企业劳务派遣与劳务外包法律风险及防范_周卫波

法律园地企业劳务派遣与劳务外包法律风险及防范

周卫波（西宝高速公路改扩建项目管理处）

摘要：劳务派遣也称人才派遣或者人才租赁，对于用人单位来说，劳务派遣可以作为一种用工形式，而对于员工来说，它则是一种就业方式，同样对于派遣机构来说，劳务派遣则被看作是一种经营活动。同劳务派遣一样，劳务外包也存在着一定的法律风险，如何将这种特殊的雇佣关系处理好、做好防范工作是有必要的，也是必不可少的。关键词：劳务派遣劳务外包法律风险劳务派遣和劳务外包的用工方式较为灵活，对于企业来说这两种方式都能够降低企业的成本，并且提高企业的经济效率。但是，由于这两种方式中间环节较多，同时又容易引起相关的劳动纠纷，存在一定的法律风险，因此，在劳务派遣和劳务外包活动中，应该注意法律风险、完善其自身的机制、做好对可能存在风险的防范措施。1劳务派遣潜在的法律风险

1.1承担连带责任的法律风险连带责任是指，当派遣人员的合法权益受到侵犯时，劳务派遣单位和用人单位要对被雇佣人员共同承担连带责任，即发生纠纷时，劳务派遣人员可以对劳务派遣单位和用人单位共同提出诉讼或者仲裁，也可以对劳务派遣单位或者用人单位单独提出诉讼或者仲裁。这种连带责任的承担方式给劳动者的权益带来了最大的保障，同时，也对用人单位和劳务派遣单位带来了一定的法律风险。在《劳动合同法》第九十二条中就明确规定了用工单位的连带赔偿责任，在连带责任承担的实践中，很多因素造成企业难以防控。例如；劳务派遣单位本身成立的合法性和企业的经营状况、债务状况等等都会给用工单位带来一定的连带赔偿责任。另外，由于劳务派遣这种用工方式自身的特殊性，被雇佣人员在发生劳务纠纷时，通常会对用工单位提起诉讼或者仲裁而并非劳务派遣单位，因此，在发生纠纷时，企业难以防控。1.2劳务派遣适用中派遣岗位的法律风险劳务派遣涉及到三方的法律关系，派遣单位与劳动者形成的雇佣与被雇佣的关系以及用人单位和劳动者之间形成的事实劳动关系。这就造成了可能存在的劳务派遣岗位的适用问题。最典型的一种情况就是，事实劳动关系的产生导致了用人单位法律责任的加大。《劳动合同法》第六十六条也规定了劳务派遣岗位一般为临时性、辅助性或者替代性的。而对于什么是临时性、辅助性或者替代性的岗位，法律并未明文规定，这一点在法律不断健全的过程中也会存在很大的风险。因此，超越岗位规定行为的情况时常发生，一旦发生纠纷很难进行处理。1.3独立对派遣人员承担责任用人单位可能独立对派遣人员承担法律责任。在劳务派遣的实践中，劳动者是与用人单位进行直接的劳动接触，因此在实际操作中可能存在各种疏忽大意和不当策略，从而使得一些本来应该由用人单位和派遣单位共同承担的法律责任转嫁给用人单位直接独立承担，增加了用人单位的法律风险。例如，用人单位可能由于不清楚自己的权利义务和各种规范的合同条款，就会使得本来不应由自己承担的义务，由于没有按

