共同犯罪

共同犯罪（二）

壹、共同犯罪的一般理论

一、共同犯罪的概念

（一）概念

共同犯罪是指两人以上共同故意犯罪。（二）特征

1.两人以上既有共同故意，又有共同行为。

2.共同犯罪不是各个人行为的简单相加。

3.在发生了结果的情况下，所有共犯人的行为与结果之间都有因果关系。

二、任意的共犯和必要的共犯

（一）任意的共犯

是指一人可以实行的犯罪，由二人以上共同实行的情况。

1.刑法中研究的共犯，一般是指该种共犯。

2.该种共犯及其处罚原则，是刑法总则所要研究的内容。

（二）必要的共犯

1.概念：

刑法分则所规定的，必须由两人以上共同实行的犯罪。

2.必要共犯的类型

（1）对向犯：是指以存在二人以上相互对向的行为为要件的犯罪。

a.双方的罪名与法定刑相同。

b.双方的罪名与法定刑不同。

c.只处罚一方的行为（片面的对向犯）。（2）聚众共同犯罪：由首要分子组织、策划、指挥众人所实施的共同犯罪。

a.属于共同犯罪的聚众犯罪。

b.依案件而定的聚众犯罪。

（3）集团共同犯罪：是指三人以上有组织地实施的共同犯罪。

【犯罪集团的概念与特征】：

犯罪集团，是指三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。

a.人数较多。

b.较为固定。

c.目的明确。

d.危害严重。

三、正犯与共犯

（一）正犯的概念

1.单一的正犯概念：凡是参与犯罪的人，都

是正犯。

2.扩张的正犯概念：对犯罪的实现起任何条件作用的人，或者说凡是导致了构成要件结果的人，都是正犯。但是刑法例外地将教唆犯与帮助犯规定为狭义的共犯。

3.限制的正犯概念：以自己的身体动静直接实施分则规定的实行行为的，是正犯。此外的参与者都是共犯。【张氏之观点】

（二）正犯与共犯的区别

1.诸种学说

（1）主观说：a.利益说；b.故意说。

（2）客观说：a.形式的客观说；b.实质的客观说。

（3）规范的综合评判理论。

（4）犯罪事实支配理论。（罗克辛）

2.张氏之观点——构成要件事实支配理论（1）行为人自己直接支配构成要件事实的（直接正犯）；或

（2）通过支配他人的行为进而实现构成要件事实的（间接正犯）；或

（3）在共同实现构成要件实施的过程中居于支配地位的（共同正犯）。

以上三种，都是正犯。

贰、共同犯罪的成立要件

一、二人以上。

（一）两个以上的人原则上均达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。

（二）两个以上的单位以及单位与自然人共同实施犯罪的，可以构成共同犯罪。

【说明】张明楷老师认为，两个以上的人当中，即便有一个未达到刑事责任年龄或者没有刑事责任能力，也应该和另一个构成共同犯罪。

二、共同故意

（一）共同故意的认定

1.共同故意要求各行为人都明知共同犯罪行为的内容、社会意义与危害结果，并且希望或者放任危害结果的发生。

2.共同故意要求共犯人主观上具有意思联络，即共犯人认识到自己不是在孤立地进行犯罪，而是和他人一起进行共同犯罪。【关于“片面共犯”问题】

A.片面共犯的概念

是指参与同意犯罪的人中，一方认识到自己在和他人共同犯罪，而另一方并不知道的情形。

B.片面共犯的类型

a.片面的共同实行。

b.片面的教唆。

c.片面的帮助。

C.片面共犯的共犯性质探讨

观点之一：片面共犯不是共同犯罪。（我国理论之通说）

观点之二：片面共犯可以成立共同犯罪。（德、日刑法理论的通说）

C.片面共犯的共犯性质探讨

观点之一：片面共犯不是共同犯罪。（我国理论之通说）

观点之二：片面共犯可以成立共同犯罪。（德、日刑法理论的通说）

（二）不存在共同故意的情形（不成立共同犯罪的情形）

1.共同过失犯罪。

2.一方是故意，一方是过失。

3.同时犯。

4.同地犯（先后犯）。

5.二人以上共同实施没有重合内容的不同犯罪。

6.实行犯过限。

7.连累犯。

三、共同行为

（一）共同行为的表现形式

1.共同作为。

2.共同不作为。

3.作为与不作为的结合。

（二）共犯行为的分工情况

1.正犯行为。

2.教唆行为。

3.帮助行为。

叁、共同正犯

一、共同正犯概述

（一）共同正犯的概念

共同正犯，是指二人以上共同实行犯罪的情形。

（二）共同正犯的成立条件

1.二人以上主观上有共同实行的意思（意思

的联络）。

2.二人以上客观上有共同实行的事实（行为的分担）。

二、承继的共同正犯

（一）概念：

承继的共同正犯，是指先行为人已经实施了一部分实行行为之后，后行为人以共同实行的意思参与实行犯罪的情形。（二）承继的共同犯罪中所要探究的问题1.持续犯以外的即成犯，行为在法律上已经既遂，但还没有实质性完结时，能否成立承继的共同正犯（承继的帮助犯）？

结论：犯罪既遂之后不可能再存在承继的共犯，但持续犯除外。

2.当先行为人实施了A犯罪的一部分实行行为之后，后行为人故意参与A犯罪时，能否就A罪成立共同犯罪（能否成立承继的共同正犯）？

结论：后行为人应该成立承继的共同犯罪。

3.后行为人对参与之前的先行为人的行为产生的结果是否承担责任？

结论：不承担责任，因为先行为人的行为产