西方法律思想史读书笔记-王章新
- 1 - 西方法律思想史读书笔记
——王章新
一、西方法律思想史（中国人民大学出版社）的内容及读书感想
1、西方法律思想史学科的发展和研究意义。
（1）什么是西方法律思想
西方法律思想史是研究西方国家不同历史时期、不同思想家的政治法律思想、观点、理论和学说及其产生、发展和演变的特点和规律的学科。研究西方法律思想史的论著对我国民主法制建设和推进依法治国发挥重要的作用。
（2）西方法律思想史的研究对象和内容
西方法律思想史研究的对象是西方国家不同历史时期、不同思想家的政治法律思想、观点、理论和学说及其产生、发展和演变的特点和规律。西方法律思想史的内容由两大部分组成，第一部分内容是政治思想、理论、观点、学说，主要是：国家的起源、本质和职能，政体及其分类，主权的概念和特征，人权等理论问题。第二部分内容是法律思想、理论、观点、学说，主要是：法律的起源、概念、特征、部门法、法律学派。
（3）研究西方法律思想史研究的意义
研究西方法律思想史有助于正确认识和把握西方法律思想史的产生和发展规律，扩大知识面，只有正确认识它产生和发展的规律，才能增加自己的理论知识。研究西方法律思想史有助于推进我国的民主法制建设和依法治国。近代的民主和法治起源于西方，西方的民主法制建设首先在西方建立和发展，因此我国在推进民主法制建设和依法治国的时候，我们应该学习西方的民主法治理论和经验。研究西方法律思想史有助于繁荣法学事业，学习和吸收西方的法律思想、理论可以不断的补充我国的法律理论体系。
2、从古希腊罗马时期到21世纪的法律思想
（1）古希腊罗马时期的法律思想
古希腊罗马是西方法律思想的发源地，古希腊罗马的法律思想对后世西方乃至整个世界范围内的政治制度和法律思想产生了重要的影响。如果没有古希腊罗马的法律思想和制度，就不会有当代西方的政治制度和法律思想。
古希腊主要的法律思想：（一）智者的法律思想：1、哲学上的自然主义，智者们从自然的角度出发，认为国家所制定的法律只是根据意见或风俗习惯，是违反自然的。法律是少数
- 2 - 人制定出来的，不能代表正义。2、认识论上的相对主义和怀疑主义，智者不相信存在客观真理，他们相信“正义即强者的利益”，法律是立法者为了自身的利益而制定的。（二）苏格拉底的法律思想：1、认识你自己，苏格拉底主张“没有思考的人生是没有价值的人生”，对人最有用的知识是关于人类自身的知识。2、美德即知识，苏格拉底认为人类运用理性就能够发现善的本质。3、守法即正义，苏格拉底认为合乎法律的就是正义的，公正的人就是遵守法律的人。（三）柏拉图的法律思想：1 、国家与法律的伦理基础——正义论。2、理想国与政体理（四）亚里士多德的法律思想：主要是法治的概念，理论基础以及对西方法治的价值定向，法治包含两重含义：1、是对现有法律的服从，2、是法律本身是良法。
古罗马的法律思想：（一）波利比的法律思想主要是第一政体循环论，第二混合政体论，第三制衡原理。一切非混合政体的形式，都会退化与衰败。（二）西塞罗的法律思想：1、理性、法和正义的关系，西塞罗以自然法理论为基础，以人为前提，来解释人类理性法与正义的关系。人和上帝的第一份共同财富就是理性。正当的理性就是法。2、法的定义，法就是理智，支配正当行为和禁止错误行为就是法的自然职能。3、罪行相应原则，西塞罗提出罪行相应的原则和公开审判的原则。（三）古罗马五大法学家的法律思想，主要是自然法，万民法，市民法，司法理论。自然法：不是为体现立法者意志的法，是自然界交给一切动物的法。万民法：罗马人和其他民族共有的法。市民法：为罗马人所特有的法律制度总和。 私法理论：人法，即私法主体理论，只有拥有自由权的自由人才能成为私法主体。物法，即权利的客体，所有权取得变更和区分，以及继承和债。
古罗马法律思想来源于古希腊的法律思想，并且继承古代东方的法律思想。古罗马时期的法律制度是古代欧洲最发达的法律制度，现代西方的法律制度是古罗马时期的法律制度的完善，古罗马法律思想具有高度的实践性，不仅仅是学术上的研究，而是理论随着社会的发展而发展，如罗马由市民法转向市民法和万民法并存。
（2）中世纪的法律思想
神学的世界观，神权政治论和君权神授论。教会法条成为任何思想的出发点和基础。
马丁路德的法律思想：1、对教皇救赎理论和封建教会统治和特权的抨击。2、确认世俗权力高于教会权力。3、反封建不彻底性。
阿奎那的法律思想：（一）法的类型：1、 永恒法，即神的理性。2、自然法。3、 人法，国家制定的法律，由自然法而来，以城市福利为目标，由统治者颁布。4 、神法，即《圣经》。（二）永恒法高于一切法。
马西利的法律思想：（一）法律分为神法和人法。（二）认为立法权高于其他任何权力。
- 3 - “政治和法律都掌握在僧侣手中，成了神学的分枝，一切按照神学中通用的原则来处理。”这是恩格斯对中世纪欧洲政治和法律的看法，通过阅读这一部分的内容我赞同恩格斯的看法，这一时期的法律思想家奥古斯丁和阿奎那都是神学政治家，积极鼓出神学政治，神学政治法律思想占据主导地位。
（3）17、18世纪资产阶级的法律思想
