最新中级课堂笔记第2章

2010年中级课堂笔记

第2章

第二章公司法律制度

本章考情分析

在最近3年的考试中，本章的平均分值为14分，2009年的分值为14分。其中，2001年、2002年、2004年、2007年、2009年的综合题和2003年、2008年的简答题均来自本章。本章几乎处处是考点，处处是重点，需要死记硬背的东西较多，希望考生多投入一些时间。

2010年教材的主要变化是：（1）新增了“独立董事的任职条件”；（2）新增了“解散公司诉讼”。在2010年的考试中，本章分值估计在15分以上，在简答题、综合题中至少会占有一席之地。

最近3年题型题量分析

本章考点精析

一、公司法律制度概述

1、分公司（★）

分公司不具有法人资格，但可领取《营业执照》（而非《企业法人营业执照》），以自己的名义进行经营活动，其民事责任由总公司承担。

【解释】子公司具有法人资格，子公司与母公司在法律上是彼此独立的企业，子公司依法独立承担民事责任。

【例题1】甲公司的分公司在其经营范围内以自己的名义对外签订一份货物买卖合同。根据公司法律制度的规定，下列关于该合同的效力及其责任承担的表述中，正确的是（）。（2006年）

A、该合同有效，其民事责任由甲公司承担

B、该合同有效，其民事责任由分公司独立承担

C、该合同有效，其民事责任由分公司承担，甲公司负补充责任

D、该合同无效，甲公司和分公司均不承担民事责任

【答案】A

【例题2】根据公司法律制度的规定，下列关于分公司法律地位的表述中，正确的有（）。（2008年）

A、分公司具有独立的法人资格

B、分公司独立承担民事责任

C、分公司可以依法独立从事生产经营活动

D、分公司从事经营活动的民事责任由其总公司承担

【答案】CD

2、对外投资（★）

（1）对外投资的规模

公司章程对投资总额及单项投资的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

【解释】《公司法》对公司对外投资的规模并没有限制，公司章程可以自己限定。

（2）对外投资的决议方式

公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。

【解释】《公司法》只是规定公司章程可以在董事会“或者”股东（大）会之间选择，具体由公司章程规定。

3、对外担保（★★★）

（1）对外担保的规模

公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

【解释】《公司法》对对外担保的规模并没有限制，要看公司章程是否有限制。

（2）对外担保的决议

①公司为“他人”（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。

②公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东（大）会决议。接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。

【解释1】公司为“非股东、非实际控制人”提供担保的，公司章程可以规定由“董事会或者股东大会”决议，总经理、董事长不行。

【解释2】公司为“股东或者实际控制人”提供担保的：（1）必须由“股东大会”决议，董事会不行；（2）股东大会在表决时，接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东应当回避，不得参加表决；（3）该项表决由“出席”会议的（而非全体股东）“其他股东”所持“表决权”（而非人数）的“过半数”（大于

1/2）通过。

【例题1】某有限责任公司的股东会拟对公司为股东甲提供担保事项进行表决。下列有关该事项表决通过的表述中，符合《公司法》规定的是( )。

A、该项表决由公司全体股东所持表决权的过半数通过

B、该项表决由出席会议的股东所持表决权的过半数通过

C、该项表决由除甲以外的股东所持表决权的过半数通过

D、该项表决由出席会议的除甲以外的股东所持表决权的过半数通过

【答案】D

【例题2】公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。根据公司法律制度的规定，下列关于担保的表述中，正确的是（）。

A、公司经理可以决定为本公司的客户提供担保

B、公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保

C、公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保

D、公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保

【答案】D

【解析】（1）客户：公司为“他人”提供担保的，按照公司章程的规定由“董事会或者股东大会”（经理、董事长不行）决议；（2）股东：公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，必须经“股东会或者股东大会”（董事会不行）决议。

【例题3】甲持有乙公司34％的股份，为第一大股东。2010年1月，乙公司召开股东大会讨论其为甲向银行借款提供担保事宜。出席本次大会的股东（包括甲）所持表决权占公司发行在外股份总数的49％，除一名持有公司股份总额1％的小股东反对外，其余股东都同意乙公司为甲向银行借款提供担保。根据公司法律制度的规定，下列说法中，正确的是（）。

A、决议无效，因为出席股东大会的股东所持表决权数不足股份总额的半数

B、决议无效，因为决议所获同意票代表的表决权数不足公司股份总额的半数

C、决议无效，因为甲未回避表决

D、决议无效，因为公司不得为其股东提供担保

【答案】C

【解析】公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，必须经股东（大）会决议。接受担保的股东（甲）不得参加表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

二、公司的登记管理

1、法定代表人（★★★）

公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。

【解释】公司章程只能在“董事长、执行董事或者经理”中3选1，公司章程不能约定由副经理、副董事长担任法定代表人。

【例题1】有限责任公司和股份有限公司的法定代表人均可以由公司的经理担任。( )

【答案】√

【例题2】根据公司法律制度的规定，公司的下列人员中，公司章程可以规定由其担任法定代表人的有（）。

A、财务负责人

B、总经理

C、执行董事

D、监事

【答案】BC

【解析】公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。

2、股东出资（★★★）

（1）股东可以货币、实物、知识产权、土地使用权出资。

（2）股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。