第十七章:法律思维与法律方法

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法律方法的意义探析

法律方法的意义探析

第8卷第3期 

2006年9月 山东科技大学学报(社会科学版) 

Journal of Shandong University of Science&Technology(Social Sciences) Vo1.8№3 

Sep.2006 

法律方法的意义探析 

赵玉增 ,王茂庆 

(1.泰山学院教务处,山东泰安271021;2.山东科技大学文法学院,山东青岛266510) 

摘要:近年来,随着法学研究的转向,法律方法受到学界的广泛关注,但对法律方法的内涵存在着不 

同的理解。法律方法一词主要在三种意义上被使用,即社会学意义上的法律方法、法制意义上的法律方法以 

及司法意义上的法律方法。我们认为,应该直接用司法方法来指称司法意义上的法律方法。 

关键词;方法;法律方法;司法方法 

中图分类号:D920.0 文献标识码:A 文章编号:1008—7699(2006)03—0038—04 

On the Meanings of Legal Method 

ZHA0 Yu-zeng ,WANG Mao-qing2 

(1.TeachingAffaz)'s Office,Taishan University,Tai'an,Shandong 27102l,China; 

2.College of Humanities and Law,Shandong University of Science and Technology,Q ngdao,Shandong 266510, ina) Abstract:With the turn of legal studies in recent years,more and more attention has been paid tO legal methods,the un— 

derstanding of which varies from one scholar tO anther.The meanings of the legal methods are widely used in the sense of soci— 

法理学 名词解释

法理学 名词解释

法理學

名词解释:

第一章 法学

1.法学

法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

2.法律社会学

法律社会学的诞生和发展是20世纪法学领域最伟大的成就之一。它以注重研究法律与社会活动、法律角色、法律文化、法律运作、法律实效为其理论视角,以理论模型的设计与经验考察和实证分析的融汇为其方法论指向,以参与法治进程,推动法治和法律文化现代化为其价值目标。

3.法律素质

法律素质是法律人应当具备的职业素质(专业素质),其要素包括:法律思维能力,法律表达能力和对法律事实的探索能力。在这三个方面的能力中,法律思维能力是法律素质的核心。

4.法律思维能力

法律思维能力包括以下几个方面的内容:①准确掌握法律概念的能力;②正确建立和把握法律命题的能力;③法律推理的能力;④对即将做出的法律裁决或法律意见进行论证的能力

5.法律角色的参照系

法律思维能力的形成集中表现为法律角色参照系的形成。法律角色的参照系是作为一个法律人在其所处的位置上对外观察和处理问题的方法、观点以及独特的推理、论证模式。我们知道,在社会中生活和工作的人们都担当一定角色,每一角色都必然有其独特的参照系。法律角色也有自己的参照系。每个参照系都有三个主要的方面。第一,每个参照系内部都有许多概念,其中有些概念是关键性概念;第二,参照系在观察问题的范围上是有取向的,法律角色的参照系总是指引人们敏锐地发现和关注事物的法律方面,即有法律意义的方面;第三,参照系规定了人们的推理、论证方法。法律角色的参照系有其独特的推理、论证方法。

6.探知法律事实

探知法律事实,即调查、搜集、制作、组合、分析、认证法律事实,是法律实践活动的重要环节。对法律事实的分析和认定,直接决定着适用法律的最后结果。探知法律事实也是法律实践活动相当复杂的环节,因为探知法律事实的过程,并非简单地调查搜集客观事实的过程,而是法律人运用法律去判断、分析、确认、选择事实的过程,是一个客观事实与法律事实对立统一的过程。这一过程需要法律人有较强的事实探知能力。

法律方法与法学方法概念辨析

法律方法与法学方法概念辨析

法律方法与法学方法概念辨析

2007年11月26日23:35:34 来源:《学习与探索》 2007/02

赵玉增

摘 要

近年来,随着法学研究的转向,法律方法越来越受到人们的关注,但何谓法律方法?学界仍存在着不同的认识,本文在介绍方法概念意义的基础上,梳理了关于法律方法的种种分析、界定或说明,并给出了法律方法概念的三种意义,在此基础上,对法律方法和法学方法进行了辨析,指出随着法的方法研究的不断深入,应该将法律方法与法学方法区分开了,同时也应该将法律方法与法律方法论、法学方法与法学方法论区别开来。

