本国国民因受他国国际不法行为损害而提出的诉因,行使自身的权利所采取的外交行动或其他和平解决手段.③

这个是对外交保护的最新也是最完整的定义,它可以被看作外交保护制度的一种跨越性突破。首先,这个定义明确了对侨民进行外交保护的根本前提,即其必须受到国际不法行为的侵害。其次,它丰富和发展了保护外交的各种方式,有效地将这种途径扩展到了”其他和平解决争端的方式”。

二、外交保护需满足的条件

通过对外交保护制度概念的了解,如果一国侨民在所在国遭受不法侵害,所在国根据外交法案对其实施外交保护。在实施外交保护的过程中必须要符合国际法规定的有关程序和条件,否则就会引起国家纠纷甚至国家责任。因此,国家在对其侨民实施外交保护,在对受害侨民所在政府所提出索赔时需满足以下三个条件:

(一)受害人所受的损害是国际不法行为所致

“国际不法行为”这一词是在2006年联合国国际法委员会《外交保护条款草案》对外交保护所下的定义中被提出的。一项行为构成国际不法行为在国际法上应具备三个要件:第一,客观上,该行为违背了国际义务,给另一国或国际社会造成了损害后果。所在国要保护在其境内的外国国民是国家的一项传统义务,所在国如果没有尽到该项义务就要承担国际责任;第二,主观上,国家对该行为有过错,包括故意和过失:第三,该行为可归因于国家,包括代表国家的行为以及受国家纵容的行为。由于该国的国家机关疏于防范、制止或予以惩戒,乃至是加以鼓励或者明示认可的普通的私人不法行为,则该国应该就此承担相应的国际法律责任。而受到损害的外国侨民的所属国,则据此取得了向所在国求偿的权利,以弥补本国侨民因为所在国的国际不法行为所带来的损失。

(二) 受害人持续拥有保护国的实际国籍

国籍是指一个自然人或法人”作为某一国家的国民的资格”,国籍作为国家与国民的联系纽带,在外交保护中,只有保护国与受害者之间存在着真实的联系,保护国才能对受害人实施有效的外交保护。2006年联合国国际法委员会《外交保护条款草案》第5条第1款将这一定义收入囊中。

2006年联合国国际法委员会《外交保护条款草案》第三部分专门介绍了当地救济,根据该草案第14条第3款的规定,在提出国际求偿或再求偿有关的宣告性判决请求做出前,穷尽当地救济方式。所谓”用尽”在这里应该包括两层含义:其一,必须使用完当地所有可以适用的司法的和行政的救济程序,包括普通的或特殊的司法和行政程序。这也可以说是实质性的救济方法。其二,必须充分地使用所在国本国法律中的救济手段。

(三)”干净的手”原则

与外交保护制度相关联的”干净的手”原则可以有三种解释:第一、当国籍国对其外国人也实行了类似于东道国对国籍国国民的做法时,”干净的手”原则可以阻止国籍国对本国国民实行外交保护;第二、当国籍国(保护国)在特定案件中采取了非法手段(包括对其国民)以至于其双手”不干净”时,”干净的手”原则可以阻止国籍国对其国民实行外交保护;这里所说的将”干净的手”原则用于外交保护的目的是当非法行为不是由国家所为,而是由外国人个人所为时可以阻止国籍国行使外交保护。

三、外交保护的具体实施方式。

以和平方式形式外交保护,解决争端,被广泛认可,主要方式体现以下几种:(一)提供协助

所谓”协助”是指在提供外交保护的最早的方式时,侨民在所在国身处异乡遇到语言不通,环境不熟悉等问题,合法权益极易受到侵害,因此极需要国籍国提供协助,如提供法律援助,提供翻译等。此时的外交代表可以通过提供协助的方式来进一步确保本国侨民的合法权益,从而更有利于本国国民较好的维护权益。

(二)外交机关向所在国政府提出交涉。

交涉的方式既包括正式也包括非正式,重要的是通知所在国政府注意某事件。通过外交机关行使对自身的保护,通过外交使节与所在国外交机关交涉,提出解决方案。

(三)提出正式的抗议。

提出抗议是是对所在国没有履行国籍法义务表示不满。

(四)提出赔偿要求。

赔偿一般直接向所在国政府提出。赔偿的目的在于要求恢复到侵害发生之前的状态。

(五)国际诉讼或仲裁。

国际法院是受理国籍国之间争端的主要机构,因此当事人穷尽一国手段的情况下,可以根据国际法院有关规定将争端提交国际法院,或通过国际仲裁的方式解决争端。相比之下,仲裁决定更易于双方接受,而且相比于诉讼,避免于走繁琐的司法程序,节省了司法资源,提高了效率。

四外交保护制度研究对我国的启示作用

我国对外交保护制度的研究已有一定的历史,在过去的时间里,由于我们不懈的努力,我国的外交保护制度有了很大的发展并取得了很好的成绩,但由于我国的立法机关对于外交保护的理论研究及外交保护的现状的重视不够,我国国民在海外的权益经常性的遭受侵害,受到不公正司法待遇的事件层出不穷,更使我们认识到现阶段我国加强研究外交保护制度的重要性和必要性。分析了外交保护制度的各个方面,我们应重点做好以下几方面的工作:

(一)国内有关部门、特别是科研机构和高等院校,在今后的研究工作中,应该对外交保护制度的理论研究加强政策引导,通过各种积极有效地措施,鼓励和吸引国际法学者在外交保护问题上进行深入而全面的研究。

(二)我国国际法学者要加强学术研究的敏锐性,了解国内外经济与社会的现实需要,重视和加强对外交保护制度理论的研究,力争使我国的外交保护研究尽快与国际研究相衔接,为外交保护实践提供理论支持。

(三)我国政府及其相关部门应多注意当今世界国际法规范发展的时代潮流,积极促进我国国内法律制度与国际的接轨,放眼世界,着眼于全局,为现行国际法律制度的发展做出我们应有的贡献。

注释:

①周耿生著:《国际法上册》,商务印书馆1981年版,第283页.

