论债权人代位权的构成和效力
论债权人代位权的构成和效力
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ﻩ论债权人代位权的构成和效力
——兼评我国《合同法》第73条
申卫星 清华大学法学院 副教授
债权人代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利,以致影响债权人债权的实现时，债权人为了保全自己的债权,可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利之权利。债务人是否行使其对第三人的权利,应依债务人的自由意思,债权人不得随意干预,但是债务人的财产既然在法律上已经构成保障债权实现的责任财产，对债务人处分自己财产权利的行为,就不能不加以约束。
债权人代位权即是平衡债权人与债务人的利益,以及债务人的意思自由与交易安全后所设立的制度。债的关系成立后，债务人对于第三人的权利，也应加入债务人的责任财产中，作为履行债务的一般担保。因此,依照诚实信用原则，债务人应当及时行使其对第三人的权利，增强自己对债权人的清偿能力，如果债务人客观上能够行使对于第三人的权利而怠于行使，使自己本应增加的财产没有增加，从而危害债权人债权的实现时，法律即应允许债权人代为行使债务人的权利，使其财产得以增加,使自己的债权得以实现。 [1] 债权人代位权制度发端于《法国民法典》,该法典第1166条规定:“债权人得行使债务人的一切权利和诉权,但权利和诉权专属于债务个人者，不在此限。”法国民法将代位权视为诉权，受其影响西班牙民法、意大利民法均称债权人代位权为代位诉权或者间接诉权。《日本民法典》将代位权规定为实体权利，该法典第4２３条规定：“债权人为保全自己的债权，可以行使属于其债务人的权利。但是，专属于债务人本身的权利,不在此限。”受日本民法的影响，我国台湾地区民法也规定了债权人代位权制度。我国《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。”从而确立了我国民法上的债权人代位权制度。但该条规定比较狭窄，将债权人可代位行使的权利局限于债权,而且要求是对债权造成损害的,方可行使代位权，适用范围较小,并且没有规定权利行使的效果，因而该制度有待于进一步研究,并通过立法进行完善。
一、债权人代位权的构成要件
债务人不积极主张权利，固然于债权人不利，然而债权人动辄行使代位权也会损害债务人和第三人的利益,毕竟债权具有相对性，不能任债的效力无限制地对外扩张,为了平衡“对债权人的保护”和“债务人活动的自由”两种价值,不致使债务人因债权债务关系的存在而陷入债权人的奴役，应该严格限定债权人代位权的构成条件。 １、债权人与债务人之间须存在合法有效的债权债务关系。
债权人代位权是债权人代行债务人的权利，代行者如果与被代行者之间没有合法有效的债权债务关系,则代行者即失去了代行的基础。因为债权人代位权是债权人的一项从权利,它必以债权合法有效的存在为前提。所以,人民法院在受理债权人诉请行使代位权的案件时，首先应审查债权人与债务人之间是否存在债权债务关系,以及该债权债务关系有效与否。
2、债务人对第三人须享有权利
债务人对第三人所享有的权利,是债权人代位权的标的。债权人代位权属于涉及第三人的权利,如果债务人对于他人无权利存在，或者权利已经行使完毕,债权人就不能代位行使权利，如果债务人享有的权利与第三人无关，也不得对该第三人行使代位权。可以代位行使的权利必须是债务人现有的权利，非现实存在的权利,不得成为债权人代位权的标的,所以法律上的可能或者能力不得成为代位权的标的。例如对有利合同(赠与)的承诺能力或者有利商业机会的利用等；权利中的一部分权能也不能成为代位权的标的，如债务人对其所有的财产(如房屋、土地等）怠于使用、收益（房屋的出租、土地的耕作等),债权人不可代其位而行使,否则构成对债务人权利的侵犯,也威胁到债务人的意志自由。按我国《合同法》规定,可代位行使的权利仅限于债务人对第三人享有的债权，这使得债权人代位权的适用范围过于狭小，按《法国民法典》第1１６６条规定，债权人得行使债务人的一切权利和诉权。日本和我国台湾地区的立法和理论，可代位行使的权利,也很广泛，除了债权之外,还包括物权及物上请求权,除了请求权之外，还包括形成权,甚至债权人代位权、撤销权本身又可以成为代位权的标的，并且不仅限于私权的代位，对于一些公权利也可以代位行使,内容非常广泛。