第一时期，西欧文艺复兴运动和的宗教改革。自然法的锋芒针对与中世纪的神学和封建专制主义。特点是民族国家的形成和发展主权学说的崛起，宗教中新教的独立、经济上重商主义的出现。代表人物格老秀斯、霍布斯、斯宾诺沙。第二时期，英国资产阶级革命前后、特点为防止封建专制复辟、经济上要求实行自由主义，预防政府违反和侵犯自然法所确定的生命，自由和财产的权利、强调个人的自由和安全。分权思想应运而生，洛克和孟德斯鸠是主要代表。第三个时期，是美国独立战争和法国大革命前后，特点是强烈要求实行人民主权、建立资产阶级共和制度和捍卫人民的民主自由的权利。代表人物卢梭。
洛克的法律思想：分权和自由的法律思想，分权：立法权，执行权，对外权相分离。自由：在法律许可范围内，自由的生活。自由与法律的法律思想：自由以法律为约束。法律是包括每个人意志在内的公共意志，是自由的保障。
孟德斯鸠的法律思想：（一）法分为自然法、人法，神法。（二）认为法律与国家政体、自由、气候、土壤、民族精神、风俗习惯、贸易、货币、人口、宗教都有关系，法律与法律、与他们的渊源、立法者的目的以及作为法律建立的基础的各种事物的秩序也有关系。（三）孟德斯鸠把政体分为三类，共和政体、君主政体和专制政体。（四）孟德斯鸠主张建立君主立宪政体。因为他的直接目的是政治自由。而实现政治自由就必须实行三权分立。
卢梭的法律思想：（一）法律与社会契约，国家是由社会契约产生的，个人与国家的关系就是社会契约的关系。订立社会契约的根本目的和任务，就是要寻找出一种结合的形式，是它能以全部共同力量来保障每个人的人身和财富。（三）人民主权，主权是不可转让的、不可分割的和不可代表的。
（4）19世纪的法律思想
边沁的法律思想：（一）边沁反对契约论，认为国家不是基于契约而是基于服从的需要而产生的。当人们感到不服从的祸害较服从祸害更大的时候，人们便要求成立国家。（二）法律的概念和特正，边沁反对自然法学说。边沁认为法律是主权者自己的命令或为主权者采纳的命令的总和。法律的特征：（1）普遍性。普通人和普遍行为。（2）规范性。（3）义务性。分
- 4 - 为政治义务、宗教和法律义务、道德义务。（4）强制性。（5）目的性。法律的目的是为最大多数人谋求最大量的幸福。（三）法律的分类：程序法和实体法；法的应用范围，分为地方和普通法；法人的地位分为国内法和国际法；法的形式分为成文法和习惯法；法的时效分为废止法和现行法；法的部门角度分为基本法和具体法。
奥斯丁的法律思想：（一）法律的定义和特征。法是掌握主权的人向下面的人发出的命令，如果不服从这种命令就要受到制裁。法的主要特点：（1）命令性。用来普遍支配和禁止某些种类的行为的命令就是法律。（2）强制性。（3）义务性。（4）主权者。（5）习惯。（二）法的分类：（1）神法和上帝法。（2）人法。即由人制定的法律。（3）实在道德规则或社会规则。也可称为道义法。（4）万物法。
（5）当代的法律思想
新康德主义法学的法律思想：（一）法律概念，法律是集体意志，法律是社会合作的工具，是统治阶级的武器。（二）社会理想，社会理想是指一个具有自由意志的人的社会。第一这个社会的成员人人有其合理的生存，有其特殊的目的，由此推论出尊重的原则。第二这个社会的成员大家都具有共同的自由意愿，由此推论出参与的原则。根据这两条原则，可以肯定在这个社会中人们相互间是平等和和谐的。
社会法学的法律思想：（一）法律的社会工程，法律是一种社会工程的学说，其理论基础是实用主义哲学的工具论。（二）利益分类和法律的价值准则。利益分为个人利益、公共利益，社会利益。个人利益分为人格利益、家庭关系利益、物质利益。公共利益可分为国家作为法人利益、国家作为社会利益捍卫者的利益两种。社会利益分为一般安全利益、社会组织安全的利益、一般道德的利益、保护社会资源的利益、一般进步的利益、个人生活的利益。法律价值准则是：是人们尽可能地在最少阻碍和浪费的条件下得到满足。法律并不创造任何利益，法律的根本任务和作用在于承认、确认、实现和保障利益。（三）预防刑法理论。论证犯罪是特定的人与生俱来的属性，这种典型的社会危险分子，必须对他们采取所谓的预防手段。
二、学习总结
通过学习，了解了西方的法律思想。从古希腊到当代的法律思想，古希腊的法律思想源于民主政治的发展，随着政治的发展产生了相应的法律制度，一直到古罗马时期，法律制度更加完善，法律思想不断发展促进了法律的发展，罗马由原来的十二铜表法发展到市民法，由于罗马统治的疆域不断扩大，市民法不能满足社会的发展，随后出现市民法和万民法并存，罗马的法学家对法律的性质、分类等问题作了深刻的研究，为后代的法律研究奠定理论基础。
- 5 - 中世纪的法律是神学的分枝，教会法是最高法，所有的人必须遵守，神学政治法律观占据统治地位。17、18世纪是西方资产阶级政治法律思想产生和发展时期，民主和自由的人权思想的提出，代替了原有的教条和神权，这一时期资产阶级建立自己的法学世界观，代表资产阶级的利益，提倡民主、自由、平等，以孟德斯鸠为首的提倡“三权分立”和“议会至上”的思想，而卢梭主张“主权于民”即人民是法律的创造者，任何人都必须服从法律。19世纪的西方社会已经成为现代社会，个人主义的法律思想成为这一时期主导的法律思想，特别是边沁的功力主义法律思想，边沁积极倡导改革政治和法律制度，主张政府应该为大多数人谋求最大的幸福。当代的三大法学学派由新自然法学、新分析法学、社会法学组成，新自然法学强调法的价值判断，新分析法学侧重于法的形式分析，社会法学强调的事实性质。随着社会的发展，这三大法学学派出现了相互融合的趋势。