[关键词] 方法;法律方法;法学方法;法律方法论;法学方法论

近年来,随着法学研究的转向, [1]法律方法越来越受到人们的关注,关于法律方法的研究逐渐成为法学研究中的“显学”。主要表现在:以“法律方法”为题的研究论文越来越多的出现在学术期刊上;出现了以“法律方法”为刊名的学术期刊或学术网页,如陈金钊、谢晖教授主持的《法律方法》,自2002年起每年出版一卷,葛洪义教授主编的《法律方法与法律思维》,自2002年起每年出版一辑,谢晖教授主办的《民间法与法律方法网》(/Index.html)。人们对法律方法的研究也在逐步走向深入:一是在总体关注法律方法论的同时,逐步展开对具体的法律方法的研究;二是逐步形成了诸种法律方法的方法体系,如法律解释、法律发现、法律推理、法律论证、漏洞补充、价值衡量、事实认定等;三是在关注法律方法对法治的意义的同时,有学者提出了法律方法的异化问题, [1]发人深省;四是有些学术团体专门召开以“法律方法”为主题的学术研讨会; [2]五是随着法律方法研究的逐步深入,出现了法理学界与法律逻辑学界的合作,两者共同关注研究法律方法等。 [3]法律方法研究的繁荣,并未使人们对“法律方法”这一基本的范畴达成比较一致的认识。学术研究崇尚自由,容许分歧,但学术研究同样要求人们对一些基本的范畴达成“共识”,以利于学术研究的进一步展开和对话交流,笔者在研究生学习期间就比较关注法律方法,毕业后仍然以“法律方法”为旨趣展开学习和研究,特别是近来研读了一些关于“法律方法”的论文后,觉得有必要释清“法律方法”的意义,诚如J.L.奥斯丁教授所说,我们可以用“对词的深化认识去加深我们对现象的理解”, [2](序言)也算是为法律方法的研究尽一点微薄之力。当然需要申明的是,对概念意义的阐释是非常困难的,这一方面源于概念本身意义的不确定性,用哈特的话讲任何概念都有它的“意义中心”和“空缺结构”, [4]即使对概念的“意义中心”,人们也很难达成“共识”,更何况还有“空缺结构”的存在呢;另一方面源于任何对概念意义的阐释都是阐释者的一种姿态,不同的人站在不同的立场上,会得出不同的意义阐释,因此笔者并不奢望对“法律方法”意义的阐释得到大家的认可,形成“共识”,从一定意义上讲,“共识”只存在于追求达成“共识”的过程中。因此本文如果能引起的大家的思考进而争论,笔者也就欣慰了。 一、方法与法律方法

民事案例分析的基本方法与法律思维——请求权一法律关系双向分析法

民事案例分析的基本方法与法律思维——请求权一法律关系双向分析法

2O06年 月 第l5卷第1期 成都行政学院学报 Journal of Chent ̄du Institute of Public Administralion \Il 。2O(J^ Vo1。15,№._} 

民事案例分析的基本方法与法律思维 

请求权一法律关系双向分析法 

杨玉泉 

{成都市锦江区人民法院, 四川 成都61CO61) 

摘要:一个案件需要解决的法律焦点问题可能是一个,也可能是多个。解决每一个焦点问题可能只有惟一可适用的法 律规则,体现一种法律价值,但更多的是体现不同的法律价值或者社会价值。文章:分别从律师视角和法官视角分析了两种不 

同法律思维方法。律师的进路是法律关系一请求权分析法,法官的进路是请求权.._法律关系分析法。法官在裁判中追求 什么样的价值,需要在深思熟虑后慎重进行价值判断和利益平衡,甚至法律效果和社会效果的平衡。追求什么样的价值,作 