结合我国民法的权利类型，经过整理我们认为以下权利可以成为债权人代位权的标的：
(１）债权。合同债权、不当得利返还请求权、基于无因管理而产生的偿还请求权、由于侵害财产权而产生的损害赔偿请求权和违约损害赔偿请求权。
(2)物权及物上请求权。如所有物还请求权、土地妨害除去请求权、债务人对第三人财产上存在的担保物权等;(3)形成权。合同解除权、选择之债的选择权、买回权、抵销权以及对因重大误解或显失公平而成立的民事行为的撤销权和变更权;
(4)债权人代位权和撤销权。如果债务人本人作为第三人的债权人享有代位权或撤销权，但怠于行使该权利,从而危及其债权人的债权实现时,同样该代位权或撤销权也可以成为债权人代位权的标的,债权人可以代债务人之位向第三人及其相对人行使代位权或撤销权。
(5)诉讼法上的权利或公法上的权利。如中断诉讼时效的权利、代位提起诉讼的权利、申请强制执行的权利和各种登记请求权等。 可代位行使的权利必须是非专属于债务人本身的权利,以下四项权利为专属于债务人本身 的权利,不得由债权人代位行使:
（１)非财产性权利。主要是指身份法上的权利，例如，监督权、婚姻撤销权、离婚请求权、非婚生子女的认领权及否认权、婚生子女的否认权等。这些权利的行使虽然间接地会对债务人的责任财产产生影响,然而此等权利的行使与否全凭权利人本人的意志，他人不得代位行使。
(２)主要为保护权利人无形利益的财产权。例如,继承或遗赠的承认或抛弃的权利、抚养请求权、因生命、健康、名誉、自由等受到侵害而产生的损害赔偿请求权等，这些权利虽为财产利益而产生的权利,但其行使与否以及行使的范围,即如何使之具体化,应依权利人本人的主观判断而定,他人自不得代位行使。
(3)不得让与的权利。主要是指那些基于个人信任关系而发生的债权或者以特定身份关系为基础的债权、不作为债权等，这些权利的成立与存续,与权利人人身具有密切联系,因而不得由他人代位行使。
(４)不得扣押的权利。例如，养老金、救济金、抚恤金等。此外,可代位行使的权利必须是合法有效的权利，基于非法原因而成立的权利,如赌债等，不可代位行使。但对于超过诉讼时效的债权仍可成为债权人代位权的标的。
3、债务人怠于行使其权利 所谓怠于行使权利，是指应行使并且能行使而不行使其权利。所谓应行使，是指若不于其时行使，则权利将有消灭或丧失可能,如请求权因诉讼时效完成而消灭,受偿权将因逾期不申报破产债权而丧失。所谓能行使,是指客观上债务人有能力行使权利。如其不能行使权利,例如债务人受破产宣告,其权利应由破产管理人行使，债权即不得代位。但债务人为未成年人或被限制行为能力人时，债权人不妨代位行使其权利，且无须往其法定代理人同意。 ［2]因为前者是客观的不能行使,而后者则为主观上不能,所谓不行使,是指指债务人客观上消极地不行使权利，其原因如何以及主观上有无故意或过失，均在所不问。但如果债务人已行使权利,虽然其行使方法有所不当或者结果并非有利,债权人也不得代位行使,否则将构成对债务人行使权利的不当干涉。
4、须债务人履行债务迟延
对于是否以债务人履行迟延作为代位权的构成要件，各国立法规定不尽一致。法国民法没有明文规定,但学说上多主张以债权已届清偿期方可产生代位权。日本民法第４2３条规定，债权人于债权期限未届至间,不得行使债权人代位权。我国台湾地区民法第24２条则明确规定，对于债权人代位权,非于债务人负迟延责任时,不得行使。两相比较,以履行迟延作为代位权的构成要件，有利于协调债权人和债务人的利益关系。因为在债务人迟延履行之前,债权人的债权能否实现，难以预料，如果在这种情况下允许债权人行使代位规，则对于债权人的干预实属过份。 [3]法律不能因债务人对债权人负有债务，即使债务人受债权人之奴役，完全受其控制,这样虽强调了法律对债权人利益给予保护的价值,却忽略了债务人活动的自由，法律应当在二者之间达到平衡,其平衡点就是履行期。在履行期届满之前，债务人拥有活动自由，可以从容地行使权利，或筹措其他方法，以备届时清偿债权,此时债权人不得随意干涉债务人的活动,而履行期届至,经催告债务人仍不为履行,又怠于行使其权利,且无资力清偿其债务,致使债权人的债权有不能实现的危险，此时则不能再一味强调“债务人活动的自由”，而应从“保护债权人利益”的角度出发赋予债权人代位权,以保全其债权。