西方法律思想史
① 尔思想的主旨：
研究社会能够对个人行使权力的正当限度。“权力能够违背文明共同体成员的意志而对他进行正当干预的惟一目的，在于防止他对他人的伤害。若说为了他自己的好处，不论是物质上或者道德上的好处，都不成为充分的理由。②密尔的自由原则：（1）行动只要不涉及他人，就不必向社会负责交代。他人可以对他忠告、劝说以至远而避之，但也仅限于此。（2）对他人有害的行为，个人则应当负责交代，并且应当承受社会的或是法律的惩罚。③密尔论言论自由（1）人类无法掌握绝对真理。任何人都可能犯错。我们所反对的意见可能恰好是正确的。2）只有经不同观点的碰撞才能得出真理的火花。3）即使公认的、主流的观点完全符合真理，只有通过公开的辩论，才能让人们更为深刻地理解它，而不仅仅是僵化地信守它。（二）中国古人眼中的法律
1、法即刑。
灋,刑也。平之如水。从水,廌所以触不直者去之,从去。
——东汉·许慎《说文》
惟作五虐之刑曰法。——《书·吕刑
法者,刑罚也。所以禁强暴也。——《盐铁论·诏圣》
杀戮禁诛谓之法。——《管子·心术》
2、追求实质正义，缺少程序观念。
3、立法、司法不分，行政机关兼理司法。
4、法律工具主义。
三）法律与道德的关系——德治论：
1、法律与道德的一般关系：
“道之以政，齐之以刑，民免而无耻；道之以德，齐之以礼，有耻且格。”
——《论语·为政》
“德礼为政教之本，刑罚为政教之末，犹昏晓阳秋，相须而成者也。”
——《唐律疏义》
2、法律与道德冲突时：
“叶公语孔子曰：“吾党有直躬者，其父攘羊，而子证之。”孔子曰：“吾党之直者异于是：父为子隐，子为父隐，直在其中矣。” ——《论语·子路》
西方社会的法律价值读书笔记
西方社会的法律价值读书笔记
第一篇：西方社会的法律价值读书笔记
《西方社会的法律价值》读书笔记
11307090048 葛明星
《西方社会的法律价值》是英国学者彼得·斯坦和约翰·香德在上个世纪70年代的作品。在二战以后，西方资本主义社会及其上层建筑已经发展到了一个较为成熟的阶段，本书在行文中引用了不同时代不同流派的学者的理论，同时贯穿以大量的案例，使得全书具有了实证主义的色彩。当时世界处于冷战的对峙状态，东西方文化、社会的交流十分有限，彼此也相互敌视与孤立。也许有此类原因，本书介绍的是完完全全的西方法律价值，其中没有涉及任何东方法律文化的内容，也使得我们缺少了一个对比的视角来全面的看待西方的法律价值。
本书作者在立足于对西方社会的法律运作的情况的考察的基础上，进而层层剖析出法律价值在社会运行中所扮演的重要作用，并着重分析了在各种基本价值互相冲突的情况下该如何对之加以权衡的问题。西欧的法律，部分源自罗马法，部分源自日耳曼习惯法，作者把一些基本价值的理论，从希腊到罗马法为我们揭开历史的源头，然后把近几个世纪的西方法学家的理论加以罗列和对比，从而展现出理论发展的整个历程，最耐人寻味的是以大量的实例来为我们解释在现代西方社会中法律的地位以及它是如何发挥作用的。
法的价值有这么几层含义：法促进那些价值；法本身有哪些价值；在不同类价值之间或同类价值之间发生矛盾时，法根据什么标准来对它们进行评价。本书也无形当中为我们解决了这个问题，这分别体现在溯及法律的历史与发展历程和人们对于法律的期待，立法的程序与标准，以及法律困境中。法律的终极价值是法律所追求的人的终极关怀，亦即有关人的本性或生命意义的价值。而我们所看到的法律价值就是这些终极价值在当时当代的表现。本书开篇即提出西方社会的核心的法律价值：秩序，公平，个人自由。“这三个基本价值都不可缺少，而且，三者之间的平衡十分微妙。人们都希望法律能够保障社会秩序，但人们同时还希望法律能促进公平。另外人们还希望，法律保护自己不受过分热心的政府和对政府百依百顺的立法机构的妨碍。”①此后各章节即是对这些基本价值的解释与论述。
西方法律思想史重点
1 一²古希腊罗马时期 古希腊 “法由神启”——“法由人定” 苏格拉底、柏拉图、亚里士多德 （正义、法治优于一人之治） 伊壁鸠鲁、斯多葛学派 正义与法律、自然法与人定法 法治、民主、自由 （一）“法由神启” 1.法非人定 自然哲学家阿那克西曼得：“万物由之产生的东西，万物复归于它，这就是命的规定。” 自然哲学家赫拉克里特：“对于神来说，一切都是美的、善的和公正的” „ “人类的一切法律都因那唯一的神的法律而存在。” “人不能两次踏进同一条河流。” 2.人们可以通过神启知道法律。“法律是神赐予人类最伟大的礼物” 3.法律在早期与宗教、伦理、哲学相混杂 （二）法由人定 1.“智者”（诡辩学派） BC5—BC4 宗教与哲学分离 “人民的教师” 2.“智者”的观点 研究重点：人本身、社会 普罗泰哥拉 Protagoras “人是万物的尺度。” 