②参见[英]m·阿库斯特著,汪瑄,朱奇武,余叔通,周仁等译的《现代国际法概论》,中国社会科学出版社1981年版,第101 页。

③a/cn.4/l.613/rev.1.7 june 2002.

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我国公民海外安全保护的法律思考

我国公民海外安全保护的法律思考

我国公民海外安全保护的法律思考

[摘 要]海外公民团体作为一国重要的海外资源之一,其范围的扩大是一国经济和社会发展到一定程度的必然趋势。近年来,我国公民的海外安全也屡屡遭受各种威胁,其发展态势日趋多样化,这使我国公民海外安全保护面临巨大的压力和挑战。文章主要从我国公民海外安全保护的法律理论依据入手,从法律视角对新形势下我国公民海外安全保护的立法现状进行分析,对该问题进行粗浅的法律思考。

[关键词]海外安全;法律保护;国际法

据外交部相关数据显示:自2010年以来,每年我国公民的出境人数以年均超过1000万人次的速度递增,去年已经达到8300万人次。保守估算,到2020年,我国公民出境将达到1.5亿人次,甚至更多。如何更好地保护我国公民的海外安全成为社会广泛关注的热点问题之一。

一、我国公民海外安全保护的主要国际法依据

从国际法的角度看,对公民海外安全保护的主要法理依据有:第一,领事保护理论。领事保护是指派遣国的外交、领事机关或领事官员在国际法允许的范围内,在接受国保护派遣国的国家利益、本国公民和法人的合法权益的行为。根据国际法和国际公约,领馆和领事官员有权对该派遣国国民提供必要的协助。第二,外交保护理论。外交保护主要指由于本国的自然人和法人遭受不法行为的侵害,利用外交和其他和平手段对其进行救济的手段。外交保护强调以“用尽当地救济”为前提,只有受害人仍未得到救济的情况下,才可以进行外交保护。第三,国际人权理论。维护自然人赖以生存和发展的人身安全、财产安全及其他的合法权益,是国际人权理论强调的核心。随着国际法“人本化”趋势的进一步发展,人的尊严、价值和权利得到了更深层次的拓展,这为个体的发展和合法权益的维护提供了新的维度。第四,国家管辖权理论。国家管辖权理论是指一个国家对其领域内的一切人、物和事件具有管辖权,在特殊情况下,对其领域外的人、物和事件也可以行使管辖权。

二、新形势下我国公民海外安全面临的威胁及相关问题的立法现状

如何加强驻外管理制度

如何加强驻外管理制度

如何加强驻外管理制度

一、建立健全的制度体系

加强驻外管理制度首先要建立健全的制度体系,明确各项管理规定和责任,确保驻外工作有序进行。制度体系应包括以下几个方面:

1.专门机构设置

应根据实际情况设立专门负责驻外管理的机构或部门,统一协调管理驻外机构和人员的活动。该机构应具有权威性和专业性,制定相关管理规定并指导实施。

2.管理规章制度

建立规范的管理制度,对于驻外人员的选拔、组织、培训、考核等环节进行规范化操作,确保工作流程清晰、责任明确。同时明确驻外工作的具体目标、任务和责任,为驻外工作的开展提供明确的方向。

3.信息化管理系统建设

建立信息化管理系统,对于驻外人员和机构进行信息化管理,包括人员信息、任务信息、工作进展等信息的收集和管理。通过信息化手段可以更加方便地了解驻外工作情况,及时进行监督和管理。

4.风险评估机制

建立风险评估机制,对于驻外工作的风险进行评估和预警,及时采取有效措施加以应对。特别是一些安全风险较高的地区,应加强对于驻外人员和机构的安全保障措施。

5.责任追究制度

建立责任追究制度,对于驻外工作中的失职、玩忽职守等问题进行追究责任。建立完善的问责机制,对于不履行职责或者触犯规定的人员予以处理,形成震慑效应。

二、加强驻外人员管理

1.选拔和培训

对于驻外人员的选拔应进行严格筛选,综合考虑其业务能力、素质和身体状况等因素,确保人员适应驻外工作的要求。同时对于驻外人员进行必要的培训和考核,提高其应对复杂情况的能力。