以债务人陷于履行迟延作为代位权成就的条件是一般原则，许多国家立法上都有例外的规定。如《日本民法典》第423条和我国台湾民法第243条规定，虽然债务未届履行期,但债权人专为保存债务人权利的行为，亦可行使代位权。如中断时效、声请登记、申报破产债权等。因为此时行使代位权的目的在于防止债务人权利的变更或消灭,如果不及时行使,则权利即将消灭,等到债务的履行迟延时，则已没有代位的可能,所以设此例外规定。 ［4]而且这种保存行为，不同于实行行为，其行使不构成对债务人行为的干涉,反而是有利于债务人的行为,既维护债权人的利益,又不妨碍债务人的活动自由。
此外,日本民法还承认裁判上代位。 ［5]即当债权人如果不在履行期之前行使债务人的权利，则不能保全其债权，或者其保全有发生困难之虞时,经裁判所准许，可以在期前行使代位权。对于是否以履行迟延作为代位权成就的必要条件，我国《合同法》没有明文规定。查我国《合同法》立法资料可知,《建议草案》72条明文规定“在债务清偿期届至时”债权人可以行使代位权,而《试拟稿》53条和《征求意见稿》5０条则成为“严重损害债权人到期债权”债权人可以行使代位权，这一变化过程,主要是考虑到《建议草案》中只规定了履行期届至条件,而没有规定保全债权的必要程度,而其后几稿则把二者合并规定在“严重损害债权人到期债权”中。但显然这三稿都要求履行期届满债权人方可行使代位权。而现行《合同法》第7３条规定为“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院以自己的名义代位行使债务的债权。”从历史解释的角度看，与以前几稿相比，“对债权人造成损害”中似不局限于对债权人到期债权的损害,由是可推知,我国现行《合同法》不以债务人履行迟延作为条件,这是否是考虑到保存行为的特殊性才做此变化，则不得而知。致使“对债权人造成损害”的含义不明确。笔者认为,此种规定不如我国台湾民法和日本民法的规定妥当,应明确规定,只有债务人履行迟延时,债权人方可行使代位权。同时规定,对于保存行为,不在此限。
5、债权人有保全债权的必要所谓
保全债权的必要,是指债权人的债权有不能依债的内容获得满足的危险,因而有代位行使债务人的权利以便实现债权的必要。判断是
论债权人的代位权的若干法律问题
第１４卷帮１期 Ｖｏｌ １４．Ｎｏ １ 置宁税务高等专科学校学报 ＬｌＡ０Ｎ１ Ｇ ＴＡＸＡＴ１０Ｎ Ｃ０ＬＬＥＧＥ ＪＯＵＲＮＡＬ ２００２平２月 Ｆｅｂ．，２００２
论债权人的代位权的若干法律问题 邵 莹 ，郭雪莹 ｌ辽宁税务高等专科学校 团委，辽宁大连ｊｌ６０２３；２大连寿事大学一辽宁大连ｌｌ６０２４） 摘要 债权人代位权作为我国台Ｒ法所确立的一项债权保垒措施，将在保护债权人权益方面发挥重要作 用 通过对债权人代位权的概念、法律性质和成立要件及效力的分析和探讨，就债权＾在行使代位权中应注 意的问题，提出自己的意见，希望为债权人行使代位权提供思路和借鉴 关键词：债权人｛台同法；代住权 中囤分类号：Ｄ９２３ ３ 文献标识鸡：Ａ 文章编号：１００８－３８５９（２００２）０１—００４６—０３ Ｓｅｖｅｒａｌ ｌｅｇａｌ ｐｒｏｂｌｅｍｓ ｃｏｎｃｅｒｎｉｎｇ ｔｈｅ ｃｒｅｄｉｔｏｒ ｓ ｒｉｇｈｔ ｏｆ ｓｕｂｒｏｇａｔｉｏｎ ＳＨＡＯ Ｙｉｎｇ ，ＧＵＯ Ｘｕｅ—ｙｉｎｇ （１．Ｃｏｍｍｉｌｌｅｅ ｏｆｔｈｅＣｈｉｎｅｓｅＣｏｍｍｕｎｉｓｔ Ｙｏｕｔｈ Ｌｅａｇｕｅ，Ｌｉａｏｎｉｎｇ Ｃｏｌｌｅｇｅ ｏｆＴａｘａｔｉｏｎ．Ｄａｌｉａｎ，Ｌｉａｏｎｉｎｇ １１６０２３，Ｃｈｉｎａ ２．Ｄａｌｉａｎ Ｍａｒｉｔｉｍｅ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ．Ｄａｌｉａｎ—Ｌｉａｏｎｉｎｇ １１ ６０２４，Ｃｈｉｎａ） Ａｌｘｓｔｒａｃｔ：Ｔｈｅ ｃｒｅｄｉｔｏｒ’ｓ ｒｉｇｈｔ ｏｆ ｓｕｂｒｏｇａｔｉｏｎ，ａ ｐｒｏｔｅｃｔｉｖｅ ｍｅａｓｕｒｅ ｆｏｒ ｔｈｅ ｃｒｅｄｉｔｏｒ ｓ ｒｉｇｈｔｓ ｅｓｔａｂｌｉｓｈｅｄ ｉｎ Ｃｈｉｎａ。 