以人为中心，以人为标准的立法、司法的思考 “人本主义” “国家和法律并非神造，而是人类社会发展的产物。” 3.对“智者” 观点的评价、分析 （1）“以人为本”、“法由人定”，突出了人的作用，为雅典公民参与政治活动提供理论基础 （2）观点形成的原因 古希腊活跃的奴隶制经济下，民主制的发达及个人对城邦生活的要求 （一）苏格拉底 《对话集》 “认识你自己。”“正义才是法律的灵魂，人们是可以通过理性来把握正义的。” （二）柏拉图 《共和国》 The Republic《政治家篇》 The Statesman《法律篇》The Laws 法律观点： 1.《共和国》 （1）正义观。 对个人：善良；对国家：每个人各司其职、互不干扰 启示： 法律正义首先指一定的秩序 （2）理想国 金（统治者）。 银（军人）。铜。铁（生产者） 2.《政治家篇》 “人治是否优于法治？” 反思法治的原则 3.《法律篇》 法治观的集中体现 （三）亚里士多德 Aristotle 《伦理学》。《政治学》。《雅典政制》 法律思想 1.法律正义论：平等、中庸 “正义”首先意味着“平等的分配政治权利” 数量平等 数量上相等 比值平等 按比例分配 2 平等≠平均 中庸 2.分配正义、矫正正义 分配正义：社会成员按比例分配权利义务 矫正正义：分配正义被非法行为破坏——法律惩罚——补偿——重新分配 3.法治论 （1） “法治是良法与守法的结合” —《政治学》 （2）法治优于一人之治的原因 不受感情左右的治事者更为优良 轮流执政更利于权力的平等 （3）法的权威 法律实效—服从—法的权威 伊壁鸠鲁学派和斯多葛学派的法律思想 BC4—BC3 希腊化时期 政治生活——个人生活 （一）伊壁鸠鲁学派的社会契约论 伊壁鸠鲁：法律是人们在交往中签订的互不侵犯契约 （二）斯多葛学派的自然法思想 芝诺 Zenon 万事万物依照其本性生活就是好的、善的 本性——规律、自然 理性 自然法 总结 1.古希腊法律思想的主题 正义、法治、民主、自然法 2.古希腊法律思想产生的背景 地理政治因素： 没有统一全境的国家 经济因素： 海洋文化、对财富的追逐、珍视权利 二²古罗马 西塞罗的自然法、法律与政体、法律与执政官 罗马法学家的自然法、法的概念与分类 以自然法观念为核心、具有较强的实践性、概念精细、法理深邃 西塞罗的自然法思想 1.法的本质 《论法律》 （1）“正确的理性就是法” 真正理性的法是与自然相适应的、永恒的、适用于所有人的 法的权威 平等 （2）法律具有正义的美德（见课件 ） 2.自然法与人定法（实在法） ？法律可以使权利产生非正义 人定法有善、恶之分 衡量的标准——“自然”、“理性” 小结： （1）法有自然法与人定法之分 3 （2）自然法的本质是正确的理性 （3）自然法是人定法正义的基础 （4）不符合自然法的人定法是无效的 正确的理性＝自然 宗教意义——中世纪神学自然法 人、理性——人本主义自然法（资产阶级自然法） 法律同政体、执政官的关系 《论共和国》 1.共和政体是依照正义和自然法组织起来的最完美形式 2.执政官的权力来源于法律，同时法律也是执政官执政的良好保障 “执政官是会说话的法律，法律是不会说话的执政官。” 简评： 法律高于权力，法律限制权力，法律保障权力行使 罗马法学家：盖尤斯、保罗、乌尔比安、帕比尼安、莫迪斯迪努斯 罗马法学家的自然法思想 1.由自然法的普遍适用性推演出人人平等的观念 “自然法是大自然传授给一切动物的法则…根据自然法，一切人生而平等。” 2.自然法中的平等观对古罗马法律制度的影响 私法范围内的平等、契约自由 “身份”、“继承权” 罗马法学家关于法的分类的思想 1.自然法与人定法 自然法：来自“理性”、“正义”，是国家立法的基础 人定法：现实的法律制度 2.公法与私法 “公法是有关罗马国家稳定的法，私法是涉及个人利益的法。” 古罗马 公法：国家利益 私法：私人利益 现代民法 公法：国家法、刑法、诉讼法 私法：民法、商法 3.成文法与习惯法 “在无成文法可循的情况下，那些长久的习惯常常被当作法律来遵守。”－乌尔比安 成文法：立法、元老院决议、谕令、告示 习惯法：惯例、通行的作法 罗马法学家关于“法律概念”的理论（见课件） 中世纪时期 神学法律思想 奥古斯丁的“教父学” 托马斯·阿奎那“法的分类” 世俗法律思想 注释法学派、人文主义法学、国家主义、君权主义 圣·奥古斯丁的法律哲学（St. Augustine） “教父学”的主要代表 《论上帝之城》 5世纪的百科全书 （一）两国论 光明世界：“天国” 黑暗世界：“世俗国家”、“地国” （二）自然法思想 在人类的黄金时代，自然法思想曾经实现过黄金时代 “golden age” “原罪” 理性 奥古斯丁： 4 自然法曾经存在——人有罪——“地国”——“以恶制恶”——国家、法律——赎罪——重上“天国” 教皇—“上帝的代言人” 人、国家、法律服从教皇——教权 法的分类 自然法 道德 人为法 “自然法”的位次下降，“永恒法” 成为了高级法，法学成为神学的附庸 圣·托马斯·阿奎那的法的分类 永恒法（神的理性） 自然法 （“参与”） 人法 神法（上帝适用于人类） 注释法学派 “意大利法学派”、“波伦那法学派” Bologna 11—13世纪 （一）产生背景简介 1.