2.工作监督

建立健全的工作监督机制,对于驻外人员的工作进行定期监督和检查,确保各项工作任务的顺利实施。同时加强对于工作结果的评估,及时发现问题并进行纠正。 3.心理辅导

对于驻外人员进行心理辅导,帮助他们适应异国文化环境和工作压力,提高其心理承受能力和应变能力。同时关注其生活情绪,及时进行心理疏导,保障其身心健康。

4.交流合作

加强与国外相关部门和机构的交流合作,促进驻外人员之间的交流与合作,共同解决遇到的问题。同时加强与国内相关部门的联系,确保驻外工作与国内工作保持密切联系。

外交保护的法理与中国民间对日索赔权

外交保护的法理与中国民间对日索赔权

󰊕󰀒󰀑󰀚󰊕外交保护的法理与中国民间对日索赔权辛 崇 阳*内容摘要:第二次世界大战后,外交保护制度通过国际条约的规定和以国内法的方式表现出的国际社会的实践,其职能向保护个人的权利和利益方面发生了重要转变。在这一转变过程中,确立了个人有独立与国家并有其自身的权利和利益的地位。日本在围绕其国民针对日本政府的战争索赔问题上,无论是政府的立场还是法院的司法实践都是建立在这一个人地位的基础之上,认为日本只是放弃了作为政府的外交保护权,而没有放弃其国民的请求权,所以,国民可直接向加害国提起损害赔偿的请求。但是,遗憾的是在涉及中国民间对日索赔问题时,日本却违背了其自身的立场,认为中国政府已放弃了其国民的请求权。关键词:国际法 外交保护 索赔 请求权一、引言 中国民间对日索赔是指在二战期间因日本所实施的违反国际人道主义法和相关国内法的严重犯罪行为而遭受人身、财产和精神方面损失的我国受害国民或其遗属,对作为加害者的日本国政府或企业等提出的要求其承担对受害者进行赔偿和其它民事法律责任的诉讼。󰀒󰊣在中国民间对日索赔中,围绕着中国政府是否已放弃了其受害国民的索赔权问题,中日两国之间一直存在争议。󰀓󰊣2005年3月18日,日本东京高等法院有关中国“慰安妇”的二审判决使这一问题更加引人注目。法院驳回了在日本侵华期间被日军强掳的中国妇女郭喜翠和侯巧莲要求日本政府承担由于其实施“慰安妇”制度给她们造成身心伤害的法律责任的上诉请求。其理由除支持东京地方法院一审判决所适用的除斥期间等外,还在中国民间对日索赔判决中初次明确适用了“日台和约”,即根据日本与当时中国所 編集部注* 中国政法大学副教授,日本名古屋大学法学硕士、博士研究生毕业。 1)1988年9月,山东省茌平县张家楼村200多村民通过日本驻中国大使馆向日本政府转交了中国国民的第一份索赔书。同年有28封索赔书从江苏、山东、浙江等地寄往日本大使馆 。1989年12月21日,4位中国老人在北京饭店举行记者招待会,发表《花冈事件幸存者致日本鹿岛建设公司的公开信》,要求鹿岛公司谢罪赔偿。紧接着,南京大屠杀案幸存者和中国“慰安妇”幸存者的战争受害案、刘连仁强制劳工案、平顶山屠杀案等相继向日本各地方法庭起诉,拉开了中国民间对日索赔之幕。 2)1992年3月21日,中国外交部发言人答日本记者问时表示:“中国政府在中日联合声明中表示,赔偿问题已经解决,一部分中国被害者与日本的当事者接触,我们不干涉。”1995年3月,钱其琛外长再度明确指出:“中国尽管放弃了国家赔偿,但是,并没有放弃民间赔偿。”󰊕󰀒󰀒󰀑󰊕谓的“法律上的政府”——中华民国1952年8月签订的《日华和约》,󰀔󰊣认定中华民国已放弃了郭喜翠等的请求权,󰀕󰊣而1972年9月日本与中华人民共和国签订的《日中联合声明》󰀖󰊣仅对此予以确认,并未创设任何新的法律效果。󰀗󰊣 实际上,东京高等法院的上述判决涉及到了一个作为前提应予正视的国际法理论问题,即国际法上的外交保护制度下的个人与国家的关系问题,也就是说个人和国家的权利和利益是一体的还是分离的?国家是否可以放弃个人的权利和利益?本文将通过对有关外交保护的理论和实践以及日本在战后索赔中的相关实践的考察和分析,在明确国际法上个人与国家的关系的基础上,探讨中国民间对日索赔权的国际法基础。并为日后对该判决的研究作一个理论铺垫。二、外交保护制度下个人与国家的关系1、外交保护的“国家特征” 外交保护是指个人在国外其人身或财产受到侵害时,该个人的国籍国对实施侵害行为的居留国要求给予适当救济的权利。󰀘󰊣1924年8月30日,常设国际法院在马弗罗马蒂斯巴勒斯坦特许权案判决中宣称:“国家有在其国民由于另一国家所实施的违反国际法的行为而受到侵害,且在该国得不到有效救济的情况下保护其国民的权利。这是国际法的一个基本性原则。国家为其一国民采取外交行动或诉诸国际司法程序,实际上是国家主张其自身的权利,即国家使国际法在其国民身上得到尊重的权利。”