西法史历史法学派
西方法律思想史
西方法律思想史
西方法律思想史是指西方世界在法律领域的思想发展历程，它涵盖了古希腊罗马时期的法律思想、中世纪的教会法、文艺复兴时期的人文主义法学、启蒙运动时期的自然法思想以及近现代西方法学的发展等内容。西方法律思想史的演变不仅对西方法律制度的形成和发展产生了深远影响，同时也对全球法律文化产生了重要影响。
古希腊罗马时期是西方法律思想史的开端，古希腊的法律思想主要体现在柏拉图和亚里士多德的著作中。柏拉图认为法律应当服从于正义，而正义是一种理念上的东西，它应当由哲学家统治者来决定。亚里士多德则提出了法律和正义的区别，认为法律是由人制定的，而正义是客观存在的。罗马帝国时期的法律思想主要体现在《罗马法大全》中，这部法典为后世的法律体系奠定了基础。
中世纪的教会法是西方法律思想史的重要组成部分，教会法是基督教会管理信徒的法律体系，它在中世纪欧洲具有至高无上的权威。教会法的发展为后世的宗教法学奠定了基础，同时也对世俗法的形成产生了影响。
文艺复兴时期的人文主义法学是西方法律思想史的重要时期，人文主义法学家们开始重视个体的人权和人的尊严，提出了法律应当以人为本的理念。启蒙运动时期的自然法思想则进一步强调了人的自由和平等，对西方近代法律思想产生了深远影响。
近现代西方法学的发展则呈现出多元化的趋势，包括实证主义法学、法律现实主义、法律形式主义等不同的法学流派。这些法学流派在不同的历史背景下提出了不同的法律理论和观点，为当代法学的发展提供了丰富的理论资源。
总的来说，西方法律思想史是一个丰富多彩的历史过程，它反映了西方法律思想在不同历史时期的发展和变化。通过对西方法律思想史的研究，我们可以更好地理解西方法律思想的渊源和内涵，为当代法学的发展提供借鉴和启示。
西方的法学流派一览图
西方的法学流派一览图
西方的法学流派一览图
西方的法学流派基本上主要是三种：自然法学派、分析法学派和社会法学派，在现代还出现了一些新的法学派。
推荐书目：
《西方法学思潮与流派丛书》，吕士伦主编，法律出版社2005版
《当代西方综合法律思潮》，薄正锋著，法律出版社2006年版
古代时期：
一、希腊法学思想（古代的自然法，长于抽象的理性思维）
1、前期智者和苏格拉底（法学思想不成体系，是西方法学思想的开端）
2、柏拉图（精英治国者，后期思想有所转变，重视法律的作用）
3、亚里士多德（比他的老师更尊重法治，论述多个法学命题，如正义等）
4、斯多葛学派（自然法和世界观）被认为是自然法理论的真正奠基者。是塞浦路斯岛人芝诺于公元前300年左右在雅典创立的学派,由于他通常在雅典的画廊讲学,故称之为画廊学派或斯多葛派。其代表人物：巴内斯、塞内卡、埃彼克泰特、马可?奥勒留（帝王哲学家，著有《沉思录》，是学派晚期最著名的代表）等。
二、罗马时期（注重实践，法典发达，它把蕴涵在自然法中的自由、平等理念转化为实在法的原则，揭示了法治的核心要素，从而奠定了古罗马在西方法治思想史上的卓越地位。）
1、《十二铜表法》、查士丁尼法典、《学说汇篆》
2、五大法学家盖尤斯、乌尔比安，伯比尼安、保罗和莫德斯蒂鲁斯（古代商品社会最好的法官和学者了）
三神学法学（恢弘的体系，可怕的束缚）
1、奥古斯丁（首位取得巨大成功的神学法学家、主张法律是罪的产物）
2、托马斯*阿奎那（最出色的神学法学家） 四注释法学派，又称意大利法学派或博洛尼亚法学派（阐释重现天日的罗马法，分为前期和后期）
近现代时期
一、自然法学派（经历了从神的理性，到人的理性，在到社会理性的转变）
1、古典自然法学派 [卢梭、洛克、霍布斯等]（理性主义社会契约法治思想天赋人权）
2、复兴的神学法学派 [马里旦、达班、布伦纳]（世俗化的发展了中世纪的神学法学）
3、复兴的世俗自然法学 [菲尼斯富勒罗尔斯德沃金]（一群牛逼的美国人，除了菲尼斯是英国人）
西法史
一花一叶
1一叶一世界 西方法律思想史
第一章 古希腊法律思想
第一节 概述
一、古希腊与法律概说 二、背景知识
第二节 前期智者与苏格拉底的法律思想
