司法考试债权相关知识点比较
司法考试债权相关知识点比较 一、所有权转移与风险转移、孳息 (一)所有权转移 合同法第133条确立了所有权转移时间:标的物的所有权自标的物交付时起转移,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
1.标的物转移原则 (1)动产适用交付主义,动产自交付之日发生转移。这里的动产包括汽车、轮船、飞机等特殊动产。
(2)不动产适用登记主义,不动产自登记之日所有权发生转移。注意:房屋买卖合同,合同依法成立即为有效,不管不动产是否进行了登记。换言之,登记不是房屋买卖合同生效的要件,而是房屋所有权转移的生效要件。一定要二者区分开来,这也是导致以一房二买,一女二嫁的重要原因。如,甲与乙签订房屋买卖合同,将房屋交付给乙,但没有进行登记。这时,丙听说甲要买房子,于是也提出购买甲的房屋,甲与丙签订了房屋买卖合同,并且进行了房屋过户登记。分析:根据上面的原理,我们知道,甲乙签订的房屋买卖合同,甲丙签订的房屋买卖合同,符合法律、行政法规的要求,因此,都是合法有效的。千万不要以为甲乙的房屋买卖合同没有进行房屋过户登记而认 定合同无效。这是错误的,在本案中,两份买卖合同都是有效的,丙因为进行了登记,因此取得房屋所有权,而对于乙来说,只能根据合同请求甲承担违约责任,赔偿其损失。
(3)所有权保留买卖合同中,标的物所有权自买受人交清最后一笔款项时移转给买受人。
(4)当事人另有约定的除外。合同倡导契约自由,一般情况下,只要法律没有作强制性规定,都允许当事人约定,而且有约定的,优先约定。合同当事人可以对标的物所有权约定自合同成立时移转。这里的标的物必须是特定物。如收藏家甲在画家乙家中看到一幅画,与乙达成买卖协议,协议中特别约定合同成立时该画所有权即移转给甲,即属此例。此案中若甲第三天来取画,发现乙已于前一天将画卖给第三人丙且丙已取得该画。甲可对丙行使物上追及权收回该画,并有权请求乙承担侵权责任。因为乙的行为并非一物二卖,而是典型的无权处分行为(第51条)。当然,若丙系善意第三人,得以善意取得对抗甲。
2.交付的方式 (1)现实交付,即出卖人将标的物置于买受人的实际控制之下,即标的物直接占有的移转。此为交付的常态。
(2)观念交付。观念交付又分为三种:①拟制交付。即交付提取标的物的单证,以代替标的物的现实交付的交付方式。标的物的单 证,即物权凭证,包括仓单、提单等。②简易交付。即买卖合同订立前,买受人已经通过租赁、借用、保管等合同关系实际占有标的物,标的物的交付系于合同生效的交付方式(第140条)。③占有改定。即由双方当事人签订协议,使买受人取得标的物的间接占有,以代替标的物直接占有的移转的交付方式。我国《合同法》未确认这种交付方式,这里仅作学理探讨。我国《合同法》分别于第133、135、140条确认了现实交付、指示交付与简易交付三种交付方式。
(3)现实交付依交货方式的不同,可以再分为三种情形:(1)送货上门。即由出卖人送运货物到买受人处,此时货交买受人处才算完成交付。(2)上门提货。即由买受人到出卖人处取走货物,此时货物运出出卖人处即算完成交付。(3)代办托运。即由出卖人代理买受人与承运人订立运送合同,买受人承担运费的交付方式。此时出卖人将货物交给承运人即算完成交付。
(二)风险转移 合同法第142条确立了风险转移的基本原则:标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
风险负担,是指非可归责于任何一方当事人的原因,标的物发生的毁损灭失的损失承担。 注意:风险转移采取交付主义,不仅适用于动产,而且也适用不动产。
1.交付主义:不同交付方式下的风险负担: (1)现实交付情形下,若为送货上门,自货交买受人处时转移风险给买受人;若为上门提货,自货出出卖人处时转移风险给买受人;若为代办托运,自货交承运人时转移风险给买受人。
(2)指示交付情形下,自物权凭证交付给买受人时转移风险给买受人。
(3)简易交付情形下,自合同生效时转移风险给买受人。 2.例外 (1)第143条,因买受人原因交货迟延的; (2)第148条,出卖人瑕疵履行的; (3)第144条,路货买卖; (4)第145条,交货地点不明确的; (5)第146条,买受人受领迟延的。 另外,注意两个问题:出卖人未交付物权凭证以外的标的物单证、资料的,不影响风险负担转移(第147条)。买受人承担风险负担的,不影响出卖人承担违约责任(第149条)。
3.不能混淆 (1)在所有权保留买卖合同中,可能会出现风险负担人与物的所有权人并不一致的情形,这正体现了交付主义与所有权人主义立法规则的差别。比如,甲卖牛一头给乙,6月1日交货,牛款1800元,约定乙半年内每月付款300元,付清最后一笔款项后,牛的所有权归乙。结果7月1日这天牛被雷击而死。此时风险负担归乙,但牛的真正所有权人却是甲。