󰀙󰊣该引用的后半部分便是外交保护的所谓“国家特征”。瑞士国际法学者瓦特尔对外交保护的“国家特征”曾有以下经典论述,即:“不管加害者是谁,对国民的侵害即是对其国籍国的间接侵害。”󰀚󰊣 而美国国际法学者博查德将外交保护的“国家特征”视为“私人请求向国家请求的转变”,认为:“国家支持受外国侵害的本国民的请求是其行使主权提出自身请求的行为,而不是其国民的代理人或受托人。国家控制交涉的全过程,有提出和解决请求、做出让步和放弃请求的权利。获得的赔偿 3)该和约第11条规定:“除该条约及其附属议定书另有规定外,日本国和中华民国之间因战争状态的存在所产生的问题按旧金山和约的相关规定解决。” 参见󰢁󰺊󰫲󰳋󰸤󰥂󰭅󰶯󰊰󰠃󰡍󰧚󰻿󰥂󰊱󰊤󰃸󰄀󰄀󰃿󰳥󰵛󰊥󰼗󰵹󰖳󰉺󰃸󰄀󰄀󰃿󰳥󰃺󰝄󰵃󰟦󰉺󰭈󰿡󰛝󰊓󰸗󰉻与请求权问题相关,《旧金山和约》第14条b款规定:“除该条约另有规定外,联合国家同意放弃其所有请求权,包括战争中因日本及其国民所采取的行为引发的联合国家及其国民的其他请求权和联合国家因日本的军事占领产生的直接军费的请求权。” 参见󰢁󰺊󰫲󰳋󰸤󰥂󰭅󰶯󰊰󰠃󰡍󰧚󰻿󰥂󰊱󰊤󰃸󰄀󰄀󰃿󰳥󰵛󰊥󰼗󰵹󰖳󰉺󰃸󰄀󰄀󰃿󰳥󰃺󰝄󰵃󰟦󰉺󰭈󰿡󰵀󰞒󰸗󰉻 4)参见日本东京高等法院判决书第13页。 5)《中日联合声明》第5条规定:“中华人民共和国政府宣布,为了中日两国人民的友好,放弃对日本国的战争赔偿要求。”参见󰢁󰺊󰫲󰳋󰸤󰥂󰭅󰶯󰊰󰠃󰡍󰧚󰻿󰥂󰊱󰊤󰃸󰄀󰄀󰃿󰳥󰵛󰊥󰼗󰵹󰖳󰉺󰃸󰄀󰄀󰃿󰳥󰃺󰝄󰵃󰟦󰉺󰭈󰿡󰵀󰛝󰸗󰉻 6)参见日本东京高等法院判决书第15页。 7)󰊰󰠃󰡍󰘔󰜎󰹏󰣙󰰯󰊱󰳔󰺊󰠃󰡍󰹏󰖶󰕱󰸤󰉺󰡾󰦲󰲊󰉺󰃸󰄀󰄀󰃼󰳥󰭈󰃸󰡮󰵃󰟦󰉺󰭈󰃸󰃷󰃻󰸗󰉻 8)Permanent Court of International Justice, Series,A,No.2,p.12. 9)E.de.Vattel, The Classics of International Law edition translated byCharlesG.Fenwick,reprint,Oceana,1964,p.136.󰊕󰀒󰀒󰀒󰊕归国库,国民没有对赔偿的请求权。”󰀒󰀑󰊣 建立在上述“国家特征”基础之上的外交保护制度作为一项实定法规则被认为已在国际法上得以确立。但是,外交保护为什么具有“国家特征”?具有“国家特征”的外交保护还能保护个人的权利吗? 外交保护制度起源于中世纪的私人复仇制度,即个人在国外为保护自身的利益进行自力救济的制度。随着近代中央集权国家的建立,外交保护制度得以确立。而且,当时国家普遍采用的以贸易差额制度为内容的重商主义对外交保护的“国家特征”的形成产生了重要影响。即国家对外被视为一个经济单位,而个人是作为该经济单位的国家的一分子。个人在国外的经济活动被认为已超出了其自身的范围,而具有增加国家财富的意义。所以,将对个人的侵害视为对国家的侵害,国家是对其自身的侵害提出请求的外交保护的“国家特征”得到承认。而且,作为外交保护的“国家特征”的另一体现,为避免对国民的个别利益的保护可能与国家的整体利益发生冲突,外交保护作为国家的权利,使国家拥有了广泛的自由裁量权。国家可能考虑与加害国的政治经济关系,不提出请求、做出让步或放弃请求;也可能在其国民未要求保护的情况下向加害国提出请求。󰀒󰀒󰊣但是,建立在上述“国家特征”基础之上的外交保护制度在重商主义时代之后,仍然作为国际法的一项基本性原则被认为延续至今。 在传统国家责任法中,外交保护作为一项程序规范,与之相对应的是确认国家的国际违法行为标准的实体规范,即欧、美国家主张的“国际标准主义”或称“文明的最低标准”或“国际的正义标准”。󰀒󰀓󰊣对于“国际标准主义”,美国国际法学者卢特曾有以下论述,即:“所有国家对在其领土内的外国国民,负有给予与其国民相同的法律和行政保护以及对侵害的相同的救济的义务,既不高与也不低与其国民。但是,国家给予其国民的保护以符合已确立的文明标准为条件。非常明确且重要的是存在着一个被所有文明国家广泛承认并被认为构成了世界国际法的一个部分的正义标准。作为应给予外国人的正义标准,所有国家都有权将一国给予其国民的正义作为条件,但是,该国的法律和行政制度必须符合该国际标准。当一国的法律和行政制度不符合该标准时,其国民可能服从或被强制服从,但作为其他所有国家的国民可满足的标准,这是难以接受的。”󰀒󰀔󰊣 在以1648年《威斯特伐里亚和约》为形成标志的源于欧洲的国际法,即欧洲公法走出欧洲适用于欧洲以外的区域的过程中,欧洲国家、其后还有美国在与拉美国家的国际关系上广泛地主张和适用上述“国际标准主义”。