看 第十二章 公司的终止与清算

司法解散之诉注重调解的原因
• 司法解释二第5条人民法院审理解散公司诉讼案件，应 当注重调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股 份,或者以减资等方式使公司存续，且不违反法律、行 政法规强制性规定的，人民法院应予支持。当事人不 能协商一致使公司存续的，人民法院应当及时判决。 • 最高院的答：基于公司永久存续性特征，一般情况下， 只要公司没有违反法律强制性规定，在其非自愿解散 时，公权力机关应尽可能不去强制其解散。因此，在 公司股东或董事出现僵局时，只要尚有其他途径能够 解决矛盾，应尽可能采取其他方式解决，从而使公司 免于遭受解散。这也是公司法之所以规定“通过其他 途径不能解决”时，股东才能诉请解散公司的原因。 我们认为，即便股东依法诉诸于人民法院，法院仍有 必要通过公权力的介入，尽可能通过股东离散而非公 司解散的方式来解决股东之间的矛盾。基于此，司法 解释强调，人民法院在审理解散公司诉讼时应当特别 注重调解。
• 上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实 际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民 法院应依法予以支持。 【解释二18条】
• 4.有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和 控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后， 恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经 依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关 办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承 担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 【解释二19条】 • 5.公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注 销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公 司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股 东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司 的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民 法院应依法予以支持。 【解释二20条1款】
• 另查明，凯莱公司章程载明监事行使下列权利：（1）检查公司财务； （2）对执行董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章 程的行为进行监督；（3）当董事和经理的行为损害公司的利益时， 要求董事和经理予以纠正；（4）提议召开临时股东会。从2006年6月 1日至今，凯莱公司未召开过股东会。服装城管委会调解委员会于 2009年12月15日、16日两次组织双方进行调解，但均未成功。 • 问题： • 1、如果戴小明不履行召集股东会会议职责，林方清是否有权召集股 东会会议？为什么？（1分） • 2、如果公司依照法定程序召集了股东会会议，但是，只有一方参加 了股东会会议，另一方拒绝参会，只有一方参加的会议是否构成有效 的股东会会议？为什么？（1分） • 3、林方清“作为享有公司股东会二分之一表决权的股东，按公司章 程规定的程序表决并通过了解散凯莱公司的决议”，该决议效力如何？ 针对该决议效力，戴小明可提起何种诉讼？为什么？被告是谁？为什 么？（3分） • 4、林方清请求解散公司，是否可以成立？为什么？（3分） • 5、戴小明辩称：凯莱公司及其下属分公司运营状态良好，不符合公 司解散的条件，该辩称是否可以成立？为什么？（1分） • 6、如果法院判决解散公司，该判决如何履行？（1分）
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（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公 司经营管理发生严重困难的；
（二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持 续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理 发生严重困难的；
（三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解 决，公司经营管理发生严重困难的； （四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利 益受到重大损失的情形。 股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏 损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未 进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院违法 满；章程规 经营， 定事由出现； 被工商 股东会决议 机关吊 等。（自愿） 销营业 执照。
• 司法解释二第8条人民法院受理公司清算案 件，应当及时指定有关人员组成清算组。 • • 清算组成员可以从下列人员或者机构 中产生： （一）公司股东、董事、监事、高 级管理人员；
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公司司法解散之诉的当事人 原告：股东； 被告：公司； 第三人：其他股东
最高法院关于司法解散的答记者问 • 问：股东请求解散公司案件被告应该是 公司还是其他股东？
• 答：鉴于解散公司诉讼案件性质上属于变更之诉，系 变更股东和公司之间的出资与被出资的法律关系，属 有关公司组织方面的诉讼，因此，股东请求解散公司 诉讼的被告应当是公司。股东之间关于出资设立公司 的协议随着公司的成立已经履行完毕，不存在解除设 立协议的问题，因此其他股东不应作为解散公司诉讼 案件的被告。 考虑到解散公司诉讼案件，一是可能影响到其他公司 股东的利益，二是基于有关调解工作尚需其他股东参 与诉讼，因此，原告提起解散公司诉讼时应当告知其 他股东，或者由人民法院通知其参加诉讼，其他股东 可以以共同原告或者第三人的身份参加诉讼。