直接原因：《国法大全》的发现 经济条件： 新的商品经济关系；需要新的法律：商品经济； 行会; 市民阶级 政治条件： 市民阶级要求自治;国家统一 （二）前注释法学派 11—13C 伊纳留斯 创始人 恢复《学说汇纂》 阿佐 定型人物 阿库修斯 《阿佐概述》、《通用注释》 作用：承前启后 （三）后注释法学派 13—15C 研究方法：评论式 （“评论法学派”） 研究目的：使罗马法适应时代要求 巴尔多鲁 Bartolist 研究方法 辩证法、逻辑推理 研究态度：面向实际 研究范围：罗马法—教会法、封建法、习惯法 复习题（A卷） 1.早期古希腊人认为法律是由（ ）制定的。 2.“人是万物的尺度”是（ ）的观点。 3.智者学派，又称（ ），他们以（ ）为标准进行法学思考。 4.柏拉图的代表作有（ 、、），其正义观集中体现在《 》中。 5.最早的社会契约论是由（ ）提出的。 6.（ ）学派的思想是古罗马自然法思想的渊源。 7.被誉为“共和国之父”的是（ ），其代表作有（ 、）。 8.执政官的权力来源于法律，法律也是执政官执政的良好保障，这体现的是西方渊源已久的（ ）精神。 9.罗马法学家从（ ）推导出人人平等的观念。 10.《论上帝之城》是（ ）的代表作。 11.“法是一种受理性节制的意志”是（ ）的观点，他将法律分为（ 、、、）。 12.请举例说明什么是亚里士多德所谓的“矫正正义”。 13.古罗马法律哲学思想的特点是什么？ 14.中世纪法律哲学思想发展的两条线索是什么？ 自由资本主义时期 古典自然法学 基本理论，各家主要代表性观点、评价 哲理法学 5 历史法学 功利主义法学 早期分析法学 学派的定义、代表人物、代表性观点 二、古典自然法学的基本理论 （一）¡°三个自然¡±的理论 古典自然法学说的逻辑起点 1.¡°自然状态¡±the state of nature 提示：¡°人的本性¡± 有一定合理性，但不全面 2.¡°自然权利¡± the right of nature 提示：¡°天赋人权¡±，具有反封建的进步 忽视义务 3.¡°自然法¡± the law of nature 为资产阶级法制建设提供理论基础 奠定了现代法学的基础 （二）社会契约论 关于国家、实在法起源的假说 自然状态不好 让出¡°自然权利¡± 建立国家、法律 提示：商品经济发达的产物 无法揭示国家和法的真正起源 （三）人民主权说 国家权力归属问题的理论 现代民主主义的雏形，现代西方民治主义的基础 （四）分权制衡理论 国家权力行使的理论 （五）法律公意说 关于法的本质的理论 一、格老秀斯的自然法思想 Hugo Grotius 1.法律根源于人的本性 （1）“人的本性”？ 社会性：自觉参与社会生活 理性： 能辨别是非 （2）？根源于人的本性 “人类之所以能超越一切动物，不仅在于推动社会发展，而且在于有力判断和鉴别利害关系，计往知来。…凡不合于判断的，也就必不合于自然法；换言之，就不合于人类本性。” 2.自然法是正确理性的命令 格老秀斯认为自然法是：“一种正当理性的命令。” 自然法——道义的原则 自然法——自然权利（私有财产） “自然法不但尊重那些由自然而产生的东西，而且也尊重那些由人类意志而产生的东西，一经承认，自然法就指示我们违反任何一个人的意志而拿走他的东西就是非法的。” “因为我们的生命、躯体、自由乃是我们自己的，…是不容侵犯的。” 3.实在法思想(见课件) （1）市民法与国家 市民法是与国家同时产生的 “国家乃是一群自由人为着享受公共的权益而结合的完善的团体。” “国家享有主权” “所谓主权，就是说它的行为不受另外一个权力的限制，所以它的行为不是其他任何人意志可以任意视为无效的。” 6 （2）万民法或国际法 “万民法或国际法是根据所有国家或多数国际的意志承认的一种强制性权力。” 公海自由 人道主义原则 保护妇女和儿童原则 普芬道夫的自然法思想 （一）自然法 自爱 人们要竭力保护生命和肢体 自私 不可扰乱人类社会 （二）社会契约 第一个：放弃自然状态——永久共同体 第二个：政府——宣誓满足公共安全 公民——承诺服从统治 霍布斯的自然法哲学 自然法思想 （一）自然状态 人性恶 “战争状态” “狼与狼” 不存在是非、公正 （二）自然权利 用自己的智力和体力去取得和保护自己生命 （本能） 内容：生命、安全 无限 （三）自然法 个体权利的无限性 相互侵害的战争 状态 过和平生活 理智 “自然律是理性所发现的诫条或一般法则…禁止人们去做损害自己生命或剥夺生命手段的事情，并禁止人们不去做自己认为最有利于生命保护的事情。” 自然法 —— 自由 自然权利 —— 对行为的约束 义务的约束——对人的生存有利 个体权利的无限性 相互侵害的战争 状态 过和平生活 理智 确保实现 权力 人、议会 实在法思想 国家是“一大群人相互订立信约，每个人都对它的行为授权，以便使它能按其认为有利于大家的和平与共同防卫的方式运用全体的力量和手段的一个人格。” 国家——主权——制定法律 （一）实在法的定义 “民约法” 实在法是由国家主权者颁布的，以语言文字为表现形式，必须服从而不能违背的，指导人们用以区别是非准则的命令。 实证主义法学（法律—主权者命令） 推崇国家权力 国家主义自然法哲学 （二）实在法与自由 自由是指在其力量和智慧能办到的事情中，可以不受阻碍地做他愿意做的事情。