照规定实施而造成自己独立承担责任的局面。2劳务派遣法律风险的应对措施

2.1劳务派遣公司的选择在人力资源市场，各种劳务派遣公司层出不穷，用人单位对于劳务派遣人员的雇佣应当充分考虑其劳务派遣单位的规范程度和信誉程度来进行选择。要选择合格的、合适的劳务派遣单位，首先要认清，劳务派遣并不是简单的雇佣关系，它还包括其它很多因素，如：人力资源管理、劳务保障代理和人事代理等多个领域。用人单位需要对这些领域进行全方位的了解来选择合适自己的劳务派遣单位。其次，用人单位在选择劳务派遣单位时，应当选择有实际工作经验、有规范管理的劳务派遣单位。一般来说，需要选择信誉度较高的派遣单位以避免出现问题无力承担或者推三阻四的情形。因此，用人单位在选择劳务派遣单位时应尽量选择上述派遣单位以从源头上避免不必要的法律风险。2.2劳务派遣岗位规范的界定对于用人单位和派遣单位之间的协商不明或者在实际的劳动工作中常常会出现劳动与派遣岗位不符合的情况，这一点也增加了企业用人单位的法律责任和法律风险，因此，需要对劳务派遣岗位进行相关的界定。具体可以出台相关的规范，规定临时性、辅助性和可替代性岗位的具体含义。还可以对上述岗位的具体工作细则以及注意事项进行规定，这样既能避免岗位分工不明的问题，又可以避免用人单位不必要的法律风险责任。2.3签订明确、合理、规范的劳务派遣协议在劳务派遣关系中，用人单位和劳务派遣单位会签订一份劳务派遣协议，此种劳务派遣协议属于民事合同，它对双方的责任、权力以及义务进行了相关的规定，并就双方的意思达成协议。在签署协议时，由于一方或者双方的失误或者疏忽大意经常会产生各种不必要的分歧和纠纷，因此，在签署劳务派遣协议前，双方一定要达成共识，并且了解相关的合同条款，保护自己的合法权益、履行自己的法律义务。在签署协议时，一定要对相关的条款问题进行明确的界定，规定好条款内容。一般来说，劳务派遣合同主要包括的内容有：劳务派遣人员的数量、用工的期限和条件；派遣人员的劳务报酬以及其社会保险的标准和支付方式；派遣人员在劳动期间的责任制度以及对违章违规行为的处理办法；派遣人员的经济补偿金；退回被派遣人员的条件、方式；解除劳务派遣合同的条件以及形式等。3劳务外包的界定及存在的风险

3.1劳务外包的界定劳务外包作为一种业务外包、服务外包，充分发挥了其利用其它企业核心项目优越性来解决自身问题的优势，以便更好地将资源利用到自身核心产业的发展中。并且，这种外包形式还可以解决员工工资、社保、加班费用的相关问题，大大地降低了企业的运营成本并提高了企业的核心竞争力。劳务外包属于一种承揽合同，在承揽合同中，承包人要按照发包人的要求完成相关的工作任务，发包企业也必须给承包企业支付相关的报酬。劳

87信息不对称理论视域下的我国农村地区药害侵权特殊性研究张玲陈明华贺建立（蚌埠医学院社科部）

摘要：我国农村地区药害侵权和一般的药害事件相比有其特殊性，主要在于我国农村地区特殊的经济状况和药品使用人自身情况不同而导致，因此分析在我国农村地区药害侵权行为中主体双方的不对称性，对农村地区药害事件要采用不同的归责原则，以更好地维护处于弱势一方的药品使用者的权利。关键词：信息不对称我国农村药害侵权特殊性毒胶囊事件再次刺痛了脆弱的社会神经，这次事件暴露了我国制药产业中存在的重大安全隐患。我国的制药（主要指西药）产业起步较晚，且目前主要靠移植国外过了专利保护期且安全性相对较高的产品和技术，药害事故在我国以前不是特别显著的问题。随着经济的发展以及医药科技的进步，会有相对较多的新药产生，而新药的安全性相对较低，因此进入本世纪后，我国的药害事故呈不断增多之势。而我国农村地区因为医疗卫生条件比较落后，农村地区用药条件相对较差的情况下，药害事件就更加突出。1我国农村地区药害侵权的概述

所谓药害事件是指由于药品的使用而导致患者生命或健康受到损害事件。药害侵权可解释为由于药品生产者、经营者、医院等的过错，侵害患者的人身和财产权利而依法应当承担民事责任的行为，或者是依据法律的特别规定应当承担民事责任的其他损害行为［１］。