出什么样的价值判断,往往会影响分析案件的思路,决定裁判的不同结果。 

关键字:请求权;检索;价值判断 中图分类号:D913 文献标识码:A 文章编号:1008—5947(2006)04—0033—03 

所谓请求权——法律关系双向分析法,是指通过正向分 

析当事人之间可能存在的各种基础法律关系,检索、分析、判 

断、选择可以提出的请求权或诉讼请求,或者逆向考察请求 权与诉讼请求所依据的基础法律关系,进行法律适用的分 

析,从而确定请求权与诉讼请求是否能够得到支持的一种案 

例分析方法。 

一、基于典型的律师视角的法律关系一请求权分析法 

这是一种普遍适用的案例分析法,也符合一般思维的规 律。我姑且把它称之为从法律关系到请求权方向的“检索 

式”分析法,具体有以下五个步骤。 

(一)明确争点,检索与之相关的全部法律关系 所谓法律关系,是“由法律规定的生活关系”,是社会关 

系受法律调整后形成的具有法律意义和权利义务内容的关 

系。社会关系纷繁复杂、包罗万象,但并非所有的社会生活 关系都由法律调整而形成法律关系,法律仅调整有干预必要 

法律方法论

法律方法论

法律方法论

法律方法论是指研究法律的一种理论方法,主要包括法学方法、法律逻辑和法律推理等内容。它是法学研究的基础和指导,对于深入理解和适用法律具有重要意义。本文将就法律方法论进行探讨,旨在总结和分析其核心内容和应用。

首先,法学方法是研究、认识和解决法律问题的一种系统方法,它包括实证法学方法、形而上学法学方法、历史法学方法、比较法学方法等。实证法学方法是最重要的一种方法,它主张通过实证研究,通过考察实际现象,探求法律规则中的规律性。形而上学法学方法主要从哲学的视角研究法律,探讨法律背后的本质和价值。历史法学方法注重通过研究历史上的法律事件和制度形成过程,了解法律的演变和发展。比较法学方法主要通过比较不同国家、不同地区的法律制度和理论,分析其异同和优劣,为法律和建设提供借鉴。

其次,法律逻辑是研究法律思维和法律思考过程的一种方法,它主要包括因果论法律逻辑、正式论证法律逻辑和结构论法律逻辑等。因果论法律逻辑主要研究法律规则和具体情况之间的因果关系,通过因果关系的分析,推导出合理的法律结论。正式论证法律逻辑主要通过形式逻辑的方法,进行推理和证明,确保法律论证的严密性和准确性。结构论法律逻辑关注法律规则和法律制度之间的体系结构,通过研究不同法律规则的逻辑关系,揭示法律的整体性和系统性。

再次,法律推理是研究法律解释和法律推理过程的一种方法,它主要包括逻辑推理、规范推理和实证推理等。逻辑推理是法律推理的基础,它通过严密的逻辑演绎,对法律规则进行解释和推理。规范推理是法律规则应用到具体案件的一种推理方法,通过规范推理,可以得出对于具体案件的适用结论。实证推理是通过实证研究和调查,在已有的事实基础上,进行因果推理和推断,在法律决策中起到重要作用。

法律方法论的应用范围非常广泛,几乎渗透到法律研究和实践的方方面面。在法学研究中,法学方法的选择和运用,对于研究的深入和具体问题的解决具有重要意义。在法律解释和适用中,法律逻辑的运用可以确保法律论证的准确性和合理性。在司法实践中,法官和律师需要通过严密的法律推理,判断案件的合法性和公正性。

提升干部的法治思维和法治方式

提升干部的法治思维和法治方式

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提升干部的法治思维和法治方式

作者:姜博胧 刘思思

来源:《法制与社会》2016年第14期

摘 要 在中国共产党的第十八次代表大会报告中提出:提高领导干部运用法治思维和法治方式深化改革、化解矛盾、推动发展和维护稳定的能力。 在全面推进依法治国的今天,法治不再只是一种口号似的标语,而是我们不断努力奋斗的方向。本文的写作思路是分析法治思维和法治方式的内涵与重要性,在此基础上探索干部的法治思维和法治方式提升路径。