ｃｏｎｔｒａｃｔ ｌａｗ．ｗｉｌｌ ｐｌａｙ ａｎ ｉｍｐｏｒｔａｎｔ ｒｏｌｅ ｉｎ ｐｒｏｔｅｃｔｉｎｇ ｔｈｅ ｃｒｅｄｉｔｏｒ ｓ ｒｉｇｈｔｓ．Ｔｈｅ ｐｒｅｓｅｎｔ ｐａｐｅｒ．ａｎａｌｙｚ－ ｉｎｇ ａｎｄ ｅｘｐｌｏｒｉｎｇ ｔｈｅ ｃｏｎｃｅｐｔ ｏｆ ｔｈｅ ｃｒｅｄｉｔｏｒ ｓ ｒｉｇｈｔｓ ｏｆ ｓｕｂｒｏｇａｔｉｏｎ，ｉｔｓ ｌｅｇａｌ ｎａｔｕｒｅ，ｔｅｎａｂｌｅ ｒｅｑｕｉｒｅｍｅｎｔｓ ａｎｄ ｅ｛｛ｅｃｔｓ，ｐｕｔｓ ｆｏｒｗａｒｄ ｓｏｍｅ ｓｕｇｇｅｓｔｉｏｎｓ ｃｏｎｃｅｒｎｉｎｇ ｗｈａｔ ｔｈｅ ｃｒｅｄｉｔｏｒｓ ｓｈｏｕｌｄ ｐａｙ ａｔｔｅｎｔｉｏｎ ｔｏ ｗｈｉｌｅ ｅｘｅｒｃｉｓｉｎｇ ｔｈｅｉｒ ｒｉｇｈｔｓ ｏｆ ｓｕｂｒｏｇａｔｉｏｎ．Ｉｔ ｉｓ ｈｏｐｅｄ ｔｈａｔ ｔｈｅ ｃｒｅｄｉｔｏｒ ＣａＤ ｇａｉｎ ｓｏｍｅ ｅｎｌｉｇｈｔｍｅｎｔ ｆｒｏｍ ｔｈｅｓｅ ｓｕｇｇｅｓｔｉｏｎｓ ｗｈｉｌｅ ｅｘｅｒｃｉｓｉｎｇ ｔｈｅｉｒ ｒｉｇｈｔｓ ｏｆ ｓｕｂｒｏｇａｔｉｏｎ． Ｋｅｙ ｗｏｒｄｓ：ｃｒｅｄｉｔｏｒ；ｃｏｎｔｒａｃｔ；【ａｗｌｒｉｇｈｔ ｏｆ ｓｕｂｒｏｇａｔｉｏｎ 债权人代位权作为合同保全的一项重要形式， 最早起源于罗马法，但在民法中作为一项重要的制 度的确立始于１８０４年的法国民法典，根据该法第 １１６６条规定：“但债权人得行使债权人的一切权利 和诉权，惟权利和诉权专属于债务人个人者，不在此 限”。我国新《合同法》在实体上引八了大陆法系的债 权人代位权制度，此后颁布的最高院《关于适用‘合 同法）若干问题的解释（一）》中，由对代位权作了ｌ２ 条的司法解释，共同组成了我国债权人代位权制度 详细的法律体系。 一、债权人代位权的含义及法律性质 所谓债权人代位权，是指债权人依法享有的为 保全其债权，当债务人怠于行使其权利而损害债权 人的权利实现时，以自己的名义代位行使属于债务 人权利的实体权利。债权人代位权的法律特征，通说 有三点，就是债权人以自己的名义债务人的权利的 权利、系为债权之保全代债务人行使其权利、非纯粹 之形成权乃系以行使他人权利为内容之管理权。 对于债权人代位权的性质，学术界有不同的观 点。有的认为是形成权，有的认为是请求权，有的认 为是一种特别权利，属于广义的形成权，也有认为是 属于管理权。究竟如何界定其性质．笔者认为，从债 权人代位权的原理出发，可以看到代位权并非对于 债务人或第三人进行请求而直接实现债权人利益的
合同法中的债权人代位权制度(崔建远 韩世远)
1 合同法中的债权人代位权制度
崔建远 韩世远
上传时间:2001-12-16
我国《民法通则》没有规定债的保全制度,只是在最高人民法院的个别司法解释中有类似债权人代位权和撤销权的内容。学说上多主张在我国已有的债务不履行责任制度和债的担保制度之外,还应设立债的保全制度,从而为债权人提供更周密而细致的保护。新颁布的《中华人民共和国合同法》专门规定了债权人代位权和撤销权,填补了法律漏洞,意义重大。以下仅就债权人代位权制度的适用问题谈一些我们的看法。
1、《合同法》第73条规定:“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。”“代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债务人负担。”确立了我国民法上的债权人代位权制度,与我国原来的相关规定比较,无疑前进了很多。1992年最高人民法院《关于适用若干问题的意见》(以下简称《意见》)第300条规定:“被执行人不能清偿债务,但对第三人享有到期债权的,人民法院可依申请执行人的申请,通知该第三人向申请执行人履行债务。该第三人对债务没有异议但又在通知指定的期限内不履行的,人民法院可以强制执行。”与《合同法》第73条相比,《意见》第300条明确规定债务人对于第三人的到期债权可以成为强制执行的标的,但其适用于诉讼已终结(或者仲裁裁决已经作出)并已进入强制执行程序的情形。其次,依《意见》第300条,对债务人负有到期债务的第三人须直接向执行申请人清偿,而并非将第三人交付的财产加入债务人的总财产,向全体债权人清偿。再次,在具体的适用上,由于《合同法》第73条是以第三债务人为被告,而《意见》第300条则是以债务人为被告,两个诉讼并不一样,效果也有差异。总之,《意见》第300条的规定与民法上的代位权制度在性质、行使方法以及行使效果等并不相同。我们认为,从保护债权人利益角度出发,《合同法》第73条规定的债权人代位权制度与最高人民法院《意见》第300条可以并存,具体的优劣可由债权人依具体案情判断,选择有利者适用。