一、前期智者的法律思想 二、苏格拉底的法律思想
第一节 概述
一、古希腊与法律概说
古希腊是西方法律思想的发源地。古希腊人最大的成就是提出了法学界永恒的问题，也是法理学领域最具魅力、最具挑战性的问题。
对奥瑞斯提斯的审判
雅典娜（对阿波罗）：我说你不该以发誓来赢得不公平的案子。
复仇女神：那么试试看，判断判断，下个公平的判词。
雅典娜：你们真的要拜托我解决这诉讼的道理？
复仇女神：当然啦，我敬重您，也敬重您出身高贵。
雅：案子既然提给我审判， 我就委托一班判官来审这杀人案。 让他们发过誓，组织一
个法庭， 我将把这法庭建立垂诸后世。（人间法官六比六票平，雅典娜投下那致胜的一票）
复仇女神：啊，夜，黑暗母亲，你们看不见吗？噫唏，我们还有特权，还是已墙倾瓦破？
第二节 前期智者与苏格拉底的法律思想
一、前期智者的法律思想
公元前8至6世纪，希腊的哲学思想发生了深刻的变化，哲学从宗教中分离出来，法律也渐渐脱去了它神圣的外衣。
能够说明这一情况的是Sophocles的一出著名的悲剧Antigone,其中有一幕生动地描述了带有宗教性质的神法义务与一位世俗统治者的命令发生不可调和的冲突的情形。克里奥国王禁止人们为Antigone的兄弟Polyneiks举行葬礼，因为他生前违反了国家的法律。但Antigone仍然冒着被处死的危险，按宗教礼仪埋葬了他。她说，在埋葬她兄弟时，她违反的只是国王的法律，而不是另一种法律：它们即不属于今天也不属于昨天
永恒地存在着（没有人能确知它们的生成之时）
西方法学三大流派
西方法学三大流派
西方法学三大流派是实证主义、理性主义和批判理论。这三大流派在西方哲学史上有着重要的地位，它们分别代表着不同的哲学思想和方法。
实证主义是一种重视经验和实证的学说，认为只有通过观察和实验才能得到真理。实证主义流派最早出现在十九世纪中叶的英国和法国，其代表人物有包括康特、赫尔曼、波普尔。实证主义强调科学的方法和经验的重要性，主张用实证和观察来验证知识的真假。在实证主义的影响下，科学研究和实验方法得到了重视和发展，成为现代科学的基础。
与实证主义相对立的是理性主义。理性主义认为真理可以通过纯粹的理性和推理获得，而不依赖于经验。理性主义的典型代表有笛卡尔、斯宾诺莎、勒布尼兹等。这些哲学家认为理性是认识世界的基础，通过理性分析和推理可以探寻真理。理性主义强调逻辑推理和数学原理的重要性，主张通过纯粹的理性来获得知识。在理性主义的影响下，数学和逻辑学得到了重视和发展，成为现代科学和哲学的重要基础。
最后，批判理论是一种关注社会变革和社会批判的哲学思想。批判理论的代表人物有阿多诺、哈贝马斯等，他们强调社会批判和社会变革的重要性，认为理论应当与社会实践相结合。批判理论不仅关注理论本身，还关注社会的现实问题，并试图通过批判和变革来改善社会状况。在批判理论的影响下，社会学和政治学得到了重视和发展，成为现代社会科学的重要组成部分。
实证主义、理性主义和批判理论是三大西方法学流派，它们在不同的历史时期和社会背景下出现，并且代表着不同的哲学思想和方法。实证主义强调经验和实证的重要性，理性主义强调理性和推理的重要性，批判理论强调社会批判和社会变革的重要性。这三大流派共同构成了西方法学的重要组成部分，对现代科学和哲学的发展产生了重要的影响。
然而，这三大流派之间并不是割裂的，它们之间存在着相互关联和相互影响。实证主义最初是作为对理性主义的批判而出现的，它强调实证和观察的重要性，试图摆脱理性主义的抽象和空洞，使哲学更加贴近实际。而理性主义则是作为对传统经验主义的批判而出现的，它强调理性和推理的重要性，试图超越经验主义的局限，使哲学更加系统和严密。批判理论则是作为对实证主义和理性主义的批判而出现的，它强调社会批判和社会变革的重要性，试图从社会实践的角度重新审视理论和方法，使哲学更加关注现实问题。
西方主要法学流派
西方主要法学流派
一、古代法学派别
1、古典自然法学派