(2)试用买卖中的风险负担规则也值得重视 如,甲于5月20日交付一辆奔驰车供乙试用,试用期2周,下面以次为例分析如下:
①在试用期间,发生风险,应由甲负担; ②试用期届满,乙表示买下,其后发生风险,应由乙负担; ③试用期届满,乙未作任何表示,其后发生风险,应由乙负担; ④试用期届满,乙表示不购买,甲未当即取回,其后发生风险,应归甲承担 提示:试用期届满,乙表示购买(或不作任何表示),二人之间的买卖即告成立,此时发生简易交付,故以此时间点来确定风险负担规则。
(3)在简易交付场合下,往往合同的成立与生效,交付的完成,所有权的转移,风险负担的转移等四个法律现象,是一并发生的。
(三)孳息 孳息采交付主义,交付前产生的归出卖人,交付后产生的归买受人。如,甲卖一头牛给乙,交付后第三天乙将牛杀了出卖,发现有牛黄,那么,该牛黄归乙所有。这里的产生,并不是说形成,而是说已经
所有权保留特约的买卖合同中,出卖人将标的物交付给买受人后仍保有所有权,买受人在交清最后一笔贷款后始得到标的物所有权。那么在标的物交付后至交清最后一笔款项前的这一段期间内,标的物所产生的孳息应归买受人所有,而不是归出卖人(所有权人)所有。所以说,对孳息归属权采交付主义与所有权人主义的差别,典型地体现在所有权保留的买卖合同中。
共同点:所有权转乙、风险承担、孳息归属采交付主义,都仅仅适用于买卖、互易、赠与等转移所有权的合同中,而不可扩展于其他合同类型中。如在租赁、借用、保管合同中,标的物所有权转乙、风险负担、所生孳息当然应归所有权人所有,而不适用什么交付主义。 如在质押合同中,如果约定合同期满所有权发生转移,视为流质,质押合同无效,因此,所有权不发生转移。质物因不可抗力发生的风险,由所有权人承担。抵押期间,质押物所生孳息当然也应归所有权人(出质人)所有,而不当归占有人(质权人所有),后者仅仅有“收取”(占有)而无“所有”权。
二、违约金、定金与损害赔偿金 违约金,是指合同当事人预先设定的或法律直接规定的,在一方不履行合同时给付另一方一定数额的金钱。违约金具有补偿性特点,并兼有一定的惩罚性。《合同法》第114条第2款规定:约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。因此,主张违约金时,可以实际发生的损失作为要求增加或减少违约金的法定依据。
定金,是指合同当事人为了确保合同的履行,由一方当事人按合同标的额的一定比例向对方预先给付的金钱。根据法律规定,当事人约定的定金数额不得超过合同标的额的20%,超过的部分由收受方退回或抵作价款。给付方不履行合同约定的义务,无权要求返还定金;收受方不履行合同约定的义务,应双倍返还定金。因此可以看出,定金责任是一种惩罚性规定,目的在于督促双方当事人积极履行合同的义务。 损害赔偿金,是指一方当事人因不履行或不完全履行合同义务而给对方当事人造成损失时,按照法律和合同的规定所应承担的损害赔偿责任。损害赔偿责任原则上仅具有补偿性为原则,但以惩罚性为例外。根据等价交换原则,任何民事主体一旦造成他人损害都必须以同等的财产予以赔偿。因此,一方违约后,必须赔偿对方因此所遭受的全部损失。但同时,我国《消费者权益保护法》第49条又作出例外规定,经营者在有欺诈行为时,应按消费者的要求以其购买商品价款或接受服务费用的一倍增加赔偿消费者的损失,该条是我国法律中惟一的惩罚性损害赔偿金。
案例:甲公司与乙公司依法订立一份总货款为20万元的购销合同。合同约定违约金为货款总值的5%。同时,甲公司向乙公司给付定金5000元,后乙公司违约,给甲公司造成损失2万元。甲公司依法最多可要求乙公司偿付多少?(D)
A.2万元 B.3.5万元 C.2.5万元 D.3万元 分析:本题中的违约金为1万元,损失2万元,定金5000元,且定金未超过货款总额的20%的限制。
首先,定金与违约金的适用关系。由于我国的定金在性质上属违约定金,具有预付违约金的性质,因此它与违约金在目的、性质、功能等方面相同,两者是不可并罚的。合同法第一百一十六条规定了当合同既约定定金,又约定违约金的,可以且也只能由非违约方选择一
2023年司法考试民法疑难相关知识点地役权与相邻权
司法考试民法疑难有关知识点地役权与相邻权目录司法考试民法疑难有关知识点:地役权与相邻权司法考试民法疑难有关知识点——善意获得与时效获得司法考试民法考点:保证司法考试民法新增法律法规司法考试民法复习:所有权转移司法考试民商法条数字记忆司法考试民法疑难有关知识点:地役权与相邻权地役权与相邻权旳关系非常亲密, 两者很轻易相混淆, 可以通过比较分析来加以区别。
所谓地役权, 是指为使用自己土地旳以便与利益而使用他人土地旳权利, 是一种为增长自己土地旳运用价值而支配他人土地旳他物权。
在地役权法律关系中, 因使用他人土地而获便利旳土地为需役地, 为他人土地旳便利而被使用旳土地为供役地。
