民法教案第十章——用益物权

第一节用益物权的概念和特征一、用益物权的概念用益物权是对他人所有的物，在一定范围内进行占有、使用、收益、处分的他物权。

基于不同的历史文化传统与经济制度，各国民法上的用益物权类型多有不同，体现了较为突出的固有法特征。

在我国现行民法与民法学理论中，主要有土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权。

二、用益物权的特征与财产所有权、担保物权相比较，用益物权具有其特征，表现在：1、用益物权以对标的物的使用、收益为其主要内容，并以对物的占有为前提。

用益物权之“用益”，顾名思义，就是对物的使用、收益，以取得物的使用价值。

在这一点上用益物权与担保物权不同，也由此决定了用益物权的设立，以对标的物的占有为要件。

也就是说，必须将标的物的占有（直接占有）移转给用益物权人，由其在实体上支配标的物。

否则，用益物权的目的就无法实现。

例如，不移转对土地的占有，建设用地使用权人就根本不可能在土地上营造建筑物。

可见，就对标的物的支配方式而言，用益物权是对标的物的有形支配，而且这种有形支配是作为对物的利用的前提而存在的。

担保物权则不同，它的内容在于取得物的交换价值，因而可不必对物进行有形支配，而以无形支配为满足。

当然，对于质权和留置权而言，也以对标的物的占有为必要，但这种占有是权利的保持和公示的方法，它并不是对标的物利用的前提。

2、用益物权是他物权、限制物权和有期限物权。

用益物权是在他人所有物上设定的物权，是非所有人根据法律的规定或者当事人的约定，对他人所有物享有的使用、收益的权利。

因而从其法律性质上讲，用益物权属于他物权。

用益物权作为他物权，其客体是他人所有之物。

它是所有人为了充分发挥物的效用，将所有权与其部分权能相分离，由用益物权人享有和行使对物的一定范围的使用、收益权能的结果。

因此，用益物权是由所有权派生的权利。

但是，用益物权的这种派生性并不影响用益物权作为一种独立的财产权的存在。

用益物权一旦产生，其权利人就在设定的范围内独立地支配其标的物，进行使用和收益。

用益物权人不仅可以排除一般的人对于其行使用益物权的干涉，而且用益物权人在其权利范围内可以依据用益物权直接对抗物的所有人对其权利的非法妨害。

即使是作为用益物权形态的地役权，它对需役地而言具有从属性，但这种从属性是从该权利与其主体或者需役地的关联性而言的。

这种从属性并不否认地役权自身具有的独立的支配范围和支配方式，不影响它作为一种独立权利的存在。

基于用益物权的他物权性质，用益物权还是限制物权和有期限物权。

用益物权是一种限制物权，它只是在一定方面支配标的物的权利，没有完全的支配权。

例如，建设用地使用权、地役权只限于在特定的方面使用他人的土地，而不像所有权那样作为一种完全的权利，是一种在全面的关系上支配标的物的权利。

另外，用益物权的限制物权性质还有一层含义，就是用益物权是在他人之物上设定的权利，实际上是根据所有人的意志在所有权上设定的负担，起着限制所有权的作用。

因此在权利的效力范围上，用益物权比所有权具有较优的效力。

例如，土地所有人在自己的土地上为他人设定了建设用地使用权，则建设用地使用权人要优于土地所有人使用土地。

用益物权还是一种有期限物权，与所有权不同。

所有权是没有一定存续期限的物权。

用益物权则有一定的期限，在其存续期限届满时用益物权即当然归于消灭。

不过，用益物权的存续期限，其表现形式可以是一个确定的期限，如30年、50年，也可以是一个不声期的期限，此时的用益物权在符合一定的条件时，可以随时由当事人的行为使其终止。

用益物权之所以附有一定的存续期限，是因为用益物权是在他人之物上设定的权利，起着限制所有权的作用。

如果允许设定永久无期的用益物权，则所有权会处于一种有名无实的境地，有损所有权的本质。

3、用益物权是不动产物权。

用益物权的标的物只限于不动产。

在这一点上它与所有权和担保物权都不同，所有权和担保物权的标的物既包括动产，也包括不动产。

不动产一般是指土地及其定着物（主要是房屋）。

用益物权的标的物主要是土地，如建。

设用地使用权、地役权等权利都是以土地为其标的物的。

用益物权作为不动产物权，由于不动产在财产体系中的重要地位，使得用益物权成为一类重要的财产权利。

而由于不动产作为权利客体本身所具有的特殊性，法律对用益物权的确认和保护，在权利的效力范围、行使方式及限制、权利的变动程度等方面的法律思想、法律技术及具体规范都是不同于动产物权的。