古典自然法学派形成于17-18世纪，创始人为格老秀斯（荷兰）、主要代表人物有：洛克（英国）、孟德斯鸠（法国）、卢梭（法国）、汉弥尔顿（美国）、杰弗逊（美国）等，这些资产阶级思想家，继承了历史上自然法学说的某些观点，以唯心史观为理论基础，并形成了古典自然法学派。格老秀斯宣称：“法律是理性的体现”，“正义的标准”；他给自然法下了一个明确的定义：“自然法是真正理性的命令，是一切行为善恶的标准。”他心目中的理性、正义与古希腊的自然法学说有所不同，他把理性从天上引到了人间，即他讲的理性是指人类的理性，而不归结于神。更可贵的是，古典自然法学派把正义、理性同资产阶级民主、人权、法治联系起来，并成为了资产阶级革命的理论武器。他们还提出了不少有价值的，在当时具有进步意义的观点。 古典自然法学派的基本观点： a.法律理性论。自然法学说的基本原则，就在于认定除国家制定的实在法（行为法）之外，还存在一种凌驾于实在法之上的“超法律”的自然法。他们认为，自然法高于实在法，是实在法的基础，是监督实在法的手段。自然法学不同时期的代表人物，都把自然法与理性联系在一起，但归宿不同。古希腊把理性归宿于自然，中世纪把理性、正义渊源于神，而资产阶级自然法学派的代表人物则归结于人类。他们认为人类理性之中就有自然法，因此，凡是有理性的人类都要自然法的支配。 b.天赋人权论。天赋人权论首先是格老秀斯提出来的，洛克把它加以系统化，潘恩等人在《独立宣言》和《人权和公民权宣言》中把它加以规范化；其主要内容有：1）人权是天赋的，与生俱来；2）人权的基点是个人；3）人权是抽象的，超阶级的；4）人权主要包括：生命权、自由权、平等权和财产权，而财产权是核心。二次世界大战以后，人权又增加了新的内容。 c.社会契约论。这是古典自然法学派的理论基础，霍布斯、洛克、卢梭都先后系统地论证了这个问题，尽管他们各自讲的理由不同，但结论都是一样的，那就是：在自然状态下，人们订立契约，建立国家，并让出一部分权利赋予国家，由国家来保护每个公民的人权。他们的后继者又把社会契约论扩展到经济、政治和社会生活各个领域。 d.主权在民论。这是“天赋人权论”和“社会契约论”的引伸和发展。按照卢梭的说法，由于人们把一部分权利转让给国家，并不是奉献给任何个人；他们放弃权利，因此，
西方法律思想史 整理
1 （以下内容均由网上摘录整理）
西方法律思想史
名词
1.《理想国》：古希腊的柏拉图的著作。阐述了理想国家制度，政体制度及其循环等问题。核心阐述了“什么是正义”，正义就是有自己的东西做自己的事情。
2.末日审判说：中世纪神学思想，在圣经中出现的法律思想，从原罪到赎罪再到末日审判是一个过程。人类出生就是有罪，生活就是赎罪的过程，赎罪是为了重返天堂，当公义审判日到时，上帝按照各人行为施行报应。
3.《论法的精神》：是孟德斯鸠的著作，他对不同地区比较研究，总结出法是由事物的性质产生出来的必然关系。书中阐述自然法理论、法和法律精神，法律与政体关系，以及政体分类、性质和原则等问题，提出法制、自由和三权分立学说。
4.市民法与万民法：是罗马法的一种分类。万民法是为全人类制定的适用于一切民族，市民法是“每个共同体为自己制定的法”，每一个国家为自身制定的法律。
5.三权分立（孟德斯鸠）：每个国家有三种权力：立法权力、有关国际法事项的行政权和有关民政法规事项的行政权力，这三权即立法、行政、司法权。 三权相互分立、互相制衡，并保持平衡。孟德斯鸠是三权分立的集大成者，美国对其应用最广泛。
6.功利主义法学派：代表人物是边沁，将功利原则应用于法学，以“避苦求乐”、“最大多数人的最大利益”为原则，“苦”与“乐”既是区分是非、善恶的标准，也是衡量国家法律和制度的根本价值标准。立法的目的在于“增进最大多数人的最大幸福”。
7.人性论（马基雅维利）：人性恶，人是自私的动物，只注意权力、名誉和安全，否认道德和宗教的作用，取得权力和名誉是人生的首要目标，善只不过是达到这一目的的工具。人是自己命运的主人，不要服从命运，鼓吹人为自己的目标可以采取一切手段，只有成功是伟大的标准。
8.古典自然法学：认为自然法是高于并指导国家和法律的人类理性，倡导自然法、自然权力、社会契约以及自由平等民主法治分权理论，是西方资本主义国家和法律得以建立理论基础。