西方法律思想史 2
西方法律思想史
西方法律思想史
主讲人：李冬楠
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前言
一、西方法律思想史的含义
二、西方法律思想史与其他相关学科的关系
三、西方法律思想史的演变
四、学习西方法律思想史的意义
五、参考书与网站
一、西方法律思想史的含义
（一）西方
政治地理上指西欧和北美。具体而言，指古代希腊和罗马；中世纪西欧大陆；近代英、法、美、德等西方国家。
（二）法律思想
对法律现象系统思维的结晶。
1、从思维形式看，人对法律的思维有四个层次：
（1）法律感受、法律心理。（2）法律观点。（3）法律观念。（4）法律理论或学说。
2、从思想对象/内容来看
（1）法思想：
①什么是法（本体论）
②法来源于哪里（渊源论）
③法有什么作用（价值论）
（2）法治思想
（3）法制思想
（4）法学思想
史 历史，即人们关于法律思想的萌芽、诞生、发展、演变的历史。
西方法律思想史
自古代希腊至20世纪末为止西方社会有关法律思想的起源、发展和演变的过程及其规律。
二、西方法律思想史与其他相关学科的关系
与外国法制史的关系
与西方法哲学史的关系
与法理学的关系
（一）与外国法制史的关系
弗里德曼：法典背后有强大的思想运动。
范忠信：一定的法律制度体系是一定历史时期里主流法律思想的结晶或法规化；反过来，它又是下一时代主流法律思想的立足点或依托。
—“其然”与“其所以然”的关系。
（二）与法哲学史的关系
“法哲学”是对法律现象的哲学思考，根本看法，关注的是法律现象中本质的和主要的方面，具有抽象化、整体性和本质论的特点。研究方法是抽象和理论的，是对法学理论进行横向的解剖面。
“法律思想”可以是抽象的，也可以是具体的，对同样的法学问题是沿着纵向的线索进行解析。
（三）与法理学的关系
法理学从理论上对法的解释是建立在法律思想家的认识的基础上，所以法理学离不开法律思想史，否则法学概念、原理、原则就成了无源之水；法律思想史也离不开
法理学，否则就难以对历史上的思想材料进行科学取舍评估。
西方法律思想史案例题(3篇)
第1篇
一、背景介绍
西方法律思想史源远流长，其发展脉络可以从古希腊的哲学思想开始追溯。在西方，法律与哲学、道德、政治等领域的思想紧密相连，形成了独特的法律文化。其中，自然法与人定法的冲突与融合是西方法律思想史中的一个重要议题。本文以罗马法为例，探讨自然法与人定法的冲突与融合过程。
二、自然法与人定法的概念
1. 自然法
自然法是一种源于自然、普遍适用的法律原则。它认为，法律应当符合人类本性，体现正义、公平、自由等价值。自然法观念最早可追溯至古希腊哲学家，如亚里士多德、斯多葛学派等。他们认为，自然法是永恒不变的，是人类社会共同遵循的原则。
2. 人定法
人定法是指由人类制定的法律，包括成文法和习惯法。人定法具有时代性、地域性和民族性，反映了特定历史时期、特定地域和特定民族的法律观念。
三、自然法与人定法的冲突
1. 古希腊时期
古希腊时期，自然法与人定法的冲突主要表现为哲学与法律的矛盾。哲学家们认为，自然法是永恒不变的，而法律则是由人制定的，具有时代性和地域性。因此，法律往往无法体现自然法的原则，导致社会不公。
2. 罗马时期
罗马时期，自然法与人定法的冲突主要表现为自然法原则与人定法之间的矛盾。在罗马法中，自然法原则占据重要地位，如“法不溯及既往”、“罪刑法定”等。然而，在实际司法实践中，人定法往往违背自然法原则，导致司法不公。
四、自然法与人定法的融合
1. 罗马法的发展 罗马法是西方法律史上的重要里程碑，其发展过程中，自然法与人定法的融合具有重要意义。在罗马法中，自然法原则得到了充分体现，如“公法优先于私法”、“法律面前人人平等”等。同时，罗马法也强调人定法的重要性，如“法无明文规定不处罚”。
2. 中世纪时期
中世纪时期，自然法与人定法的融合主要体现在教会法与世俗法的关系上。教会法强调自然法原则，如“人人都有得救的权利”，而世俗法则强调人定法的重要性。这种融合在一定程度上促进了法律的进步。
法学名著的个人读书笔记
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法学名著的个人读书笔记范文篇一：西方法律思想史
西方法律思想史是法学专业本科的基础理论性课程，这本书是许多学校作为本科阶段的教材使用的，但由于我是跨专业的，所以在此选读这本书，以帮助自己进一步理解法的精神，认识居于法律深层次的法律观念。并且学习西方法律思想史，也非常有益于提高人的理论思维能力，所以也推荐给大家阅读。