关键词 法治思维 法治方式 干部

作者简介:姜博胧,中共内江市委党校科研科,研究方向:宪法学与行政法学;刘思思,中共岳池县委党校,研究方向:区域经济。

中图分类号:D261 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2016)05-200-02

2014年的十八届四中全会开创性的将依法治国作为党中央委员会全体会议的主题内容,可以说是把法治推向了一个前所未有的高度,这也体现了党中央对于法治建设的高度重视。当然我们重视法治也是因为法治相较于其他治理方式有着不可替代的优越性,这种优越性体现在三处:第一,法治保证党的执政理念、路线、方针的稳定性和权威性;第二,在国家治理方式向体制推动发展转变的大形势下,法治保证社会稳定发展;第三,国家强制力的推动下,法治可以突破政策和道德的局限性。法治的优越性决定了我们今天选择依法治国,但是法治并不是说有法律就足够了。在当前社会发展中依然存在着党员干部难以使用法治思维看待问题、以法治方式处理问题,更有甚者干脆撇开法治思维和法治方式,倒退回人治的治理模式中去。长此以往,法律将无法实现其维护公平正义的作用,如赵作海式的冤案将会层出不穷。在这种社会现实下,我们干部需要运用法治思维和法治方式来确保法治继续走下去。

一、 法治思维和法治方式的含义

法治思维是指按照法律的规定,用法律的逻辑和精神去思考、分析、解决现实问题的一种逻辑思考方法。法治思维的基内容包含五个层面:一是合法性思维。干部无论是制定政策,还是化解社会矛盾,都要有法律作为根据,而且是符合法律的规定。二是合理性思维。合理性思维它要求干部在行使公权力时要保持理性,在合法的前提下尽可能以最小的成本获取最大的收益,追求效率。三是程序性思维。这是我们今天常常会提到的程序正义,通过正当法律程序的引导和规范带动公权力的理性行使。四是权利性思维。公权力是典型的权利就是义务,干部行使公权力的同时也有义务去尽职尽责,依法办事。五是责任性思维。权力与责任是伴生关系,权力产生责任,责任约束权力,这是公权力运行的基本准则。这要求党员干部在行使公权力时更多的想一想公权力背后的责任。在法治思维的五个层面里,责任性保障法治思维正常运转的重要内容。 龙源期刊网

读法理学法律哲学与法律方法有感

读法理学法律哲学与法律方法有感

在繁忙的生活中,抽出时间研读法理学、法律哲学与法律方法相关的书籍,无疑是一次深入心灵的智慧之旅。这不仅让我对法律的本质、价值和运行方式有了更深刻的理解,也促使我重新审视自己对社会秩序和公平正义的认知。

法律,这个在我们日常生活中无处不在却又常常被忽视的存在,通过对法理学的学习,我逐渐揭开了它那神秘的面纱。法理学并非只是枯燥的条文和理论堆砌,而是一座蕴藏着无尽智慧和思考的宝库。它引领我们去探究法律的起源、发展以及其在社会中的角色和作用。

在法律哲学的领域中,我接触到了各种深邃的思考和观点。关于法律与正义的关系,一直是哲学家们争论不休的话题。有人认为法律是实现正义的工具,只要严格遵循法律的规定,就能达到公平正义的结果;而另一些人则认为,正义是超越法律条文的更高价值,法律有时可能会滞后或存在缺陷,需要我们以正义的理念去修正和完善。这让我不禁思考,在现实生活中,当法律条文与我们内心的正义直觉产生冲突时,我们应该如何抉择?是坚守法律的形式,还是追求更高的正义实质?