19世纪末20世纪初,刚刚摆脱西班牙和葡萄牙的殖民统治获得独立的拉美国家内战延绵不断,国家财政濒临危机。由此给欧、美国家国民的人身和财产造成的侵害以及有关合同的不履行时有发生。欧、美国家以拉美国家未达到其要求的“国际标准主义”为由,频繁地10)Edwin M.Borchard, The Diplomatic Protection of Citizens Abroad or the Law of International Claims, NewYork,1915(reprint,Kraus,1970),pp.356-360,366-375.11)󰰾󰴾󰻜󰳋󰿠󰊮󰖎󰞦󰰤󰸭󰞢󰍷󰘻󰳳󰸡󰔽󰊢󰳋󰊣󰊯󰉺󰹏󰖶󰿦󰛀󰉺󰭈󰞒󰥇󰡾󰗨󰉺󰒰󰛝󰢛󰿡󰳥󰉺󰡾󰛝󰡾󰊕󰊕󰢛󰊓󰡾󰸗󰉻12)󰦦󰒪󰹕󰿠󰊮󰰻󰱷󰰤󰠃󰡍󰹏󰍴󰍓󰍚󰎔󰠃󰕈󰩹󰳚󰍷󰩑󰖨󰊕󰊕󰠃󰕈󰩹󰳚󰹏󰍷󰰸󰗵󰊢󰀒󰊣󰊕󰊕󰊯󰉺󰠃󰡍󰹏󰖎󰞦󰡶󰢽󰉺󰭈󰃿󰄀󰗨󰭈󰃸󰟸󰉺󰃸󰄀󰄀󰃷󰳥󰃻󰝄󰉺󰭈󰃻󰊕󰃹󰃷󰸗󰉻13)Elihu Root, “The Basis of Protection to Citizens Residing Aboard”, American Journal of International Law, Vol.4,1910,pp.521-522.󰊕󰀒󰀒󰀓󰊕对拉美国家实施干涉,而外交保护成为其主要手段,并时常伴随着使用武力。在拉美国家为排除欧、美国家的干涉,捍卫国家主权的历史背景下,卡尔沃的学说诞生了。卡尔沃的学说与拉美国家当时所面临的外交问题相关,在拉美国家处理与欧、美国家的关系中,作为一项政策,即卡尔沃主义得以确立。它主要表现在以下两个方面:第一、对外国人提起的个人请求,当地法院有管辖权;第二、外国人无权要求其本国的外交保护。拉美国家为使卡尔沃主义获得国际法上的效力,把它规定在国内法及国际条约中,还在美洲国家国际会议上试图使之法典化。另外,也将它广泛地规定在拉美国家与外国人订立的特许协议中,即卡尔沃条款。它要求外国协议当事人将由特许协议产生的争端提交当地法院解决,放弃向其本国政府寻求外交保护。󰀒󰀕󰊣 建立在“国家特征”基础之上的外交保护制度,从上述对其形成的历史的考察可以看出,“国家特征”并非外交保护制度的实质要件,只是重商主义时代的历史遗留物。而重商主义时代后的外交保护的“国家特征”只是建立在 “对国民的侵害即是对其国籍国的间接侵害”的所谓“瓦特尔虚构”之上。而卡尔沃主义/条款对“国际标准主义”和作为实现“国际标准主义”手段的外交保护制度提出的挑战敲响了这一虚构的丧钟。2、外交保护的职能转变 国际法在经历了第一次世界大战、特别是第二次世界大战之后,发生了重大变化。在此背景下,出现了从人权保护的角度主张外交保护的职能转变的主张和国际实践。 在国际法学会1932年奥斯陆年会上,对报告人博查德提出的主张外交保护的“国家特征”的草案,在草案起草委员会内部,波利蒂斯、普拉德鲁、罗林等就表示反对,以至提出了对案。波利蒂斯认为:“从19世纪后期的海牙和会时起,特别是在第一次世界大战后混合仲裁法庭设立后,在这方面出现了一个新的发展。即属于受害者个人的权利现实地存在,并能以此为基础提起赔偿请求的主张逐步成为通说。将该主张推到极端的话,意味着个人可直接提出请求而不需要其本国的干涉,但国际法尚未发展到这一步。国家实施外交保护形式上虽仍被视为国家在保护其自身的利益,但实际上不得不承认国家是为保护个人的权利而提出请求。”普拉德鲁认为:“应该宣布外交保护不是国家的权利而是国家的义务。”罗林认为:“外交保护是国家的国际法上的职能,是国家在国际社会上行使的职能。”最终在得到多名委员支持提出的对案第1条中将国家的外交保护规定为国家的国际法上的职能。󰀒󰀖󰊣 国际法委员会在2000年第52届会议上,对于一国有决定是否对其国民进行外交保护的绝对权利,而没有这样做的义务的传统学说,一些持反对意见的委员认为:“这一立场是国际法中一个令人感到遗憾的地方。目前国际人权法的发展,要求一国承担义务,对受害国民实行外交保护。而且,许多国家的宪法规定国家必须保护在国外的本国民的合法权益,该国民在侨居国外时有权得到保14)辛崇阳《特许协议的争端解决与卡尔沃条款》、赵威主编《国际经济法论文集》、中国政法大学出版社2000年第1版、第528-530页。15)Annuarire de I’Institut de Droit International,Vol.37,pp.492-503.转引自󰰾󰴾󰻜󰳋󰿠󰊮󰖎󰞦󰰤󰸭󰞢󰍷󰘻󰳳󰸡󰔽󰊢󰳋󰊣󰊯󰉺󰹏󰖶󰿦󰛀󰉺󰭈󰞒󰥇󰡾󰗨󰉺󰒰󰛝󰢛󰿡󰳥󰉺󰢛󰊓󰵀󰂊󰢛󰊓󰛝󰸗󰉻