西方法律思想史是以研究西方的法律观念演化历史为对象的一门学科。这里所谓“西方 ”，就是一般所指的西欧和北美发达的资本主义国家，“史”就是从古希腊以来的西方约3000年的历史，包括近现代史。本书以历史时间为线索，介绍了各个不同时期形成的不同法学思想派别以及代表人物。本书的绪论部分对西方法律思想史的发展阶段和法律观念做了说明，以帮助读者更好地理解后面的各个法学派别的思想内涵。总的来说，西方的法律思想像整个西方文化一样，都源于古希腊罗马，然后随着西方社会的发展而发展。纵向的发展大体可以分为以下四个阶段：
(一) 古希腊罗马阶段。这是西方法律思想的萌芽和产生时期。在这个时期的初期，法系律思想还和哲学混为一谈，后来才产生了职业放学家对阶层，在这一时期里，许多著名的哲学家，如柏拉图和亚里士多德都得法律思想影响都很深远，他们为后来的各种理论奠定了基础，从而也奠定了西方法律思想的基矗这一时期占主导地位的法律思想史自然法观念，这种观念的产生在苏格拉底时期便已出现了萌芽，后来逐渐丰富，到了希腊化时期经过系统化之后又传到罗马，然后广为传播，对当时的罗马法律制度造成了重大的影响，而且还成为后来整个西方法律思想的主流。 (二) 中世纪阶段。在这一时期里基-督教神学占统治地位的意识形态，它接受了古希腊罗马的自然法观念，对之进行了神学的改造，形成了基-督教神学的自然法学。这是的刚刚从哲学中脱离出来的法学又在此丧失了自己的独立性，成为了神学的婢女，也造成了法律思想发展中长期的停滞状态。不过，在此时期，古希腊罗马的自然法观念，却也通过基-督教神学这种形态，得以保留并流传至今。
2021年自考“西方法律思想史”笔记(23)
2021年自考“西方法律思想史”笔记（23）
四、正义原则的适用及法制原则
罗尔斯认为，决定社会基本结构的正义原则在现实中的应用表现为四个阶段，既原初状态阶段，各方选择正义原则的阶段。第二阶段，即立宪阶段，正义原则基础上创制有效地正义宪法。第三个阶段是立法阶段。以第二正义原则为立法阶段的指导性原则，最大限度地提高处于不利地位的人们的长远期望为目的。最后是法官和行政官员适用法律阶段。正义原则在现实中也表现为法制原则。法治最为密切与自由相关。
罗尔斯指出一个法律制度只有大体上满足四个正义准则才可称为法治。第一，法律的可行性。第二相同案件同样处理。第三，法无明文不为罪。第四，自然正义不雅，用以保持司法过程的正确。法院必需使用适当方式和实施法律努力做出正确的判决，还应在程序上作出关于审理、法庭调查、证据等方面的规定。必需表现“正当程序”。罗尔斯社会正义原则不是形式正义，而是实体正义。通过他设计的程序选择出的正义原则是所有具有理性的人都应该选择的原则。
第四节 德沃金的新自然法学
美国当代法学家当今西方最负盛名的法律哲学家之一。《认真看待权利》是哈特《法律的概念》一书以来法理学中最重要的著作。比来出版了《法律的帝国》。
它将法律定义为“整体性的法律”认为法律不仅包罗规则，并且包罗规范性原则。这些道德原则的效力虽然不依赖于法律，他们却不是法律之外、对法律进行评判的标准，而是构成法律整体的一部分。在法官进行判决、解释法律时，它应该试图从规定人们权利义务的诸原则中找出能够最好的论证作为整个政治制度基础的政治道德和价值不雅念的那种解释。
一、法律的概念
法律实证主义是关于法律实际上是什么的理论。它主要探讨法律命题成其为正的充分必要条件。功利主义是关于法律应该是什么的理论，他认为法律和法律制度只应办事于总的社会福利。德沃金对二者都持批判态度。任何诉讼中都涉及三方面的问题：事实，法律和道德。德沃金指出实证主义法律概念是一种规则磨式。
西方法律思想史重点 2
西方法律思想史重点
西方法律思想的四个发展阶段：
1、 古希腊罗马阶段2、中世纪阶段3、自由资本主义阶段4、帝国主义阶段
西方法律思想的三种法律观念：自然法观念、规则法观念、活的法观念
古希腊法律思想的特点：1、自由精神2、自然法思想3、民主与法治精神
柏拉图是西方法律思想史上第一个有大量著作流传下来的思想家，主要著作包括理想国、政治家篇、法律篇
理想国：柏拉图设想了一个等级森严的国家，国家有三个等级组成即：统治阶级、武士阶级和劳动者阶级这三个等级如同人的灵魂有三个部分一样，不同等级之间的关系亦相当于灵魂各部分之间的关系具有不同的天赋职能。
哲学王：有智慧、正义、善的美德，是最有知识的人，最贤明的人是必然的统治者。
亚里士多德著作有伦理学、政治学、雅典政治
亚里士多德把城邦的本质归结为公民的本质
什么是正义？亚里士多德提出了中庸之道的标准，也就是取其中.。
法治理论：根据中用标准的正义，首先亚里士多德认为法制就是“国家由法律遂行起统治” 其次、法治是轮番为治
再次、法治要求执法与守法
古罗马法律思想的特点：1、以自然法观念为核心的理论2、效用性、实利性、实践性
3、 重私法、重个人权利4、概念精细和法理深邃
西塞罗关于自然法的定义：由上帝制定的，符合人的自然本性的，超越国家、民族和时代的，适用于善良人们的永恒不变的法。
包含以下几点意思：1、自然法由上帝制定、解释和监护，它体现上帝的意志2、自然法体现人的理性，依据于人正义的理性，与普遍公平的人类本性相一致，相适应3、自然法具有永恒性超越时空，任何国家民族时代均适用，都必须遵守4、自然法只是用于善良的人们，对坏人不起作用5、人类立法（实在法）不能抵消自然法，它居于自然法之下，自然法不需要实在法制定者的解释