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案例 原告林方清诉称：常熟市凯莱实业有限公司（简称凯莱公司）经营管理发生严重困难， 陷入公司僵局且无法通过其他方法解决，其权益遭受重大损害，请求解散凯莱公司。 被告凯莱公司及戴小明辩称：凯莱公司及其下属分公司运营状态良好，不符合公司解 散的条件，戴小明与林方清的矛盾有其他解决途径，不应通过司法程序强制解散公司。 法院经审理查明：凯莱公司成立于2002年1月，林方清与戴小明系该公司股东，各占 50%的股份，戴小明任公司法定代表人及执行董事，林方清任公司总经理兼公司监事。 凯莱公司章程明确规定：股东会的决议须经代表二分之一以上表决权的股东通过，但 对公司增加或减少注册资本、合并、解散、变更公司形式、修改公司章程作出决议时， 必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会会议由股东按照出资比例行使表 决权。2006年起，林方清与戴小明两人之间的矛盾逐渐显现。同年5月9日，林方清提 议并通知召开股东会，由于戴小明认为林方清没有召集会议的权利，会议未能召开。 同年6月6日、8月8日、9月16日、10月10日、10月17日，林方清委托律师向凯莱公司和 戴小明发函称，因股东权益受到严重侵害，林方清作为享有公司股东会二分之一表决 权的股东，已按公司章程规定的程序表决并通过了解散凯莱公司的决议，要求戴小明 提供凯莱公司的财务账册等资料，并对凯莱公司进行清算。同年6月17日、9月7日、10 月13日，戴小明回函称，林方清作出的股东会决议没有合法依据，戴小明不同意解散 公司，并要求林方清交出公司财务资料。同年11月15日、25日，林方清再次向凯莱公 司和戴小明发函，要求凯莱公司和戴小明提供公司财务账册等供其查阅、分配公司收 入、解散公司。 江苏常熟服装城管理委员会（简称服装城管委会）证明凯莱公司目前经营尚正常，且 愿意组织林方清和戴小明进行调解。
• 按照我国《公司法》的公司终止原因来分 类，可以分为两种：解散清算和破产清算。
对比
解散清算
破产清算
司法解散 原因 公司僵局， 不能清 存续有损 偿到期 股东利益， 债务， 表决权 且资不 10%以上 抵债的， 的股东请 由法院 求。 宣告破 产。 清算 公司决定：有限责任公司的清算组由股 法院指定 组 东组成，股份有限公司的清算组由董 管理人 事或者股东大会确定其人选。逾期不 成立清算组的，债权人可申请法院指 定。 适用 公司法 破产法 法律
• 2、法律意义
• ①清算期间，公司仍具有法人资格。 • ②清算期间，公司的代表机构为清算组 织。清算组织取代董事会地位。 • ④清算期间，公司财产在未按法定程序 清偿前，不得分配给股东。
• ③清算期间，公司的行为能力有所限制。
• ⑤公司清算的最终结果是导致公司法人 资格消灭，公司终止。
二、清算的分类
二、公司终止的原因
• 1、解散。
• 【解散】是指公司因章程规定或股东会 决议，或法律规定的除破产以外的解散 事由而停止公司经营活动，并进行清算 的状态或过程。
• 因解散原因的不同，解散可以分为两类 【法180条】： • ①任意解散：事由一般包括以下几种情况： • A.公司营业期限届满。 • B.公司章程规定的解散事由出现。 • C.股东会决议。 • D.公司合并或分立。 • ②强制解散 • A.行政解散。（依法被吊销营业执照、责令关闭或 者被撤销） • B.司法解散。
第二节 公司清算
• ☆本节包括四个问题：
• 一、公司清算的概念和意义 • 二、公司清算的分类 • 三、清算组的地位和职责 • 四、公司清算的程序
一、公司清算的概念与意义
• 1、概念
• 【公司清算】是指公司解散或被宣告破 产后，依照一定程序了结公司事务，收回 债权，清偿债务并分配财产，最终使公司 终止消灭的程序。
• 执行未经确认的清算方案给公司或者债权人造成 损失，公司、股东或者债权人主张清算组成员承 担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。 【解 释二15条】
• 3.有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和 控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算， 导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权 人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿 责任的，人民法院应依法予以支持。 • 有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控 股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐 册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主 张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院 应依法予以支持。
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（二）依法设立的律师事务所、会 计师事务所、破产清算事务所等社会中介 机构；
（三）依法设立的律师事务所、会 计师事务所、破产清算事务所等社会中介 机构中具备相关专业知识并取得执业资格 的人员。
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• 公司清算过程中的责任承担——债权人可 要求相关主体承担责任的情形
• 1.清算组未履行清算事宜的通知和公告义务，导 致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主 张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的， 人民法院应依法予以支持。【解释二11条】 • 2.公司自行清算的，清算方案应当报股东会或者 股东大会决议确认；人民法院组织清算的，清算 方案应当报人民法院确认。未经确认的清算方案， 清算组不得执行。