老式民法上旳地役权关系发生在土地所有人之间, 由于我国旳土地所有人只有国家或农村集体组织, 因而地役权关系更多地发生在土地使用人、宅基地使用人等之间。
地役权具有附属性和不可分性等特点。
相邻关系即不动产相邻关系(下称相邻权), 是指互相毗邻旳不动产所有人或使用人之间在行使所有权或使用权时, 因行使权利旳延伸或限制而发生旳权利义务关系。
目前我国现行法律只规定了相邻权, 对地役权未作规定。
虽然两者都是为了充足发挥互相毗邻或临近旳不动产之经济效益, 因不动产旳运用而有着亲密旳联络, 但两者是两种不一样旳物权制度, 不能互相替代或包括。
两者旳重要区别如下。
首先, 在产生原因方面, 也就是相邻权与地役权最本质旳区别, 相邻权由法律直接规定, 是根据不动产权利而发生旳法定权利, 其成立即对抗第三人, 无需登记便可当然发生效力;地役权旳取得重要是依法律行为而获得, 一般是约定权利, 如可以基于当事人旳协议约定产生, 但此种行为属物权设定行为, 当事人双方应到不动产登记机关进行设置登记。
此外, 地役权也可因遗嘱、继承或时效等原因而获得。
另一方面, 在调整范围方面, 相邻权是法律对相邻关系进行旳一种最小程度旳调整, 其对不动产所作为当事人双方超越相邻权程度而约定旳权利, 地役权对土有权或使用权旳限制与扩展程度较少;地所有权或使用权旳限制与扩展程度较大, 并且可以运用其私法自治旳特性来弥补法律规定旳相邻关系内容十分有限旳局限性, 从而可以有效地运用土地和其他不动产资源, 更好地行使自己旳权利而向对方提出更高旳提供便利旳规定。
债权法总结
1、概念:债为特定当事人之间得请求为特定行为的法律关系。
2、内涵:【1】债是一种法律关系【2】债发生于特定的当事人之间【3】特定当事人之间得请求为特定行为【4】债的关系依照合同或法律规定而产生二、债权的特征(一)特征1、债权为请求权2、债权为相对权3、债权具有相容性4、债权具有平等性5、债权的设定多具任意性6、债权具有期限性(二)区别债权与物权1、债权为请求权,物权为支配权2、债权的设定除法定之债外,合同之债的设定采任意主义,物权的设定为法定主义3、债的发生,可由不法行为引起,物权的发生,只能由合法行为或事实引起。
4、债权为相对权,物权为绝对权债权又可称对人权,物权又可称对世权4、效力不同:【1】物权具有排他性,债权具有相容性【2】物权与债权同时存在于一物上时,物权具有优先效力。
【3】物权具有追及效力,债权无5、债权具有期限性,物权无(三)债权与物权的联系——债权的物权化1、租赁权的物权化2、预告登记1、给付请求权——“请求力”2、给付受领权——“保持力”3、债权保护请求权——“强制执行力”1、法定之债:指债的发生及内容由法律直接规定的债。
2、意定之债:指债的发生及其内容完全由当事人依其自由意思而决定的债。
3、主债:指两个并存的债中,居于主要地位,并能够决定债的命运的债。
4、从债:指在两个并存的债中,效力上居于从属地位的债。
5、特定之债:指于债成立之时,标的物即已特定的债。
不可替代【1】债务人负有交付特定标的物的义务,债权人也只能请求债务人交付该标的物。
【2】标的物若灭失,当然发生履行不能。
若灭失的发生不可归责于债务人,其给付义务归于消灭。
若可归责于债务人,则交付特定物的债务即转化为损害赔偿债务。
【3】移转标的物所有权的债,若当事人约定自债成立时所有权即移转于债权人的,标的物意外毁损灭失的风险自债成立时即移转于债权人。
6、种类之债:指债成立时以未加以特定的种类物为给付的标的物的债。
可替代【1】即标的物意外毁损灭失的风险,随交付发生转移。
【重要知识点】2017-2018年司法考试卷三民事诉讼法复习:没收财产和罚金的区别
【重要知识点】2017-2018年司法考试卷三民事诉讼法复习: 没收财产和罚金的区别2017-2018年司法考试卷三民事诉讼法复习:没收财产和罚金的区别。
我们的小编为考生整理了司法考试讲义, 希望对大家有帮助。
没收财产, 属财产刑, 他是指将犯罪人个人所有的财物、现金、债权等财产全部或部分收归国有, 不能涉及犯罪人以外的人的财产;没收全部财产的, 还应当为犯罪分子个人及其扶养、抚养的家属及子女留下很必要的生活费用, 对犯罪人在没收财产前的正当债务, 经债权人申请还可以归还;被判没收财产的, 不得因任何理由向人民法院申请酌情减少或者免除。
罚金, 与没有财产同属财产刑, 但其罚金的数额由犯罪情节决定, 犯罪分子缴纳罚金, 可借债缴纳, 数额较大的, 还可分期缴纳, 对于不能全部缴纳的罚金, 人民法院在任何时候发现犯罪人有可以执行的财产, 随时可以追缴, 如果被判罚金, 在遭遇到不能抗拒的灾祸, 缴纳罚金确有困难, 可以向人民法院申请减或者免缴。
结语:司考大致的时间轴:3月份感性认识司考——4月份开始备考——5月份公布大纲——6月份网上报名——7月份现场确认——8月份打印准考证副证——9月考试。
选择适当的方法可以节省很多时间, 使你走上成功的捷径;但如果选择方法错误, 可能会使你误入歧途, 导致失败。