罗马法学家：五大法学家姓名包括盖尤斯、保罗、乌尔比安、伯比尼安、孟代斯梯安
关于公法与私法的划分，古罗马法学家做了明确的论述 乌尔比安说：公法是关于了罗马国家稳定的发，私法是涉及个人利益的法。罗马人认为公法是涉及国家政府职权范围的法律，私法是涉及私人利益的法律。罗马法将私法分为：人法、物法、诉讼法。特点：宗教与法律混在一起。
2021年自考西方法律思想史复习笔记：第五篇 第十六章
2021年自考西方法律思想史复习笔记：第五篇 第十六章
第16章 新自然法学派的法律思想
新托马斯主义法学的出现，1910年法国法学家厦蒙《自然法的复兴》德国著名法学家拉德勃鲁赫，二战后也转向自然法学。
复兴的心自然法学可分为神学的和非神学两大类。神学的自然法学又成为新托马斯主义。这一学说主要复兴以中世纪托马斯。阿奎那为代表的天主教经院哲学。非神学的自然法学，不再主张实在法之上、永恒不变的自然法，而是强调法律与道德密不成分的联系和实在法之外者正义准则。
第一节 马里旦的新托马斯主义法学
马里旦是法国哲学家，《人和国家》《真正的人道主义》《人权和自然法》
人注定要过社会生活和政治生活，国家是为人办事，而不是报酬国家办事。自然法是对上帝永恒法的参与，也是人权的哲学基础。
一、人与社会 人的根本属性在于他的精神性，这是人与上帝的相通之处。社会的目的是为了共同福利，这不仅是使物质生活，更重要的是参与上帝的精神生活。即过善的、具有美德的生活。
人具有人性和人格，人是上帝的影子。社会的目的在于他本身的共同福利，这个共同福利对整体，对部分来讲都是好的。社会目的的主要价值不雅在于发展人的人格和自主性和自由。文明的根本特点在于尊重人的尊严。人对社会而言不仅仅是从属关系，而是高于政治社会。这种关系决定的社会概念具有四个特征1这是一个人格主义的概念，社会由具有人格的人组成，人的尊严在社会上。2就个人作为社会的一部分而言，社会的共同福利高于个人福利。3这个概念是多元论得，社会有多层次的社团组成，其中最高的是教会，教会高于国家。4这概念是神学的，既确认上帝是政治社会的首要渊源和权威。
二、国家、主权和世界政府
提出了工具主义国家概念。政治社会是一个整体，国家仅仅是人体的一个部分，国家的本能机能主要是维护法律和秩序，办理公共事务，促进共同福利。国家既不是权利主体，也不具有人格。他反对传统的主权不雅念，主张放弃主权概念。
西方法制史笔记整理陈
1 西方法律笔记
社会法学派产生于十九世纪末，是当代西方最重要的法学流派之一。该学派视法律为一种社会现象，强调法律和社会之间的关系，强调社会利益对法律和社会发展的重要性，强调法律、判决的社会效果。社会法学派对当代西方法学具有重要影响。当代西方法学炙手可热的经济分析法学、批判法学、女性主义法学等各种法学流派与学说，大多被人们认为是社会学法学的当代变种。社会法学产生的条件：经济上，19世纪末以来西方主要资本主义国家由自由竞争向垄断阶段过渡。这一阶段社会条件与自由竞争时期相比已经发生了巨大的变化。自由竞争时期强调个人权利的价值观开始逐渐向垄断时期强调社会利益的价值观转变，强调社会秩序、社会利益成法学研究领域的主流；政治上，随着资本主义由自由竞争向垄断阶段的过渡，普通民众在绝对贫困逐步减小的同时相对贫穷却进一步加大，因此劳工运动大规模出现。在这些劳工运动的压力下，资产阶级政府开始进一步从整个社会的角度出发思考解决社会矛盾的对策。资本主义国家的主流政策为法律社会学的出现提供了政治温床；法律上，资本主义统治的主要方式也由传统的不干预主义转变为国家积极而广泛地干预社会政治、经济生活。这样，作为政府干预社会政治、经济生活重要手段的法律，也出现了“社会化”的运动，即法律中所蕴含的基本精神由个人本位向社会本位转变。
分析法学是当代西方主流法学流派之一。分析法学强调法学研究的对象为实在法，即对现行法律规范进行实证研究；通过对法律规则、法律规范和法律制度的逻辑分析和语言分析，形成法律的一般概念、原则和体系。分析法学把道德排除在法学研究范围之外，也不顾及法律在具体运用中的千差万别，认为恶法良法都是法。作为一种法学研究方法，分析法学一直延续至今，对后世产生了很大的影响。代表人物有：边沁、奥斯丁、凯尔森、哈特。
分析法学产生的历史背景：资产阶级革命胜利之后，自然法学的号召革命、推翻旧秩序的任务已经完成，这时需要的是通过透彻的分析来理解现存的法律制度，为现存的法律制度的合理性、永恒性做论证。并且，在资产阶级革命胜利之后，资产阶级要对革命中提出的民主、人权、法律宣言及其法律原则进行制度化和法典化，这项任务的完成单靠批判旧世界的口号、呼唤新世界的热情或依赖先验的假说是不能实现的，而必须对法律制度进行实实在在的分析。时代需要一种新的法学思想的兴起，于是，自然法学的影响相对衰落了。就在此时，在十九世纪的三十年代到六十年代，实证主义运动在哲学界兴起。实证主义强烈反对形而上学，主张“中立哲学”，排除价值判断。他们把自己的研究对象严格限于经验的观察——描述或记录事实。这种哲学也渗透到了法学界，在这种背景下，分析实证主义法学应运而生了。