法律方法的学习则让我了解到法律的适用并非是机械的操作,而是需要运用各种技巧和策略。法官在裁判案件时,需要对法律条文进行解释,以确定其适用范围和含义。不同的解释方法可能会导致不同的结果,这就要求法官具备高超的智慧和判断力。类比推理、演绎推理等方法在法律实践中的运用,也让我看到了法律思维的严谨性和逻辑性。

回顾历史,法律的发展始终与社会的变迁紧密相连。从古代的习惯法到现代的成文法,法律不断适应着社会的需求和变化。在不同的文化和社会背景下,法律的形式和内容也有所差异。这让我认识到,法律并非是孤立存在的,而是深深植根于特定的社会土壤之中,受到政治、经济、文化等多种因素的影响。

同时,法律的存在不仅仅是为了惩罚犯罪和解决纠纷,更是为了维护社会的秩序和稳定,保障公民的权利和自由。一个良好的法律体系应该是平衡各方利益、促进社会和谐发展的有力工具。然而,在现实中,法律的实施往往面临着诸多挑战。例如,法律的滞后性可能导致无法及时应对新出现的社会问题;执法不公、司法腐败等现象也会削弱法律的权威和公信力。这就需要我们不断地对法律进行反思和改进,以使其更好地发挥作用。

法律方法之价值分析方法

法律方法

法律方法就是应用法律的方法。法律方法致力法律应用,而法律应用不仅仅是按图索骥,实现预设的法,不仅是一个将事实与规范对接的法律推论活动,它还是一个续造既有法律或发现新法律的过程。法律方法就是应用法律的方法。

价值分析(判断)方法

(一) 价值分析方法的内涵

在讲述价值分析方法之前,我们有必要明确一下此种法律方法所指称的“价值”是什么?不同时代的法学家赋予了价值以不同的涵义,归纳直来最主要的有以下几种:神法;理性;普遍规律;符合人的本性的法律;原始状态下人的规律;天赋权利;道德律。

价值分析方法,是一种从价值入手,对法律的适用进行分析、评价的研究方法,其追问的基本问题是“法律应当是怎样适用的?”也就是说,这种分析方法以超越现行制定法的姿态,用哲人的眼光和终极关怀的理念来分析法律如何适用的问题。

(二) 何时使用价值分析方法

并不是在法律适用的任何时候都用到价值判断方法的,在法官运用分析推理的场合,价值分析的适用范围就极小,或者说是大大缩小了,对业经深思的结果是否公正或对正义进行评价的范围也许是非常广泛的,但是它却要受到社会制度性质的限制。

当一核心含义清晰明了的法律规范可明确于某个案件的事实时,就不再需要价值判断了。因此,如果一项谋杀得到了确凿证据的证实,那么被告有谋杀罪的结论就不再需要法院进行价值判断了。

即使当一法律规定的含义和适用范围不甚明确的时候,价值判断方面的考虑也未必就会成为阐释和解释的一部分。例如,假定一个国家在其宪法中规定,“任何人都不得被剥夺受法律平等保护的权利。”当法院根据这一规定所要裁决的第一个这种案件出现时,就会产生这样的疑问,即该规定是否要求公正地实施法律而不考虑个人,或者除此之外它是否还要求法律本身的内容不含有差别待遇。让我们进一步假定,一条确立已久的规范规定:有关宪法解释中的疑问,将根据制宪会议的意图加以解决。如果制宪会议就模棱两可的规定所进行的辩论明确表明,几种可能的解释中有一种解释得到了大多数会员的支持,那么法院在行使其解释职能的时候就不享有规范上的自由裁量权。但是另一方面,如果法院为解决这一问题而得不到任何历史上的指导、先例方面指导或其他指导,那么它就不得不用自己的资源去填补宪法结构中的这一空白。如果发生这种情形,法院就不得不根据它关于正义与合理的政策的观念进行价值判断,以确定哪一种对该条款的解释更可取。

《法律思维导论》中的法理解析

ko0al System And Society 1.{l}I占缸金 己口1口年1月(下) 