司法考试不仅仅是智力的考验, 同时还是一个方法的较量。
煮水要不间断地持续加热, 直到煮开, 这样才省时、省力。
司法考试就像煮开水一样, 要集中火力, 一鼓作气、直到突破。
否则, 不论上一年考多少分, 只要没通过就都是没有烧开的水, 在第二年的备考中又都得“回零”从常温开始煮, 基础基本一样, 如果在第二年不加倍努力, 仍然会“烧不开”。
最后祝同学们都能顺利通关, 大家下载学习也是对我们的支持!谢谢。
司法考试三个月总结知识点
司法考试三个月总结知识点一、刑法基础知识1. 刑法一般原则刑法是国家制定的反映社会意识形态和权利义务关系的法律规范,是国家对犯罪行为和刑罚关系所作的规范性规定。
刑法的一般原则包括罪刑法定、犯罪和刑罚的比例原则、法无不公等原则。
2. 刑法基本原则刑法基本原则包括国家刑法政策的基本原则,国家刑法制度的基本原则和国家刑事法律制度的基本原则。
3. 刑法基本概念刑法中的基本概念是指在实践中所认识的关于刑罚的性质、目的、法定等特殊概念。
4. 罪刑法定原则刑法中,罪刑法定原则是指刑罚一定要在法律上所规定的,不得随便由裁判人员所处置,刑罚必须依法规定所执行。
5. 翻案检察权检察机关是国家权力机关,所执行翻案检察权是用于确认职能部门动用减刑失效的职权。
6. 侵犯公民个人权利罪侵害公民个人权利罪是指犯罪活动侵害公民的生命、健康、人身自由、名誉、财产等个人权利。
7. 职务侵犯罪职务侵犯罪是指国家公职人员利用职务上的便利,侵犯国家或集体组织的财产或者侵害公民的合法权益的犯罪行为。
8. 贪污贿赂罪贪污贿赂罪是指国家工作人员的利用职务上的便利,盗窃国家或集体组织的财产或者侵吞、骗取的犯罪行为。
9. 评选罪评选罪是指以承诺批准为条件,向有关单位或个人索要或者接受财物的犯罪行为。
10. 权力、地位对腐败犯罪的影响权力和地位对腐败犯罪影响着腐败犯罪的严重性和危害性。
11. 反腐倡廉法律制度反腐倡廉法律制度是指国家借助法律手段,取缔腐败犯罪并加强自身建设的一系列制度安排和管理方式。
12. 审判决定程序规范审判决定程序规范是指在审判过程中保障被告人的合法权利,确保所作判决合法有效的程序规范。
二、民法基础知识1. 民法的基本概念民法是规范民事法律关系和保护民事主体合法权益的法律规范,其基本概念指在民法中涉及的基本性概念。
2. 民事法律关系的一般特征民事法律关系的一般特征包括自愿性原则、权利平等、自愿性和合法性等特征。
3. 客观证据标准客观证据标准是指在法律审判中,判断事实是否存在所必需的证据标准。
【重要知识点】司法考试民事诉讼法解释:支付令异议
【重要知识点】司法考试民事诉讼法解释:支付令异议最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释:第四百三十三条债务人在收到支付令后,未在法定期间提出书面异议,而向其他人民法院起诉的,不影响支付令的效力。
债务人超过法定期间提出异议的,视为未提出异议。
第四百三十四条债权人基于同一债权债务关系,在同一支付令申请中向债务人提出多项支付请求,债务人仅就其中一项或者几项请求提出异议的,不影响其他各项请求的效力。
第四百三十五条债权人基于同一债权债务关系,就可分之债向多个债务人提出支付请求,多个债务人中的一人或者几人提出异议的,不影响其他请求的效力。
第四百三十六条对设有担保的债务的主债务人发出的支付令,对担保人没有拘束力。
债权人就担保关系单独提起诉讼的,支付令自人民法院受理案件之日起失效。
第四百三十七条经形式审查,债务人提出的书面异议有下列情形之一的,应当认定异议成立,裁定终结督促程序,支付令自行失效:(一)本解释规定的不予受理申请情形的;(二)本解释规定的裁定驳回申请情形的;(三)本解释规定的应当裁定终结督促程序情形的;(四)人民法院对是否符合发出支付令条件产生合理怀疑的。
第四百三十八条债务人对债务本身没有异议,只是提出缺乏清偿能力、延缓债务清偿期限、变更债务清偿方式等异议的,不影响支付令的效力。
人民法院经审查认为异议不成立的,裁定驳回。
债务人的口头异议无效。
第四百三十九条人民法院作出终结督促程序或者驳回异议裁定前,债务人请求撤回异议的,应当裁定准许。
债务人对撤回异议反悔的,人民法院不予支持。
结语:司考大致的时间轴:3月份感性认识司考——4月份开始备考——5月份公布大纲——6月份网上报名——7月份现场确认——8月份打印准考证副证——9月考试。
选择适当的方法可以节省很多时间,使你走上成功的捷径;但如果选择方法错误,可能会使你误入歧途,导致失败。
司法考试不仅仅是智力的考验,同时还是一个方法的较量。
煮水要不间断地持续加热,直到煮开,这样才省时、省力。
实用的司法考试知识点
实用司法考试知识点1、法定结果是否发生,是间接成心行为是否构成犯罪的标志。
2、王五正在赵六家行窃,忽闻屋外有人经过,便慌忙逃离,赵六的行为构成犯罪未遂。