031第五章合同(债)的保全(民法典第三编合同——第一分编通则)
第五章 合同（债）的保全
第一节 债的保全的概念
债的保全是指法律为防止因债务人的责任财产不当减少给债权人的债权带来损害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人的法律行为的法律制度。在现代民法上，债的保全表现为两种制度：
1、债权人的代位权制度。其设立的目的是为了保持债务人的责任财产，适用于债务人的财产应增加且能增加、因债务人的懈怠未为增加的情形;
2、债权人的撤销权制度。设立的目的是为了恢复债务人的责任财产，适用于债务人的财产不应减少、因债务人的处分不当减少的情形。
债的保全，体现的是债权人因与债务人的债权债务关系而产生的与第三人的关系，属于债的对外效力的范畴。
第二节 债权人的代位权
一、债权人代位权的概念
535条：因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人（次债务人）的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。
代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。
注意：以该条行使代位权，必须通过诉讼形式，即向法院请求，而不能直接行使。
代位权的提前行使。536条：债权人的债权到期前，债务人的债权或者与该债权有关的从权利存在诉讼时效期间即将届满或者未及时申报破产债权等情形，影响债权人的债权实现的，债权人可以代位向债务人的相对人请求其向债务人履行、向破产管理人申报或者作出其他必要的行为。
二、债权人代位权的特征
1、债权人代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利，此点不同于代理权。
2、债权人代位权的行使，针对的是债务人怠于行使到期债权的消极行为，此点与债权人撤销权不同。
3、债权人代位权的目的是保全债权，因此在履行期到来之前，债权人为了保持债务人的财产也可以行使代位权，此点不同于债权人对债务人或第三人的请求权。
浅析债权人的代位权
２００８年１第１１卷・第１期 宿州教育学院学报
浅析债权人的代位权
邓东方
（淮南职业技术学院 安徽・淮南 ２３２００１）
【摘要】代位权制度可谓合同保全制度中的重要组成部分，它是针对债务人消极地不行使权利而危及债权时，由法律赋予
债权人代位行使债务人的债权．以保持债务人的责任财产的一种制度。代位权体现的是债的对外效力．其所对抗的是债权与债
务关系之外的次债务人取得债务人的财产。法律赋予债权人代位行使债务人的债权，保持了债务人的责任财产，保障了债权人
利益实现。符合了代位权立法精神和目的。 【关键词】代位权债权人债务人次债务人
【中图分类号１ＤＦ４１１￣９１ 【文献标识码】Ａ 【文章编号１１００９—８５３４￣ｏｏ８）０１－００３８—０２
代位权制度可埘合同保全制度・｝ 的币要鲥ｉ成部分．它足
针对债务人消极地不行使权利ｉｆＩｉ危及债权时．Ｉｊｌ法律赋予债
权人代位行使债务人的债权，以保持债务人的责任财产的一 种制度。代位权作为法定的一种债权权能，无论当事人之间是
否有约定，债权人都可依法行使。代位权体现的址债的Ｘ，ｔ＃Ｆ效
力，』ｌ；所对抗的是债权与侦务关系之外的次债务人取得债务
人的财产。
一、代位权含义及特征
债权人代位权姓债权人事有的对于债务人怠于行使对次 债务人的财产权利而危及债权时．得以ｒｌ已的名义代替债务
人行使财产权利的权利。例如， 久乙８０万元， 久ｆ｝】５０万
冗，ｆ¨ ：其债权到期后一直不行使对丙的债权，致使其无力清
偿对乙的债务，则乙就可以代位行使 的权利， 求丙碰行』
对ｆ１１的债务埘向乙清偿。《合Ｍ法》第７３条规定“凶债务人怠