4、用益物权主要是以民法为依据，但也有以特别法为依据的。

典型的用益物权是民法上的用益物权，如各国立法例上的地上权、永佃权、典权、用益权、居住权、地役权等。

这些用益物权不仅地位较为重要，而且其适用范围也较为广泛。

但土地法、自然资源法等特别法上也有一些用益物权形式，如海域使用权、探矿权、采矿权、狩猎权、取水权、从事养殖和捕捞的权利等。

这些用益物权在主体、客体或者效力范围等方面都具有一定的特殊性。

所以在法律适用上应当首先适用特别法，只有在特别法无规定时，才适用民法。

由于用益物权的物权性质，因不动产或者动产被征收、征用致使用益物权消灭或者影响用益物权行使的，用益物权人有权依照物权法的规定获得相应补偿。

第二节土地承包经营权一、土地承包经营权的概念和特征（一）概念土地承包经营权（以下简称为“承包经营权”）是反映我国经济体制改革中农村承包经营关系的新型物权。

民法通则规定了公民、集体的承包经营权受法律保护（第80条第2款、第81条第3款）。

农村土地是农村集体经济组织成员谋求生存与发展的最重要的生产资料，因而应当保障农村集体经济组织成员依法参加承包关系，获得本集体所发包的土地之经营权的权利。

因此，农村土地承包法第5条规定：“农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。

任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体经济组织成员承包土地的权利。

”承包经营权就是承包人（个人或单位）因从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产或者其他生产经营项目而承包使用、收益集体所有或者国家所有的土地或者森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面的权利。

（二）特征土地承包经营权的特征在于：1、承包经营权是存在于集体所有或者国家所有的土地或者森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面的权利。

这就是说，承包经营权的标的，是集体所有或者国家所有的土地或者森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面，而不是其他财产。

有的集体组织按承包人承包土地的数量，作价或者不作价地分给承包人部分耕畜、农具或者其他生产资料，这是附属于承包经营权的权利。

农村集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营的，由发包人与承包人签订承包合同，约定双方的权利和义务。

农民集体所有的土地是否可以由本集体经济组织以外的单位或个人承包经营？依据土地管理法与农村土地承包法的有关规定，只有符合条件的农村土地，并经法定程序，方可由本集体经济组织以外的单位或个人承包。

这些条件是：（1）只限于不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地；（2）只能够通过招标、拍卖、公开协商等方式承包；（3）应当事先经本集体经济组织成员的村民会议2／3以上成员或者2／3以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府批准；（4）本集体经济组织成员未在同等条件下行使优先承包权。

2、承包经营权是承包使用、收益集体所有或者国家所有的土地或者森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面的权利。

承包人对于承包土地等生产资料有权独立进行占有、使用、收益，进行生产经营活动，并排除包括集体组织在内的任何组织或者个人的非法干涉。

这里应当指出的是，承包人并不取得承包土地或者其他生产资料的全部收益的所有权，而是要将承包合同约定的一部分收益交付与发包人，其余的收益归承包人所有。

所谓“承包”，其意义主要在此。

由于土地这一生产资料的特殊法律地位，承包人对之并无处分权。

3、承包经营权是为种植业、林业、畜牧业、渔业生产或者其他生产经营项目而承包使用、收益集体所有或者国家所有的土地等生产资料的权利。

这里的种植，不仅是指种植粮食、棉花、油料等作物，也包括树木、茶叶、蔬菜等。

另外，在承包的土地或者森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面经营林业、牧业、渔业等，都属承包经营权的范围。

4、承包经营权是有一定期限的权利。

根据农村土地承包法规定，耕地的承包期为30年，草地为30年到50年，林地为30年到70年，特殊林木的林地承包期，经国务院林业行政主管部门批准可以延长。

在土地承包经营期限内，发包方不得随意调整承包地，若因自然灾害严重毁损承包地等特殊情形对个别农户之间承包的耕地和草地需要适当调整的，必须经本集体经济组织成员的村民会议2／3以上成员或者2／3以上村民代表的同意，并报乡（镇）人民政府和县级人民政府农业等行政主管部门批准。

单位、个人承包经营国有土地，或者集体经济组织以外的单位、个人承包经营集体所有的土地，从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产，土地承包经营的期限由承包合同约定。

该期限虽然由当事人在承包合同中加以约定，但应当根据从事承包经营事业的具体情况，确定承包经营的期限。

例如，开发性的承包经营（如开荒造林），由于生产周期较长，需要多年的投资，期限可以长些。

这样既有利于土地的开发利用，也可以避免承包期限过长不利于对土地所有权的保护。

从以上承包经营权的特征可以看出，承包经营权虽然产生于承包合同，但不限于承包人与集体组织间的财产关系，而是一种与债权具有不同性质的物权，并且也是传统民法的物权种类所不能包括的新型物权。

二、土地承包经营权的取得承包经营权的取得，有基于民事行为的，也有非基于民事行为的，以下予以分别说明：1、基于民事行为取得承包经营权的，包括创设取得和移转取得两种情况：（1）土地承包经营权的创设取得，主要是指承包人与发包人通过订立承包经营合同而取得承包经营权，分为家庭承包与以招标、拍卖、公开协商等方式进行的承包。

通过这两种方式承包的，都应当签订承包合同，承包合同自成立之日起生效，承包方于合同生效时取得土地承包经营权。

县级以上地方人民政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证、草原使用权证，并登记造册，确认土地承包经营权。

（2）土地承包经营权的移转取得，是指在土地承包经营权的流转过程中，受让人通过转包、互换、转让等方式，依法从承包人手中取得土地承包经营权。

我国物权法规定，土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定，有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。

流转的期限不得超过承包期的剩余期限。

未经依法批准，不得将承包地用于非农建设。

土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。

通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地，依照农村土地承包法等法律和国务院的有关规定，其土地承包经营权可以转让、人股、抵押或者以其他方式流转。