【著作权】著作权保护若干要点(作者吴庆宝)

著作权保护若干要点吴庆宝序言各位同仁大家上午好，很高兴有这个机会跟大家一起研讨著作权保护的一些问题，因为著作权历来都是在法律实务部门非常重视的一个科目，在知识产权法领域著作权保护从90年代以来，从各级法院组建相关的知识产权保护审判厅的情况来看越来越重要。

从最高法院的情况来看，先后颁布了若干个司法解释，来配合著作权的保护，应当说这方面工作现在抓的是越来越重视，从国际关系发展来看，我们也是有了很大的工作量，我们首先在正式的进入内容之前，把前面的情况介绍一下。

（一）知识产权在国内和国际环境里边的战略地位大家也知道根据各国的发展来看，在发达国家知识产权已经成为了他们重要的国家战略，也是他们获取国家最大利益的一个重要手段，那么我们国家之所以重视的程度不如人家高，或者我们产生的效益没有那么大，还是因为我们知识产权从80、90年代以来，它的发展速度赶不上发达国家那么快。

在我们很多知识产权领域里边有一些可使用的程度不是太高，根据我们掌握的资料，或者掌握的一些案例还看，可持续性的应用价值不是太高，通过下面我们会介绍一些案例，大家都会感觉到有一些内容我们还是处于探索阶段。

或者我们的价值观念没有完全的形成一种可持续性长期不变的价值观念，这也是我们需要重视的一个问题。

因为我们实行改革开放，所以国外的大企业都进入到了中国来进行投资，那么我们需要对人家的知识产权进行高度的保护，不能只保护我们自己的知识产权，也要重视人家国家的知识产权，特别是中国和美国近些年来每年都要进行知识产权的对话，所以对人家的知识产权要有一个充分和完善的保护。

只有重视知识产权的保护，才能够让我们的知识产权的战略形成、发展，正因为发达国家把知识产权当成价值创新，或者说是一个国家取得最大收益的手段，那么也促使我们对知识产权要进行高度的重视，要加强保护，来促进它的发展，因此我们在这些方面也都可以看到，我们的知识产权一些协定条款，或者一些协议已经有了非常多的介入。

中国政府跟其他国家政府，还有一些国际组织都签订了一些相关的协定，来推动知识产权的发展,特别是一些著作权的协定。

同时也可以看到，我们的著作权保护在知识产权领域采取了一个从宽松到严格的控制，不能说随随便便就用别人的东西，或者随随便便把别人的成果拿过来无偿的使用，甚至到社会上去营利。

如果出于公益事业的目的，拿来使用不是不可以，但是也应当经过人家的同意，现在大家都可以看到一些公共网站上，都会有相关的提示，如果你是为了公益事业你可以转载我们的东西，但是你要注明你的出处。

如果你是一个营利性的网站，拿来卖钱，点击一次一毛钱，或者一块钱，应该签定协议进行委托授权，让人家知道这个知识产权的来源，它的使用过程当中取得一个合法性。

当然这个在网络空间知识产权的利用，也是当前和今后著作权也好，关于计算机软件的应用也好，都是一个非常重要的内容。

我们现在中国的著作权知识产权保护，应该说由于盗版现象严重，所以我们政府很重视，那么国外也非常重视这一块，应该说从进10年来的清理整顿，我们的市场环境已经非常好了。

但说能够把盗版完全制止也不现实，如果完全没有了敌人，那么我们的执法部队执法人员存在的价值就很低了，或者说这些主观部门存在的必要性就大大降低了，所以我们不能完全的把弓拉得那么紧，主要还是通过倡导的办法来让大家遵守法律。