3、李某于某晚携带匕首前往张某家,准备杀死张某。
途中遇联防人员巡逻,李某比拟害怕,就返回家中,李某的行为属于犯罪中止。
4、甲在撬保险柜时,突然同伙打告知保险柜没有值钱的东西,甲便放弃撬该保险柜离去,甲的行为成立犯罪未遂。
〔甲的行为在客观上可以完成犯罪,但其主观上认为无法继续完成犯罪,所以成立犯罪未遂〕5、已满十四周岁不满十八周岁的犯罪,应当从轻或减轻处分。
6、又聋又哑的人或盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处分。
7、正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处分。
8、对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处分。
9、对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处分。
10、对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处分,造成损害的,应当减轻处分。
11、对于从犯,应当从轻、减轻或者免除处分。
12、对于被迫参加犯罪的,应当按照他的犯罪情节减轻或者免除处分。
13、教唆未满十八周岁的人犯罪的,应当从重处分,假如被教唆的人没有犯被教唆的罪,对教唆犯,可以从轻或者减轻处分。
14、在共同犯罪中,可以只有主犯没有从犯,但是不能没有主犯只有从犯。
15、教唆犯可以是主犯、从犯,但不能是胁从犯。
16、施行某种犯罪,又以暴力、威胁方法抗拒查处的,一般情况下实行数罪并罚,但是有三种情况例外:〔1〕组织别人偷越国〔边〕境罪〔2〕运送别人偷越国〔边〕境罪〔3〕走私、贩毒、制造、运输毒品罪17、民事诉讼中当事人增加,变更诉讼恳求或者提起反诉的,应当在举证期间提出,没有例外。
18、刑事诉讼中变更、追加起诉可以在审理期间,是延期审理的一种。
19、行政诉讼中变更、追加当事人须经当事人同意。
20、行政诉讼中,起诉状送达被告后,原告提出新的诉讼恳求不予允许,有正当理由的除外。
2019年司法考试民法《支配权、请求权、形成权、抗辩权》知识点
2019年司法考试民法《支配权、请求权、形成权、抗辩权》知识点为大家整理2019年法律职业资格考试民法《支配权、请求权、形成权、抗辩权》知识点,商经精讲系列教材将知识点分章节逐一解析,将知识融会贯通,高效提分。
民事权利,是指民事主体为实现某种利益而依法为或不为某种行为的可能性。
表现为权利人依法直接享有某种利益或实施一定行为的可能性,或者权利人可以请求义务人为一定行为或不为一定行为,以保证其享有或实现某种利益的可能性。
民事权利依权利内容可分为支配权、请求权、形成权和抗辩权。
(一)支配权支配权,又称管领权,是指权利人可以直接支配某种客体,并排除他人干涉的权利,如物权、人格权、身份权、知识产权等。
支配权具有直接支配性,权利人可直接支配和享有特定的利益,并排除他人干涉,无须义务人的积极行为。
支配权客体具有特定性,包括物、权利、知识产品、人格利益、身份利益。
支配权具有对世性,其权利主体是特定的,义务主体是不特定的,且义务人承担消极不作为的义务,即不侵犯支配权的义务。
支配权具有排他性,同一客体上不能存在两个内容不相容的支配权。
支配权一般是确认之诉的对象,当事人对支配权归属产生争议时,一方当事人可以提起确认之诉来确定其归属。
但是,支配权受到侵害时,也会产生给付之诉,如请求损害赔偿。
(二)请求权请求权,是请求他人为或者不为一定行为的权利。
其权利主体享有的权利是请求,权利的实现则需要义务主体履行义务。
请求权的客体是行为,通过请求他人为给付行为来实现自己的权利,因此,请求权对标的物不具有支配性。
请求权具有相对性,又称对人权、相对权,其权利主体和义务主体都是特定的,其效力仅及于当事人之间,不具有排他性。
如债权请求权、物权请求权、占有保护请求权、人身权请求权、知识产权请求权。
请求权一般是给付之诉的对象。
一方当事人不履行债务时,他方得提起给付之诉。
请求权一般在两种含义上使用:作为实体权利的请求权和作为权利保护方法的请求权。
2022年司法考试主观题部分考试备考注意事项及知识点分析
2022年司法考试主观题部分考试备考注意事项及知识点分析2022年延期的司法考试的主观题部分考试目前已经确定启动,将在三月份正式开始考试,目前考生们也要开始进行考试内容的复习了,下面小编就为大家带来2022年司法考试主观题部分考试备考注意事项及知识点分析,快来看看吧!备考注意事项:第一,背口诀不等于写口诀。
口诀要背,但在考场上不可以写“我饮酒,点孤灯。
满赦解,收死终。
”否则,就真的“几人废那个几人疯”了。
第二,不考取保候审新规定不等于不会考取保候审制度。