西方法律思想史整理
西方法律思想史：
（西方）本学科关注的主要是西欧和北美的法律思想。（法律思想）对法律现象系统思维的结晶，主要是思想家、法学家和法学流派的思想理论（史）从古希腊依赖西方3000余年。
是以研究西方的法律观念演化历史为对象的一门学科。
脉络：
（1）古希腊古罗马 ：前8世纪-476年
苏柏亚 西塞罗 “五大法学家” 萌芽产生时期，奠定基本框架时期
（2）中世纪：476-1640年
奥古斯丁、阿奎那、马丁。路德 占统治地位的意识形态为基督教神学。一方面，古希腊罗马的法律思想保留传播并流传至今；另一方面，对基督神学改造，确立人类历史一些重要法律原则。主权原则、权利平等论
（3）近代：1640-19世纪末
古典自然法学派：分析法学奥斯丁、哲理法学康德黑格尔、历史法学萨维尼梅因 16世纪到18世纪欧洲资产阶级革命，提倡资产阶级的法律主张；17到19世纪，资本主义法律制度基本形成，关注现实的法律解释、分析和辩护，实证主义法学应运而生
（4）现代：19世纪至今
新自然法学、新分析法学、社会法学 社会法学成为主流
西方法律思想的特点：
a．自然意识。自然与法律的关系成为西方法律思想发展的重要源头。以自然法为切入点，成为西方法律文化的一大特色。自然法的思想和理论不仅产生了罗马民法，在近代成为资产阶级革命的思想旗帜。
b.宗教观念。基督教的观念对于法律思想和法律制度有着非常重要的影响
c.流派纷呈。西方的思想有着较强的整体意识，更多的注重法律学说的整理、归纳以及推陈出新。
学习西方法律思想史的意义：
（1）更全面和深刻的认识法律。法律思想是整个社会法律大厦的上层建筑，起着指导和启示法律制度和法律设施的作用。
（2）认识西方法律传统和文化的形成。借以反思为什么我们国家没有形成与西方相似的传统，并且重新认识和理解我们的传统的特质和精神。
（3）为今后的法律实践活动打下坚实的理论基础。
（4）培养正义观念和法制观念，服务于社会。
浅谈沈家本的立法思想
浅谈沈家本的立法思想
[摘 要]沈家本对中国传统法律有着全面而精深的研究，并领衔修律之举，开创了中国法律近代化。他重视中国传统文化，对旧律有着深厚的感情与洞察，深受儒家思想的影响，主张先德后刑，反对不教而杀；同时主张引进西法，谋求与西法的融合。他不拘泥于古法，不鄙薄古法，取古法之意，采西法精华，谋求中西法的融合，是他整个立法思想的要旨所在。
沈家本作为中国法律近代化开创者，在法典结构上打破了诸法合体，民刑不分的传统结构，在法律范畴体系上大量引入不曾有过的概念，使两千多年的以封建法制为核心的中华法系开始瓦解，并且其中的很多概念和原则至今仍为我国所沿用。
[关键词]沈家本；古法；西法；近代化
一、引言
自鸦片战争爆发至八国联军侵华，中国传统社会危机与机遇并存，死亡与新生相伴，历史发生千古未有的巨大变化。法律变革以收回领事裁判权为契机，再次被提上改革的日程。慈禧太后下令变法，规定除三纲五常以外，取外国之长，补中国之短。于是清朝统治者频繁地进行立法和修律活动。修律中产生了礼法两派的论战，其中尤其是以沈家本为代表的法理派的法律思想，对中国近代化法律思想及其制度的产生发生了深刻的影响。
二、沈家本及其法律思想分析
尽管生逢乱世，屡经变故，沈家本依然受到了良好的国家教育，自科举步入仕途，先后做地方知府、刑部侍郎、修律大臣、法部侍郎、资政院副总裁，长期与法律打交道，有丰富的司法立法经验，另一方面，又刻苦读书，勤奋写作，学通古今，博贯中西，对中国法律尤其是对中国传统法律有着全面而精深的研究。特别是他人生最后十年，领衔修律之举，结束了数千年的中国传统法律史，开辟了法律近代化的新时代，历史选择了他，为中国法律历史作出了卓越的贡献。杨鸿烈评价：”沈氏是深了解中国法系且明白欧美日本法律的一个近代大法家，中国法系全在他手里承前启后，并且又是媒介东方西方几大法系成为眷属的一个冰人。”这可谓客观公允之论。中国法律近代化是中国也是世界的历史发展的必然趋势，非一人之力，一人之智，但仅就个人作用来看，功居第一者非沈家本莫属。