于行使其到期债权，对债权人造成损省的，债权人可以阳人民
法院请求以自己的 义代位行使债务人的债权，但该债权 々 属．］：债务人一身的除外。”可见代化权是一种法定的权利，这
种权利足债权人所固有的，只要债权人所卒有的债权符合法
定的要件，其就享有代位权。代化权作为一种法定的权利．Ｊ 有如下特征： 笫一，代他权针对的足债务人的消极不行使权利的行为，
债权人代位权纠纷答辩状
债权人代位权纠纷答辩状
尊敬的法官：
我是被告方的辩护律师，特以此函提交我方的答辩状。
首先，我要声明，我方并非拒不履行债务的恶意债务人，我们明确了解债权人代位权的概念和基本原则，愿意承担我们应尽的责任，并通过本答辩状对原告方提出的诉讼请求进行详细回应。
一、关于债权人代位权的性质和适用条件
根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定，债权人有权依法要求债务人履行其债务。而债权人代位权则是指债务人违约情况下，出现第三人代表债权人行使其权利的一种情形。
根据我国法律的规定和相关司法解释，债权人代位权的适用条件为：一是债务人违反了合同约定或者法律规定；二是债务人对原债权人的违约行为给他人造成了损害；三是债务人对第三人的违约行为与合同债权人的利益具有直接联系。
二、针对原告方诉讼请求作出的辩护
原告方要求债权人代位权的行使，并要求我们承担违约责任。但是，我方对原告方的诉讼请求提出如下辩护：
1.债权人代位权的先决条件未满足：根据法律规定，债权人代位权的行使需满足特定的条件，其中包括债务人对原债权人的违约行为造成了他人损害。然而，在本案中，原告方未能充分证明债务人的违约行为给其造成了损害，因此，我们认为原告方不能行使债权人代位权。
2.债务人已尽力履行其义务：我方在履行合同的过程中，尽力做到了最大程度的履行责任，并没有拒不履行合同义务的情况。无论是在合同签署后的保障义务还是在合同期限内的履行义务方面，我方都没有违反合同的约定。
3.原告方请求过于苛刻：原告方提出的诉讼请求过于苛刻，将我方置于不合理的经济压力之下。根据《中华人民共和国合同法》第四十六条规定，当一方明知对方不能履行或者难以履行合同约定的义务，仍然订立合同并进行交易的，可以请求人民法院变更或者解除合同。然而，在本案中，原告方并未证明我方明知无法履行合同义务的情况下才签署了合同。
基于上述理由，我们认为原告方的诉讼请求缺乏法律依据和事实支持，请求法院驳回原告方的诉讼请求。
浅论债权人代位权的可操作性
人文与科学
浅论债权人代位权的可操作性
３２５０００温州广播电视大学丁林东
摘要：我国合同法对债权人的代位权做了明确的规定，但对于债权人代位权的具体执行细节方面仍存在着较多的可商榷之处。笔者通过对债权人代 位权构成条件的分析，浅论债权人代住权的可操作性。 关键词：合同法债权人代位权
债权人的代位权是指债务人怠于行使其到期债权并影响债权人债权实
现时，债权人依法享有的以自己名义行使债务人权利的权利。这对其构成条
件主要提出了以下要求：（１）债权人的债权合法；（２）债务人怠于行使其到期债
权：（３）对债权人造成损害。那么在司法实践或实际操作中，究竟应以什么标
准衡量以上成立要件昵？是否存在什么不足或者可改进之处呢？以下谨提出
几点愚见，敬请斧正。
一、债权人对债务人拥有合法的债权
根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的 解释（一）》第ｌ１条第ｌ款规定，债权人按照合同法第７３条的规定提起代位
权诉讼，债权人对债务人的债权应该合法，缺此要件债权人就不能提起代位 权。不合法的债权，比如赌债或者买卖婚姻之债，或者债权债务关系已经被
解除，或者具有无效或可撤销原因而应当被宣告无效或可能被撤销的债务，
其本身不受法律的保护，自无产生债权人代位权的可能，故其债权人不能享
有代位权。
另一方面，对于合法的债权，即债权权人对于债务人以及次债务人的合
法的债权债务关系是比较难用一个明确有效的标准衡量的。在实践中可能 遇到这样四种债权：①人民法院已经发生法律效力的判决书、裁定书、调解
书中确认的债权；②仲裁机构制作的发生法律效力的裁决书、调解书中确认
的债权；③公证机关制作的依法赋予强制执行效力的债权文书；④其他未经