昨天两院两部颁布的关于取保候审的新规定,由于没有进入今年考试大纲,其中条文今年不会考到,但有可能进入明年考试大纲。
不过,这不意味着取保候审制度今年不会考查,不能说取保候审不用看了。
知识点分析:1.不动产的物权变动。
(1)基本模式:不动产物权变动=有权处分+法律行为(买卖,抵押等)有效+办理登记。
(2)不动产多重买卖:先登记>先交付>先付钱>合同成立在先。
(3)登记类型:①原始登记。
②更正登记。
经权利人、利害关系人申请,对登记名义人书面同意更正或证明确有错误的事项予以更正。
③异议登记。
登记名义人不同意且未办理更正的,将事实上的权利人以及利害关系人对不动产登记簿记载的权利提出的异议计入登记簿。
④预告登记。
商品房等不动产预售、买卖、抵押的,为了保全债权的实现、保全物权的顺位,而进行的提前登记。
2.动产的物权变动。
(1)基本模式:动产物权变动=有权处分+法律行为(买卖等)有效+完成交付(动产物权的转让和设立,自交付时发生效力)。
例外情形是,动产抵押权设立=处分权+法律行为有效(无需交付)。
(2)普通动产多重买卖:先行受领交付>先行支付价款>合同成立在先。
(3)特殊动产:交付生效+登记对抗。
比如,船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。
特殊动产一物多卖的顺序:先行受领交付>先办理所有权转移登记>合同成立在先。
(4)交付方式。
法考与司法考试诉讼时效与期间重点知识点下
诉讼时效中止「发生诉讼时效中止的法定事由」1.不可抗力。
包括自然灾害和非出于权利人意思的“人祸”,如,暴乱、瘟疫等。
2.其他障碍(1)无民或限民没有法定代理人或法定代理人死亡、丧失代理权、丧失民事行为能力。
(2)继承开始后未确定继承人或者遗产管理人。
(3)权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利。
(4)夫妻之间或者家庭成员之间的请求权,因夫妻关系或者家庭成员关系不能行使的,时效中止;(5)其他导致权利人不能主张权利的客观情形。
「诉讼时效中止的法律效果」1.法定事由发生前已经过的时效期间仍为有效,法定事由经过的期间为时效中止期间,不生时效期间的效力,法定事由消除后,时效期间继续进行。
2.法定事由发生在最后6个月内,如法定事由消除后,剩下时效期间不足6个月,应补足6个月。
3.主债务诉讼时效中止的,保证债务的诉讼时效同时中止。
【注意】中止事由的影响与诉讼时效的最后6个月,何时结合,何时中止。
中止事由的影响消除后,自诉讼时效中止的时间到诉讼时效期满的时间,为6个月。
诉讼时效中断「发生诉讼时效中断的事由」1.权利人向义务人主张权利,请求其履行义务(1)当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书,对方在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的;(2)当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利,信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的;(3)当事人一方为金融机构,依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收前款本息的;(4)当事人一方下落不明,对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的,但法律和司法解释另有规定的,适用其规定。
【注意】作为诉讼时效的中断事由,债权人请求行为为单方行为。
只要债权人实施了请求行为,即可导致诉讼时效的中断。
至于债务人对债权人请求的反应如何,是否承认债务的存在、是否同意履行债务,均不会影响诉讼时效中断的效果。
西南政法大学民法债权详细笔记 提纲
18-1 债的一般原理――概述●债●债权关系的客体●债与物权法律关系的联系●债权与物权的区别●债权的固定权能●债权的固定权能――请求权能●债权的固定权能――受领权能●债权的固定权能――债权保护请求权●债务不同于一般义务的特点●债务的内容●债务与责任●债法●债法的特点18-2 债的一般原理――债的分类●我国对债的种类的规定●单一之债●多数人之债●给付是否可分的认定●可分之债●可分之债的成立要件●可分之债的发生原因●可分之债的效力●不可分之债●不可分债权●不可分债权的成立要件●不可分债权的发生原因●不可分债权的效力●不可分债务●不可分债务的成立条件●不可分债务的产生原因●不可分债务的效力●准用连带债务的不可分债务与真正连带债务效力的不同●连带之债●连带债权●连带债权的特点●连带债权和不可分债权的区别●连带债权发生的原因●连带债权的效力●连带债务●连带债务的特点●连带债务的发生原因●连带债务的效力●不真正连带债务●不真正连带债务与连带债务。