我国在立法上对境外华人的保护

我国在立法上对境外华人的保护

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我国在立法上对境外华人的保护

作者:赵烨韵

来源:《决策与信息·下旬刊》2013年第07期

摘 要 随着改革开放和全球化进程的加快,我国有越来越多的人走出国门走向世界。同时,也面临着境外的各种危险,我国在立法上对于境外华人的保护显得尤其重要。第一部分从管辖权和法律适用以及领事保护制度两个方面讨论了我国在境外华人保护上的立法现状,第二部分列举了国外先进的立法例,作为我国的借鉴。虽然我国正在此方面不断进行探索,但是距离实际的需求还有很大的距离。

关键词 境外华人 国际法 领事保护 空间效力

中图分类号:D922 文献标识码:A

近年来,越来越多的国人走出国门,走向世界。根据外交部资料显示,截至2012年,我国在海外留学人员已达到130多万,分布在全球100多个国家和地区。 华人在海外安全事故频发,仅2010年海外华人就遭遇意外事件共346起 ,对境外华人的保护显得愈发重要。而最直接有效的方法就是在立法上对其进行保护。

一、立法现状

境外华人面临的安全威胁包括犯罪行为和民事侵权行为。由于国际合同纠纷首先采取的是当事人意思自治原则,即根据双方当事人的选择决定适用的法律,在此暂不赘述。在侵权和犯罪案件中,立法上对于境外华人的保护已经作出了一些努力。

(一)涉外案件中的管辖权及法律适用。

通过国内法中关于涉外案件管辖权的规定,可以保护境外的中国公民受到我国司法机关和法律的保护。

在严重威胁到海外华人生命安全和财产安全的刑事案件中采取保护管辖原则。《刑法》第8条规定外国人在中华人民共和国领域外对国家或者公民犯罪可以适用本法,该规定体现了对于境外受害的我国公民合法权益的重视,体现了对于公民的超出国界的保护。

而对于我国公民在境外犯罪,则采用属人原则。《刑法》第7条规定,中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法。该规定有利于保护我国公民不在国外受到不公正的审判。

浅探外交保护制度的完善

浅探外交保护制度的完善

浅探外交保护制度的完善

关璐

【期刊名称】《农业与技术》

【年(卷),期】2005(025)006

【摘 要】外交保护是国家基于其独立主权享有的,保护本国境外公民合法利益免受别国非法行为侵害的一项基本权利.它充分体现了国家主权的权威性、至高性,表现了一国对其国民的属人管辖权,实践中形成了当代国际法一项重要制度.然而,在国际交往频繁、国际关系复杂多变的今天,现行外交保护规则体系是否能够真正、切实地保护国民的权益;外交保护应如何适应国际社会现实发展的需要,成为人们关注的热点.本文将从规则体系的角度,将外交保护权利的行使作为一种制度,分析现行外交保护制度的漏洞,结合国际已有规则提出完善意见.

【总页数】4页(P167-170)

【作 者】关璐

【作者单位】吉林大学法学院,吉林,长春,130000

【正文语种】中 文

【中图分类】D801

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2.内部控制制度的完善与提高职工素质浅探 [J], 郜玉龙

3.浅探完善我国融资租赁业务税收制度 [J], 宋爱华 4.我国政府审计结果公告制度完善浅探 [J], 董凤莉;任国瑞

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对《外交保护条款草案》的解读

对《外交保护条款草案》的解读

2008 年12 月

第21 卷第4 期

湖北函授大学学报

Journal of Hubei Correspondence University

Dec.2008

Vol.21,No.4

·法学研究·

对《外交保护条款草案》的解读

国际法委员会于1996 年第48 届会议确定“外交保护”

专题为适于编纂和逐渐发展的三个专题之一。国际法委员会

在1997 年7 月11 日第2501 次会议上任命穆罕默德·本努

纳先生为这一专题的特别报告员。联合国大会于第52/156 号

决议中赞同国际法委员会关于将“外交保护”专题列入其议

程的决定。国际法委员会1998 年第50 届会议收到特别报告

员的初步报告。委员会1999 年第51 届会议鉴于本努纳先生

当选为前南斯拉夫问题国际法庭法官,任命克里斯托弗·约

翰·杜加尔德先生为本专题的特别报告员。特别报告员先后

提交7 次报告。国际法委员会第56 届会议(2004 年)一读通过

了外交保护条款草案及其评注。国际法委员会在2006 年5

月30 日举行的第2881 次会议上二读通过了关于外交保护

的整套条款草案。(对二读通过的关于外交保护的条款草案,

下文简称为《草案》)。

一、外交保护的主体

行使外交保护权的主体是受害人的国籍国。国家对其国

民拥有属人优越权,无论国民在国内还是国外。《奥本海国际

法》指出“虽然外国人在进入一国的领土时立即从属于该国

的属地最高权,但是,他们仍然受他们本国的保护。依据一个

普遍承认的国际法的习惯规则,每一个国家对于在国外的本

国公民享有保护的权利。”国家保护其在外国的本国国民的

权利还为1961 年《维也纳外交关系公约》所确认,该公约第3

条第1款(2) 规定使馆的职务之一是“: 于国际法许可之限度

内,在接受国中保护派遣国及其国民之利益。”