法院或者仲裁机构确认的债权，如当事人提供的证明债权存在的合同、欠条 等。前三种无疑属于合法债权，但能否将第四种情形视为合法债权而赋予债
权人代位的权利昵？理论上说，合法债权应当经过法定机构依照法定程序进 行确认。故这些债权即使在实质内容上是合法的，没有经过人民法院或者仲
论我国的债权人代位权制度
法学新论
论我国的债权人代位权制度
文／张宣斌
摘 要：债权人代位权制度作为合同法所确立的一项债权保全措施，对于保护债权人权益具有重要作用，是 我国民事法律中的一项重要制度。本文通过对我国债权人代位权制度现状及存在问题的分析，拟就对完善我国
债权人代位权制度作出初步探索。
关键词：债权人代位权制度；完善；探索
中图分类号：Ｄ９２３．３ 文献标识码：Ｂ 文章编号：１００９－９１６６（２０１０）０ｌ４（ｃ）一ｏ２３７—０ｌ
债权人的代位权是一种债的保全制度，是债权人所
固有的一种实体法上的权利。代位权制度是为了担保债
权人的债权的实现而设立的法律制度，１９９９年我国合同
法首次规定了代位权制度，对健全我国民法中债权的担
保体系具有重要意义。
一、债权人代位权制度概述
债权人代位权制度，在传统民法里，是指当债务人
怠于行使其到期权利而可能危及债权人的债权之实现
时，债权人得以其自己之名义代位行使债务人之权利，
以避免责任财产的不当减损的制度。根据一些学者的观
点， “代位权制度起源于罗马法”，…而作为一种法律
制度正式确立于法国。此后，意大利、日本及我国台湾
的民法里都确认了债权人代位权制度。中国于１９９９通过
的《中华人民共和国合同法 第７３条规定： “因债务人
怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可
以向人民法院请求以自已的名义代位行使债务人的债
权。”这表明代位权制度在我国法律体系中得到了确
立，使代位权制度从以往学者的理论中走进了社会生
活。债权人代位权制度在大陆法系民法中几乎都有所规
定，但由于各国的历史文化背景、价值观念迥异与政策
取向等不同，在制度构成上存在着差异。我国有着自己
的国情，在吸收借鉴了国外的先进经验后，根据本国的 社会实践，形成了有自己特色的代位权制度。
二、我国债权人代位权制度的现状及存在问题
（一）我国债权人代位权制度的现状。在（《合同
法》颁布之前，我国没有代位权制度的规范基础。１９９９
我国债权人行使代位权效果归属的再解读
我国债权人行使代位权效果归属的再解读
摘要：代位权的行使效果归属，理论上有“入库规则说”和“代位权人优先受偿说”之争。“入库规则”定位于债的保全，以合同的相对性为基础，意在平衡当事人利益；“优先受偿规则”在一定程度上突破了债的相对性原理，更注重对代位权人的保护。一般认为，我国合同法采用代位权人优先受偿规则，而实际上，将《合同法解释（一）》第20条解释为“代位权人优先受偿”并不准确，应结合“入库规则”对其作出新的解读。
关键词：代位权；入库规则；优先受偿规则
中图分类号：df522 文献标志码：a 文章编号：1673-291x（2012）32-0161-02
债权人行使代位权以后，取得的利益应当如何处分，理论界与各国的实践均有不同观点，代表性的有“入库规则说”和“代位权人优先受偿说”。我国《合同法》虽规定了代位权，但未明确规定债权人行使代位权的效力归属。而根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》（以下简称《合同法解释（一）》）第20条的规定，多数学者认为该规定确立的系代位权人优先受偿规则，而该规则与传统债的保全理论有着本质区别。因此，有必要结合传统大陆法系债的保全理论，重新解读我国关于代位权行使的效力，以期有益于法学理论和司法实践。
一、代位权行使效果的争议及评析
（一）关于代位权行使效果的主要学说
1.入库规则说
传统大陆法系观点认为，债权人行使代位权就是行使债务人的权利，其行使的效果直接归属于债务人，从而成为全体债权人的共同担保。代位的债权人不能以代位而取得优先清偿权，只能与其他债权人平等地接受清偿。即使在债权人受领交付场合，也必须作为对债务人（次债务人的债权人）的清偿，而不能将它直接作为对债权人自己债权的清偿。这种将行使代位权取得的财产先加入债务人的责任财产的做法即为“入库规则”。