●不真正连带债务的表现形态。
●不真正连带债务的效力●按份共有债权●按份共有债权与不可分债权●按份共有债务的效力。
●按份共有债务●共同债权●共同债权的效力●共同债务●共同债务和连带债务●特定物之债和种类物之债。
●可选择之债和不可选择之债18-3 债的一般原理――债的发生依据●债的发生依据●债的发生依据――合同●债的发生依据――侵权损害●债的发生依据――不当得利●债的发生依据――无因管理●债的发生依据――单方法律行为●债的发生依据――其他事实18-4 债的一般原理――债的履行●债的履行●债的履行的意义●债的履行原则●债的实际履行原则的限制●债的履行的具体要求●债的履行的具体要求――履行主体●债的履行的具体要求――履行标的●债的履行的具体要求――履行期限●债的履行的具体要求――履行地点●债的履行的具体要求――履行方式●债的履行的具体要求――履行的顺序18-5 债的一般原理――债务不履行及其效力●债务不履行●履行不能●履行不能的类型●履行不能的效力――因不可归责于债务人事由的履行不能●履行不能的效力――因可归责于债务人事由的履行不能●履行拒绝●履行拒绝的效力●不当履行●不当履行的构成●不当履行的类型●不当履行的效力――瑕疵给付的效力●不当履行的效力――加害给付的效力●履行迟延●履行迟延的要件●履行迟延的效力――对一般债务的效力●履行迟延的效力――对金钱债务的效力●履行延迟的终止18-6 债的一般原理――债的转移●债的转移●债的转移的种类●债的转移的特征●债的转移方法●债权让与●我国债权的让与方式●债权让与的前提条件●债权让与的通知●债权转让的效力●债务承担●债务承担的分类●转移债务的条件●债务转移的法律效力●债的概括承受18-7 债的一般原理――债的保全●债的保全●民法对债权实现的保障制度●债的保全制度存在的意义●债权人的代位权●债权人代位权的构成要件●代位权行使的方式●代位权诉讼的当事人●代位权诉讼的范围●代位权诉讼与本诉的关系●代位权诉讼与债务人和次债务人之间的诉讼关系●代位权行使的效力――对债权人的效力●代位权行使的效力――对债务人的效力●代位权行使的效力――对次债务人的效力●债权人的撤销权●债权人撤销权的构成要件●撤销权行使的主体●撤销权行使的方式●撤销权行使的效力18-8 债的一般原理――债的消灭●债的消灭●引起债的消灭的法律事实●引起债的消灭的法律事实――履行●引起债的消灭的法律事实――抵销●抵销须具备的条件●引起债的消灭的法律事实――提存●提存的条件●提存的程序●提存的效力●引起债的消灭的法律事实――免除●引起债的消灭的法律事实――混同●引起债的消灭的法律事实――当事人的协议●引起债的消灭的法律事实――其他原因19-1 合同之债――合同概述●合同●合同与合同书●合同的特征●合同的分类――有名合同和无名合同●合同的分类――一时的合同和继续性合同●一时的合同与继续性合同区分的意义●合同的分类――束己合同与涉他合同●涉他合同――向第三人履行的合同●涉他合同――由第三人履行的合同19-2 合同之债――合同的订立●合同的成立●合同的生效●要约●有效要约的构成要件●要约邀请●要约与要约邀请的区别●实践中区分要约和要约邀请的原则●要约的生效时间●要约的存续期间●要约的法律效力――对要约人的效力●要约的法律效力――对受要约人的效力●要约的消灭●要约的消灭原因●要约人或受要约人死亡或丧失行为能力对要约的效力的影响●承诺●有效承诺的构成要件●承诺的生效时间●承诺的效力●承诺的撤回●合同成立的时间●合同的形式●合同成立的有效形式●格式条款●格式条款的特征●对格式条款的限制规则●缔约过失责任●缔约过失责任的构成要件●缔约过失责任的主要类型●缔约过失的赔偿责任范围19-3 合同之债――合同的履行●合同的履行●合同内容的确定●合同内容不确定时合同履行的确定规则●双务合同履行中的抗辩权――同时履行抗辩权●同时履行抗辩权存在的理论基础●同时履行抗辩权的成立条件●同时履行抗辩权的效力●后履行抗辩权●后履行抗辩权对同时履行抗辩权的准用●单独规定后履行抗辩权的意义●不安抗辩权●不安抗辩权成立的条件●主张不安抗辩权须证明后履行一方存在的事实●行使不安抗辩权的一方负有的义务●不安抗辩权的效力●情事变更原则●情事变更原则的意义●情事变更原则的适用条件●情事变更的效力19-4 合同之债――合同权利义务的终止●合同权利义务的终止●合同当事人的后契约义务●合同解除●双方解除●单方解除●解除权●解除权的行使●约定解除权●法定解除权●法定解除权的种类●合同解除的法律后果●合同解除以前已经履行的部分的处理办法●合同解除是否可以发生损害赔偿责任19-5 