中国法律思想史题库
中国法律思想史题库
《中国法律仓廪实则知礼节，衣食足则知荣辱\是（）的观点思想史》网上模拟作业练习（1）一、判断正误题（每小题3分，共30分）
1.“断肢体，割肌肤”为特征的肉刑是汉初文帝废除的。（√）
2.赦或赦免是中国古代对犯罪者减轻或免除刑事处罚的一种制度。（√）3.族诛和连坐均产生于春秋战国时期。（某）
4.在中国古代最早提出反对刑讯的是西汉的路温舒。（√）
5.“七出”、“三不去”是中国封建法律所规定的离婚制度之一。（√）6.在我国封建社会同姓是不能结婚的。（√）
7.在中国传统法律思想的转型中，资产阶级改良派为从传统向近代转型搭建了桥梁。（√）8.在中国传统法律思想的转型中，资产阶级革命派会通中西，完成了西方资产阶级法律所想的输入。（√）
9.由于西方列强的欺压和资产阶级自身的局限，试近代中国的民主法治思想既不充分，也不成熟。（√）
10.“师夷长技以治夷”的务实主张是张之洞提出的。（某）11.龚自珍是洋务派的主要代表人物之一。（某）
12.张之洞“采西法以弥补中法之不足”的思想是洋务派变法主张的代表。（√）
13.洋务派法律思想的基本主张是以“纲常礼教”为指导，“中学为体，西学为用”为核心的。（某）14.绝对的平等是洪秀全法律思想的重要内容。（√）15.法理派代表人物是沈家本和杨度。（√） 16.资产阶级民主革命思想的主要代表认为是孙中山和章太炎。（√）17、“革故鼎新”的法律思想是王安石提出的。(某)18、龚自珍认为国家、刑法、礼乐起源于农（√）
19、在中国历史上第一次确立罪刑法定原则的人是孙中山(某)
20．沈家本在阐述法的性质时，将先秦法家的说法和儒家的民本思想揉和在一起。（√）21、提出著名的“五权宪法“的人是章太炎(某)
22．中国历史上第一次赋予民族平等，人民主权以法律效力的是《中华民国临时约法》。（√）23．“五权宪法“的核心是权能分治（√）24．“五权宪法”的精华是天赋人权(某)
清末“礼法之争”的评价与启示
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清末“礼法之争”的评价与启示
作者：吴志辉
来源：《人民论坛》2013年第27期
【摘要】清末“礼法之争”是指在晚清修律过程中，礼教派和法理派围绕《大清新刑律》的出台而展开的激烈争论，其中最重大、最关键的论题是礼教存废和礼法关系问题。“礼法之争”是中西法文化从冲突、对立走向初步整合、融合的必然产物。礼法之争的法理问题，即法律的本土化与国际化、传统法与近代法的矛盾，成为后人继续思考与探索的重要课题。
【关键词】“礼法之争” 沈家本 张之洞 纲常礼教 近代西方刑法
清末“礼法之争”是指发生在晚清修律过程中，围绕沈家本制定、伍廷芳执笔的《大清新刑律草案》，清廷形成了以张之洞、劳乃宣为代表的礼教派和以沈家本、杨度为首的法理派长达数年的激烈争论，历史上称为“礼法之争”。双方争论的核心是新刑律的指导思想是传统礼教还是近代西方刑法理论。坚持传统礼教的称礼教派，又称礼派、礼治派、家族主义派、国情派；采用西方刑法理论的叫法理派，亦称法派、法治派、国家主义派、反国情派。
“礼法之争”实质上反映了传统法律文化与西方资产阶级法律文化的矛盾冲突。实际上无论是礼教派还是法理派，都未能科学地协调西法和国情的关系。清末“礼法之争”距今已一个多世纪，但双方争论的主题却历久弥新，传统法与现代法、法律的国际化与本土化、法律移植与本土资源的矛盾与冲突依然是今天中国法治建设继续思考和亟待解决的课题。因此回顾和反思“礼法之争”，对两派之观点进行反思和评价，对当今中国的法治建设不无启示意义。
“礼法之争”的过程
围绕清末修律产生的“礼法之争”的范围极其广泛，包括修律之目标、立法之宗旨、法律之原理、罪名之废立、罚则之轻重等。其中最重大、最关键的论题是礼教存废以及礼法关系问题。礼法之争的具体内容和重点则随草案制定、修改、审核及议决过程而变化，其过程和争论焦点如下：