近年来，药害事件频发，主要是由于在一些不发达的地区，在药品采购过程中，某些省在药品招标中实行“双信封”制。在这种招标中主要看商务标，也就是由各个企业的报价来决定，即在招标中以价格最低者中。且农村地区药品消费者的维权意识也较低，这也是药害事件频发的原因。2我国农村地区药害侵权的特殊性我国农村地区的药害侵权与其他一般侵权相比，主要由于经济发展水平以及主体的特殊性，会导致侵权行为手段和归责原则的特殊。2.1主体的不对称性传统的侵权行为模式中，侵权主体双方处于平等的地位。而在我国农村地区的药害侵权中，加害人多为药品生产企业或者当地的医疗机构，医生通常对药品的信息相对比较了解，在给患者用药中，对不同患者的用药具体情况也充分知情，药品的生产者也相对于药品使用者来说更加了解药品的安全性。而受害人则多为缺乏风险规避与危害抵制力的农村患者，由于经济或者个人的自身情况，有时按照医生的处方服用了相对安全性比较低的药品而导致身体受到伤害。这就是由于信息不对称理论而导致的双方当事人之间在地位和实力上处于明显的不对称状态。信息不对称理论是由斯蒂格利茨等人提出的。导致信息不对称的原因是多方面的，主要是由于一方面药品生产企业及其医疗机构对于相关药品具有专业性的知识，而患者因为其自身的知识和技术的局限对于相应的药品信息匮乏；另一方面是由于信息优势方对信息的垄断，就药品

法律园地务外包关系属于劳务关系也属于民事法律关系范畴。其主体可能是两个法人之间，可能是两个自然人之间，也可能是法人与自然人之间，其内容和形式也呈现多样化趋势。3.2劳务外包存在的法律风险劳务外包从法律性质、从业资质、法律关系和支付报酬标准方面都区别于劳务派遣，但劳务外包也存在着一定的风险。由于合作承包企业的选择不当造成的劳务问题的出现，从而会损毁发包企业的形象和信誉；劳务外包合同规定不明带来的风险承担不明确的问题；承包企业对发包企业信息的保密问题等等。劳务外包的承包商一定要具备相应的承包资质，在劳务外包中这是非常重要的。例如在劳务外包中，发包商会将除了发包工程以外的一些事项告知给承包商，而这些告知的信息往往可能涉及到发包商的商业秘密，因此，选择一个信誉较好的、具有一定从业资质的承包商是非常重要的。4劳务外包法律风险防范措施4.1谨慎选择承包企业与选择劳务派遣单位相同的道理，劳务外包在选择承包企业的时候也要注意承包企业的信誉度和从业资质，其中，最重要的是要选择在一定领域具有相当的专业优势和经验的承包企业来承包相应的劳务，这一点的重要性是毋庸置疑的。优质高效的承包企业能够顺利、按时并且保质地完成发包企业给予的相应专业劳务，从而能够保障发包企业自身的信誉和口碑。另外，在劳务外包中，发包企业也应当适时地对承包企业进行监督，避免不必要的错误，纠正由于沟通不明产生的误解和分歧。4.2签订明确的劳务外包合同劳务外包关系是一种民事法律关系，由它产生的一切外包义务都是以劳务外包合同为基础的。因此，签订一个明确的劳务外包合同显得十分重要。在合同中，双方应当就各自的权利、义务以及责任进行详细和明确的规定，避免在出现问题时产生不必要的纠纷。可以对相关的附加问题进行一个附加的解释说明，对于跨区域的合作还要规定好条款争议的解决方案以及解决争议的机构等等。5结束语

总之，无论是劳务派遣还是劳务外包，在实际应用和实践中都可能出现一些纠纷和问题。因此，根据对以往实践经验的探讨，发现问题并且及时加以改善和防范是很有必要的。在劳务派遣中要做好三方的协调关系，规定好相关的事

项，从源头上防范不必要的法律责任的产生。在劳务外包中，应当遵循相关的条款，各自明确自己的权利、履行自己的相关法律义务，做好劳务外包中可能产生的法律责任。参考文献：［１］马洪生．企业劳务派遣用工风险的防范［Ｊ］．现代企业文化，２０１１（３３）．［２］平一．从一起纠纷案谈商业银行劳务外包的法律风险防范［Ｊ］．中国城市金融，２０１１（７）．［３］刘泽翰，李敏．劳务派遣中用人单位的法律风险防范［Ｊ］．中国人力资源开发，２００６（６）．