《法律思维。导论》中的法理解析 

刘晏平 

摘要本文首先介绍了恩吉斯的 法律思维导论》一书的内容和结构,而后就该书的法律思想作了简要的论述和探讨,以 

期进一步的探讨和理解该书的法理知识。 关键词恩吉斯法律思维法律思想 中图分类号:D90 文献标识码:A 

由郑永流翻译的这本恩吉斯的《法律思维导论》是该书在中 

文世界的唯一翻译版本。虽然本书正文部分相对于许多洪篇巨 

著来说,只有“区区”的247页,但即便如此,要想把本书读完,体 会其谨严透彻的分析和深邃的法律思想,的确还得有耐心和认真 

的思考。 该书共分八章,第~章是导论性质的总括提出法律者如何思 

维:第二章是讨论法律规范的意义和结构,它围绕法律规范的结 

构(事实构成与法律结果)、法律规范的实质及意义进行了透彻的 

阐发。第三章和第四章是,分别讨论从法律规范中获取具体的法 律判断(特别是推论问题)和从法律规范中获取抽象的法律判断 

(法律规范的解释和理解)第六章和第七章转入讨论不确定的法 律概念、规范性概念、裁量、一股条款,以及填补漏洞和修正有缺 

失的法。 该书一切是从探讨法律科学与语言、文学、艺术、音乐和宗教 

诸科学的区别开始。谁打算使初学者或外行了解法学和法律思 

维,谁就会感到,相比其他科学,自己遭受到各式各样的阻力和疑 

惑。法律科学不是陪伴法律和居于法律之后走过来,而是可以在 

法律之中和根据法律共创法律和生活,是处在文化科学中的法学 

几近为无法比拟的优点。自法学存在以来,它就是一门实践科 学。对法学的自我维护,这一直有必要反复促成,是用完全不同 

于其他的精神和文化科学的竞争中争得理解和同情的方式,去反 

击产生于其他自然的诸科学进行比较中的种种怀疑。厘清相关 

学科与法律科学在方法论上相区别原因和特征后,何谓法律科学 以及法律方法的问题就有了深入探讨的前提。法学对制定法(法 

2024年大学法学基础课程大纲

2024年大学法学基础课程大纲

第一章:导论

本章主要介绍法学基础课程的背景和意义,为学生提供对法学的整体认识和学习目标。

第一节:课程简介

1.1 课程名称:法学基础课程

1.2 学时安排:总学时80,理论课40学时,实践课40学时

1.3 课程对象:法学专业本科生

第二节:课程目标

2.1 培养学生的法律思维能力,提高他们对法律制度的理解与把握能力;

2.2 培养学生的法学研究能力,使其具备初步的法学研究方法和技巧;

2.3 培养学生的法律实践能力,提高他们在法律实务中的应变能力和解决问题的能力。

第二章:法律哲学与法学方法论

本章主要介绍法律哲学和法学方法论,为学生打下法学理论基础。

第一节:法律哲学 1.1 法律的本质和功能

1.2 法律与道德的关系

1.3 法律的价值与正当性

1.4 法学世界观和方法论

第二节:法学方法论

2.1 法学的基本理论体系

2.2 法学的研究对象和方法

2.3 法学思维与逻辑

2.4 法学研究的规范与伦理

第三章:法律史

本章主要介绍法律的历史发展过程和法律体系的演变,为学生了解法律的发展脉络和法律体系提供基础。

第一节:中国法律史

1.1 中华法系的特点和演变

1.2 中国古代法律制度

1.3 中国近代法律体系的形成和发展

第二节:西方法律史

2.1 罗马法的传承与演变 2.2 12世纪后的西方法律发展

2.3 民法与普通法的对比

第四章:法律制度与法律思维

本章主要介绍不同类型法律制度和相关法律思维模式,为学生理解和分析法律问题提供基础。

第一节:民法制度

1.1 民法的基本原则和构成要素

1.2 民法与公法的区别与联系

1.3 合同法、侵权法、物权法等民法分支学科的研究

第二节:公法制度

2.1 宪法与行政法

2.2 刑法与刑事诉讼法

2.3 经济法与劳动法

第五章:法学研究方法与技巧

本章主要培养学生运用科学方法进行法学研究的能力,提高他们的论文写作和检索资料的技能。

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