合同之债――违约责任●违约责任●违约责任制度的目的●违约责任的特征●违约责任的归责原则――严格责任原则●合同法关于过错的规定●免责事由●免责事由――法定免责事由●不可抗力●不可抗力的法律后果●因不可抗力而免责的例外●免责事由――约定的免责事由●免责条款的特点●违约行为●大陆法系国家对违约形态的分类●英美法系国家对违约形态的分类●违约行为的分类――单方违约和双方违约●违约行为的分类――根本违约和非根本违约●违约行为的分类――预期违约和实际违约●违约责任的形式●违约责任的承担方式之――继续履行●违约责任的承担方式之――损害赔偿●损害赔偿的目的●损害赔偿的构成要件●损害赔偿的分类●违约责任的承担方式之――违约金●违约金制度的存在价值●违约金的性质●违约金的种类――约定违约金和法定违约金●违约金的种类――惩罚性违约金和赔偿违约金●赔偿性违约金与继续履行是否可以并用●赔偿性违约金与损害赔偿●赔偿性违约金与定金是否可以并用●违约金的增减●责任竞合●违约责任与侵权责任的竞合19-6 合同之债――合同的解释●合同解释●合同解释的性质●合同解释的对象●合同解释的方法――文义解释●合同解释的方法――整体解释●合同解释的方法――目的解释●合同解释的方法――习惯解释●合同解释的方法――诚实信用解释20 不当得利和无因管理所生之债●不当得利●因不当得利所生之债●不当得利之债的立法目的●不当得利之债的构成要件●不当得利之――基于给付所发生的不当得利●不当得利之――基于给付以外的事由所发生的不当得利●不当得利之债的效力●无因管理●无因管理之债●无因管理之债的意义●无因管理的构成要件●无因管理之债的效力――管理人的义务●无因管理之债的效力――管理人的责任●无因管理之债的效力――管理人的权利●无因管理之债的效力――本人的义务21-1 债的担保――担保概述●担保●担保的特征●担保的类型――约定担保和法定担保●担保的类型――正担保与反担保●担保的类型――人的担保和物的担保●物的担保的类型●物的担保中,以移转特定财产的所有权作为履行债务的保证的担保的类型●担保合同无效的原因●担保人承担的责任和担保责任●担保合同无效的法律后果●担保物权的期限21-2 债的担保――保证●保证●保证中的法律关系●保证债务(保证债务和被保证债务)的特征●保证的成立●保证合同的当事人●保证合同订立的程序●保证合同的内容●保证合同的形式●保证合同的有效要件●保证合同的性质●保证的效力――在保证人与债权人之间的效力●保证责任的范围――典型保证的保证责任范围●保证责任的范围――非典型保证的责任范围●保证责任的范围――同一债权同时存在保证担保和物的担保时,保证人的保证责任范围●保证人承担保证责任的方式●保证责任期间●保证责任期间届满的法律后果及保证责任期间与诉讼时效的衔接●保证人的抗辩权――保证人的一般抗辩权●保证人的抗辩权――保证人的先诉抗辩权●保证的效力――保证在保证人与债务人之间的效力●追偿权●追偿权的性质●追偿权的成立条件●追偿权的范围●追偿权的预先行使●保证责任的变更●保证责任消灭与免除的原因●特殊保证――共同保证●特殊保证――最高额保证21-3 债的担保――抵押权●抵押权●抵押权的性质●抵押权的主体●抵押权的客体●可以抵押的财产●不能抵押的财产●抵押权的设立●抵押行为的撤销●抵押撤销权行使的条件●抵押权的效力●抵押权的效力范围――抵押权所担保的债权的范围●抵押权的效力范围――抵押权效力所及的财产范围●抵押权的优先效力●抵押权的保全效力●抵押权的物上代位权●抵押权的追及效力●抵押权的转让●抵押物的出租●抵押权的实行效力●抵押权的实行方式●抵押物拍卖、变卖、折价所得价款的支付顺序●抵押权实行的特殊问题――抵押权实行的程序问题●抵押权实行的特殊问题――拍卖抵押的房地产时,地产上新增房屋的处理问题●抵押权实行的特殊问题――以集体土地使用权为客体的抵押权实行后,土地的集体所有权和用途能够改变的问题●抵押权实行的特殊问题――抵押权人对拍卖划拨的国有土地使用权所得价款如何受偿的问题●物上保证人●物上保证人的追偿权●特殊抵押――共同抵押●特殊抵押――最高额抵押●最高额抵押的特点●特殊抵押――财团抵押●财团抵押的特点●特殊抵押――法定抵押权21-4 债的担保――质权●质权●质权与抵押权●动产质权●动产质权的设立●动产质权人的权利●动产质权人的义务●关于转质●动产出质人的权利●动产出质人的义务●动产质权的消灭●权利质权●权利质权和动产质权●权利质权的类型●权利质权的客体●权利质权的设立●权利准占有的转移方式●权利质权的保全●权利质权的实行方式21-5 债的担保――留置权●留置权●留置权的适用范围●留置权的特征●留置权的成立要件●留置权成立的例外●留置权的效力范围――留置权的担保范围●留置权的效力范围――债权人可得留置的财产范围●留置权人的权利●留置权人的义务●留置权的消灭21-6 债的担保--定金●定金●定金罚则●定金的性质●定金的功能●关于定金的认定和适用●定金担保的成立●定金的种类●立约定金●立约定金的效力●成约定金●成约定金的效力●当事人未交付立约定金或成约定金但实际履行了主合同的处理●违约定金●违约定金的效力●解约定金●解约定金的效力。