而不是我们天天到处检查，不是这样的，主要依靠大家的自觉性，倡导一个非常好良好的法治环境，让大家来遵守法律，遵守著作权法和其他的知识产权保护的法律规定。

这里边我们已经提到，其实我们国家采取了若干措施，从国家政策、国家决策到政府部门的一些重要规定，都已经预示着我们对知识产权，特别是著作权的一些重要保护。

（二）司法机关审理著作权案件概况和特点特别是这两年应该说由于我们文化市场的繁荣，所以著作权得到了很大的发展，而且著作权案件也增加的很快。

从去年到今年著作权案件都增长了30%、40%，但主要集中在经济发达的省份和著作权人比较集中，或者文化市场比较繁荣的一些城市。

那么从2005年以来，全国法院受理的知识产权案件应该每年都是在上升，这个上升比例不完全相同，但是起码有个20%—30%的上升率，当然著作权案件也多数都在中级法院以上进行处理，因为这些案件都比较特殊。

对于违反著作权、违反刑法等等的法律规定和司法解释的这些案件，各级法院也加大了刑事司法的保护力度，而且对一些犯罪案件进行了查处，这个查处的力度也是每年有20%—30%的上升率，案件有增多趋势，查处也有增多的趋势。

知识产权案件还主要集中在我们刚才提到的经济比较发达的省份，广东、北京、江苏、浙江、山东、上海等等，广东的案件有的就占到了全国的首位，当然这几年像其他几个省收案率、结案率也都是有大大的上升。

北京也有好几家律师事务所是专门受理知识产权案件的专业律师事务所，有一些综合性的律师事务所，比如大成、金杜、中伦等等，都有相关的知识产权实务的部门，一是代理这样的项目，二是代理这样的案件，但是对于一些中小律师事务所来讲，是没有这个能力和这个实力，因为你要说这个所只有一名律师是搞知识产权的，它不足以形成规模，因为它里边的东西非常复杂。

举个例子，一个知识产权一个计算机软件，就有一个反向工程问题，这个反向工程如果你不懂一些计算机的知识，那么你很难在这个方面深入进去，你就懂一个表面的法律问题，不足以形成一个从实质上来解决问题的能力、水平，还通常要借助与其他行业的一些能力和水平,所以就需要有一个综合性的团队。

在知识产权领域也出现了很多的新的难题，比如基因等生物技术相关发明的知识产权保护问题；网上音乐下载和数字图书馆等引起的网络著作权问题；音乐电视的作品属性、权利归属和赔偿额的计算问题等等，这些问题都是一些新的情况和问题。

所以在我们研究的领域其实是非常广的，大家可以慢慢的从实体的著作权问题入手，然后逐步的加大研究的力度和研究的范围，来争取把我们的知识产权问题搞清楚。

第一部分对侵犯著作权行为的认定一、认定的法律依据和侵权行为产生的原因侵权是一种对民事主体享有的为国家法律确认和保护的民事权利的一种不法侵害。

行为人实施不法侵害行为的形式多种多样。

在侵害一般民事权利时，常表现为造成人身的伤害、对财物的毁损等作为或不作为的行为。

而侵害著作权、邻接权的行为则呈现有别于侵害其他民事权利的行为,为著作权法所明确规定。

著作权、邻接权的侵权是指一切违反著作权法侵害著作权人享有的著作人身权、著作财产权,以及著作邻接权的行为。

比如说在90年代，被侵害最厉害的是鲁迅先生的著作权，大家都要学鲁迅先生的文章、小说，因此就有些人进行盗版，或者不经过鲁迅先生后人的同意，就把鲁迅先生的作品进行出版、发行，既侵犯了著作权人和它的接受遗产的财产权人的人身权，也侵犯了财产权，以及著作的邻接权行为。

你进行了改编，没有经过人家同意，你就进行改编，而且改编没有忠实于原著，那么产生这个损害后果，既可能是一种财产上的损害，也可能是一种人身权利上的损害。

人家原著的人物形象不是那样的，你把它硬改成另外一个形象，那么这样就对原著作权人造成了一种损害。

你把整个故事都改坏了，把整个的形象都改坏了。

那么具体说来，凡是行为人实施了《著作权法》第45条和第46条所规定的行为，侵犯了他人的著作权，或者邻接权造成财产或者非财产损失都属于对著作权邻接权的侵权行为。

有的你盈利了，但有的你没有盈利，策划了半天失败了，你拍成了电视剧，没有人买，那你投了几百万就白扔了，但是你客观上只要是有播出，你就会造成原著作权人的财产损失和非财产损失。