国籍国是对自然人进行外交保护的一般主体。《草案》第

4 条规定国籍国的定义:“为对自然人行使外交保护的目的,

国际私法学习心得体会 学习《国际公法》心得体会三篇

1 国际私法学习心得体会 学习《国际公法》心得体会三篇

国际私法在世界各国民法和商法互相歧异的情况下,对含有涉外因素的民法和商法关系,解决应当适用哪国法律的法律。下面是为大家带来的国际私法学习心得体会 学习《国际公法》心得体会,希望能帮助到大家!

国际私法学习心得体会 学习《国际公法》心得体会1

在国际经济法的课程学习中,国际贸易术语的学习与理解显得很重要。虽然这些标准和规则的共同条件是由各种民间组织制定的具有很大的随意性与任意性,但却是在在广泛的国际贸易中不可或缺的。其起到了简化交易程序,缩短交易时间,节省交易成本的目的。同时也为解释合同和解决争议提供了重要的依据。下面仅就我自学到的知识谈谈对若干贸易术语的理解与认识。

首先是卖方义务最小的为EXW(工厂交货)即是由卖方到卖方的工厂去提货,只要买方出了卖方的工厂大门货物所产生的一切风险与所有的一切费用均由买方负责,卖方把货物交给买方处置,即履行了交货义务。它适用于海(水)路、陆路、空中运输的国际货物,它给予买方的风险是最大的,买方除了承担把货物运至装运地和运到目的地的货物运输费用外还要承担货物在卖方国家的出口手续等费用,另外为了货物的安全买方还要买一份保险,若是卖方所在国家不允许该货物出口,其风险亦是由买方承担。所以EXW除了特种货物买卖、折价销售货物合同买卖外在国际商事贸易中很少用。当买方无力办理出口清关手续时,也不宜选择这一贸易术语。

与EXW相对应的是DDP(完税后交货)这组贸易术语正好与EXW相反,它是要求将货物送上门后才算履行完交货手续。即货物从卖方所在国出发卖方需承担对所有费用分别是:将货物运至装运地的费用、办理所在国货物出口的一切费用、承担货物运输过程中的所有费用、货物在途中的风险及保险费用、办理买方所在国进口结关手续和进口所要承担的一切费用。所以DDP与EXW相反为卖方所设对义务是最大的,用一句话概括就是把货物送上门才算完,之前的所有费用及风险均由卖方承担。所以这种贸易术语一般在经济萧条时期企业利润下滑时卖方主动出击时,卖方薄利多销时选用。在卖方无力办理买方所在国进口结关手续时,同样也不宜选择这一贸易术语。

举报人保护制度

举报人保护制度

举报人保护制度旨在保障举报人的合法权益,维护社会公正与公平,促进反腐倡廉工作的开展。通过保护举报人的个人信息和合法权益,鼓励广大群众积极参与到反腐倡廉工作中,形成全社会共同监督、共同治理的良好氛围。

本制度适用于公司内部员工和外部相关人员,包括供应商、客户、合作伙伴等。

公司设立专门的举报和邮箱,接受员工和外部相关人员的举报;

公司可在官方网站、社交媒体等平台发布举报方式,方便公众进行举报;

可根据需要设立匿名举报渠道,保护举报人的隐私。

接到举报后,应立即进行调查,确保举报信息的真实性和准确性;

若举报内容属实,应对被举报人进行处理,并及时向举报人反馈处理结果;

若举报内容不实,应对举报人进行解释说明,消除误会; 对于恶意举报或诽谤行为,应依法追究其责任。

严格保密:公司应采取严格措施保护举报人的个人信息和身份,确保其不会因举报行为而受到打击报复;

给予奖励:对于提供重要线索或证据的举报人,可给予一定的物质奖励和精神鼓励;

保障安全:在举报过程中,应确保举报人的安全和合法权益不受侵犯。如因举报行为受到威胁或伤害,应立即采取必要措施予以保护;

不予歧视:对于参与举报的员工和外部相关人员,不得因举报行为而在工作或合作中受到歧视或区别对待。

对于泄露举报人信息或打击报复举报人的行为,应依法追究相关责任人的法律责任;

对于捏造事实、恶意诽谤等行为,也应依法追究责任。

本制度的执行由公司纪检监察部门负责监督和管理;

纪检监察部门应定期对举报渠道、处理流程等进行检查和评估,确保制度的正常运行; 纪检监察部门应定期向公司领导汇报制度执行情况和存在的问题,并提出改进建议。

本制度自发布之日起执行;如有未尽事宜,由公司纪检监察部门解释并制定补充规定;