凡民事权利，均以利益为中心内容，是指法律赋予民事主体的利益或者实施一定行为实现某种利益的可能性。

我们说这个利益主要还是一个财产利益、金钱利益，以这个为主，如果这个宣传的好，出版发行的好，我想没有造成它的利益损失，那么著作权人也不会坚持不行，你给人家支付相关的出版费用，还有原著作的相关费用，给人家在著名原著人是谁，承认人家的著作权，那么人家是不会坚决不同意的。

再次创作、再次宣传，这对于原著人来讲其实是有利的，但是我们要反对那种本来能力和水平达不到，但是胡乱进行改编，反而贬低降低了原著作的高雅性，或者它的社会价值，这样做就不合适了。

如物权，即是指权利人直接支配一定的物，并排斥他人干涉的权利。

物权有绝对性，一定的物只要经过法定的登记，它就有绝对性，排斥任何人。

债权即是指权利人享有的请求债务人实施特定行为的权利。

如果民事权利受到侵害，权利人的财产或非财产利益会受到损害，而相当多的侵权人则通常因此非法获取了他人应享有的权益。

这种非法获益常常是侵权人实施侵权行为的内在动因。

正是受这种非法获利欲望的驱使，不法侵权人实施的侵权行为均直接和不断地指向受国家法律所保护的各种民事权利（或称权利内容）。

因为它有获益的可能性，它才来搞侵权行为，如果没有获益的可能性，一般不会这么做，完全是盗用别人的名义，在出版一次这种可能性比较小，出力不讨好的事情，一般的这种侵权行为人不太会做。

著作权和邻接权的侵权的这种侵权人的获利性,尤为突出。

这也是著作权、邻接权侵权不断的重要原因之一。

应当指出的是，一般民事权利的享有、行使和保护,权利主体和其他人并不十分陌生。

比如相邻关系里边的侵权行为，侵权人和被侵权人就是邻居，比如说在马路上撞车了，把人给撞伤了，这种交通损害赔偿，那么只要是驾驶员没有逃跑，是容易把侵权人和被损害者固定下来的。

即使你跑了，通过一些蛛丝马迹，我们还是可以追踪到，因为现在这种闭路追踪还是环环相扣的。

我们也经常说，你千万别违法，违法了踏踏实实在那等着处理，千万别跑，跑了以后性质就变了，而且一定会找到你。

而著作权、邻接权的权利内容和权利行使，人们包括权利人在内有时都不是十分清楚、明确的。

也就是说权利人对自己的权利，著作权的大小，它的边界，常常是不清楚的。

比如说我最近看到的，刘嘉玲第一次在大陆进行肖像权保护，是看到上海有一家影楼，把她的形象大幅的照片挂出去了，吸引大家到它这里拍摄婚纱等等，她就提起了肖像权的保护请求。

也就是说经常有个权利不太确定，什么时候发现有不知道，跟一般的民事权利义务纠纷在空间下能够经常可以看到，能够随时可以固定是有区别的。

这就使得对著作权和邻接权的故意和过失侵权相伴而生并持续增长，特别是邻接权跟原著作权本身，他们之间常常是相伴的。

而且原著作权人对自己的邻接权也经常是不太了解，它不知道别人改编它的作品，它享有什么样的权利。

或者改编者你享有什么权利，要承担什么义务，大家都不太清楚，造成很长一段时间之内还以为都是相互独立的，你干你的，我干我的。

既然侵权是针对权利而来，侵权纠纷因故意或过失侵犯著作权和邻接权而产生，对于审判著作权、邻接权的法官来说,应当首先研究著作权、邻接权的内容和范围，深刻、全面和具体的认识所有保护的对象。