本制度最终解释权归公司纪检监察部门所有。

证券市场是金融市场的重要组成部分,其健康运行对经济的发展至关重要。然而,这个市场也一直是各种违规行为的多发区。为了鼓励更多的知情人士揭露这些违法行为,保护投资者的利益,很多国家都设立了证券举报人奖励与保护法律制度。本文将对这个制度的理论基础、实施现状和效果,以及面临的挑战和未来的发展趋势进行深入探讨。

当代中国海外利益保护措施梳理

当代中国海外利益保护措施梳理

作者:郑炜琪

来源:《科学与财富》2020年第19期

摘要:在全球化的国际背景下,主权国家的利益普遍都超越了本国的主权范围向全球外溢,从而形成了主权国家之外的海外利益攸关区。随着中国综合国力的迅速提升以及相关对外政策的开放,中国的国家利益逐渐延伸到世界各地,海外利益迅速崛起。然而,海外利益的发展壮大也给我国的相关维护工作提出了新的挑战。本文将中国的多种海外利益进行分类,依据不同的分类对各项建议进行总结梳理。

关键词:国家利益;海外利益;保护措施

一、中国海外利益的分类

(一)中国海外经济利益

我国具体的海外经济利益主要包括以下几个方面:一是对外投资。随着中国从事跨国投资与经营的企业数量的增长,相关的利润也在迅速增长。二是对外贸易,尤其当下随着“一带一路”的火热开展,可以说,中国的贸易足迹已经遍布世界各地。三是中国在国际经济组织中的利益,具体的利益体现包括投票权、国际储备货币以及官员任免权等。

(二)中国海外政治利益

中国海外政治利益主要包含以下两个方面:一是维护国家的主权和领土完整,维护中国人民的自尊和自信;二是积极参与现有的国际政治体系中,融入国际制度,促进中国发展。主要体现在中国积极参与全球重大事务的问题解决,在全球重大问题上拥有自己的话语权,提出中国方案,这是中国的自身发展利益。同时中国在各个国际制度、国际组织中所能发挥的作用和主导影响力也是中国海外政治利益的重要体现。

(三)中国海外安全利益

全球化的加深使得人口的流动更加便捷和迅速,中国的海外公民包括境外工作、旅游、留学、经商甚至是执行公务的人口。这些人口对我国的利益贡献第一是经济方面,对祖国的直接投资。第二是政治方面,无论是建国以前抗日战争时期的爱国声援还是建国后对台独分子的抨击,都促进了国家内部爱国主义思潮的發展。第三是社会方面,当代海外移民的受教育程度高,专业技术水平优秀,有一定的经商经验,资产雄厚。

基辛格外交思想论纲

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.. 基辛格外交思想论纲

沈成东

在现当代的国际外交史中,基辛格是一个任何人都无法回避的人物。他既是国际顶级的外交家,又是国际关系的理论大师。他出身学者,后成功转型为美国外交的高层决策者,具有深厚的欧洲文明根基,对战略问题的看法完全摆脱了单纯军事观点的束缚,他的思想对当时的美国外交战略和国际局势产生了巨大的影响。退出政坛之后,基辛格继续着他的国际关系研究,并根据时事变幻,不断完善自己的外交战略思想,不断推出新的著作,希望能够对美国的当权者研究新形势下的国际关系,并作出能够维护美国利益的战略决策有所裨益。

基辛格的外交思想与他的生平有很大的关系,他出生于德国的一个犹太人的家庭,纳粹对于犹太人的迫害使他的家庭移居美国,到美国之后,他们又经历了一个痛苦的融入美国社会的过程。这些塑造了他的现实主义与悲观主义,并对他的外交思想产生了巨大影响。

一、基辛格外交思想评述

基辛格不是一位哲学家,他没有一个完善的哲学理论体系,但是他对于国际关系的研究却很深入,他的著述很多,其成名著作是《核武器与外交政策》,此外还有《重建的世界—梅特涅、卡斯尔累与和平问题,1812—1822年》、《必要的选择—美国外交政策展望》、《麻烦的伙伴关系—对大西洋联盟的重新评价》、《美国对外政策—论文三篇》、《白宫岁月》、《动乱年代》以及《大外交》等。透过这些著作,我们能够看到处在不同世界形势下的基辛格对于所处时代的国际关系的看法,以及他不断发展的外交思想。基辛格的外交思想虽然没有构成一个完整理论体系,但是通过对他的著作的解读与研究,可以将基辛格的外交思想大概归结为以下几个方面:

(一)保守主义的政治哲学思想

基辛格政治哲学思想主要体现在他的本科毕业论文《历史的真义:关于施本格勒、托因比及康德的感想》之中。在这篇论文中,基辛格将施本格勒、托因比及康德三位哲学大师放在一起进行专门的论述,还涉及到了亚里士多得、荷马、维吉尔、但丁、弥尔顿和斯宾诺莎的著作,并向学院派提出了挑战。论文中,施本格勒对基辛格的影响十分大。基辛格认为施本格勒懂得“历史事件的命定性”,但是他的认识并不够。同时,基辛格很看重人的行动,他认为“人的行动才是最重要的”1所_____以基辛格崇拜伟人,他认为伟人可以创造历史。他曾经表示:“戴高乐是伟人,罗斯福是伟人,毛泽东是伟人。伟人使他的人民的生活发生..

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