民法典中的代位权法律规定是什么
民法典中的代位权法律规定是什么
在代位权诉讼中，债权⼈胜诉的，诉讼费由次债务⼈负担，从实现的债权中优先⽀付。债权⼈⾏使代位权作预付的诉讼费⽤直接由次债务⼈负担。下⾯就由店铺⼩编为⼤家整理有关的相关合同代位权资料。希望对⼤家有所帮助。
⼀、民法典中的代位权法律规定是什么
我国《民法典》第535条规定：“因债务⼈怠于⾏使其到期债权，对债权⼈造成损害的，债权⼈可以向⼈民法院请求以⾃⼰的名义代位⾏使债务⼈的债权，但该债权专属于债务⼈⾃⾝的除外。代位权的⾏使范围以债权⼈的债权为限。债权⼈⾏使代位权的必要费⽤，由债务⼈负担。”
⼆、代位权的特点是什么1、代位权是债权⼈代替债务⼈向债务⼈的债务⼈(即次债务⼈)主张权利，体现了债的对外效⼒。
2、代位权是⼀种法定债权的权能。⽆论第三⼈是否约定，债权⼈都享有此种权能。
3、代位权是债权⼈以⾃⼰的名义⾏使债务⼈的权利。
4、代位权在内容上并不是对于债务⼈和第三⼈的请求权。在内容上，代位权是债权⼈为了保全债权，⽽代替债务⼈⾏使债务⼈的权利，⽽且不能就收取的债务⼈的财产优先受偿。
三、代位权的要件包括哪些1、债权⼈对债务⼈的债权合法、确定，且必须已届清偿期。
2、债务⼈怠于⾏使其到期债权。
3、债务⼈怠于⾏使权利的⾏为已经对债权⼈造成损害。
4、债务⼈的债权不是专属于债务⼈⾃⾝的债权。债务⼈对于第三⼈的权利，为债权⼈代位权的标的。债权⼈的代位权属于涉及第三⼈之权的权利，若债务⼈享有的权利与第三⼈⽆涉，⾃不得成为债权⼈代位权的⾏使对象。
四、代位权的⾏使主体是谁
债权⼈代位权⾏使的主体是债权⼈本⼈，并且由债权⼈以⾃⼰的名义代债务⼈之位⾏使。当某⼀债权⼈已⾏使代位权后，其他债权⼈不得就同⼀权利再次⾏使代位权。但两个或者两个以上债权⼈以同⼀次债务⼈为被告提起代位权诉讼的，⼈民法院可以合并审理，将债权⼈作为共同原告。债权⼈⾏使代位权的时候，应尽善良管理⼈的注意义务，如果违反此项注意义务造成损失，应负损害赔偿的责任。
债权人代位权构成要件重塑
债权人代位权构成要件重塑
摘 要 债权人代位权制度作为债的保全方式的一种，旨在保障债权人的利益，然而我国合同法及其解释对于代位权构成要件的规定，较之其他国家及我国台湾地区要严格的多，究其原因主要是我国对代位权客体的范围界定太窄，这种严格的限制不利于债权人利益的保护。本文试通过对代位权的客体范围进行重新界定，重建我国代位权的构成要件。
关键词 代位权 客体 构成要件
作者简介：张灵姗，四川大学法学院民商法专业研究生，研究方向：民商法学。
中图分类号：d923.4文献标识码：a文章编号：1009-0592（2013）04-065-02
债权人的代位权是指当债务人怠于行使其对第三人的到期债权，而危及债权人的债权时，债权人可以以自己的名义代位行使债务人对第三人的债权的权利。一般认为，现代意义上的债权人代位权制度形成于《法国民法典》，该法第1166条规定：“债权人得行使其债务人的一切权利和诉权，惟权利和诉权专属于债务人个人者，不在此限。”《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”这一规定确立了我国民
法上的代位权制度。
一、对我国债权人代位权客体范围的反驳
根据我国《合同法》第73条，《合同法解释（一）》第12条、第13条的规定，债权人代位权的客体被严格限定为非专属于债务人自身的债务人对次债务人享有的以金钱为给付内容的到期债权。在关于债权人代位权的客体上，对三个地方进行了限定，一是债务人对次债务人享有的债权，二是以金钱为给付内容，三是到期。
（一）对客体限定为“债权”的反驳
《法国民法典》第1166条规定，债权人得行使其债务人的一切权利和诉权，惟权利和诉权专属于债务人个人者，不在此限。《日本民法典》第423条规定，债权人为保全自己的债权，可以行使属于债务人的权利。但专属于债务人自身的权利，不在此限。《意大利民法典》第2900条规定，为使自己的债权可以实现或者获得救济，债权人可以行使其债务人对第三人享有的权利和诉权，但是以这些权利和诉权仅涉及财产内容且不属于依权利性质或法律规定只能由权利人行使的为限。上述各国都给予了债权人代位权非常广泛的客体，不限于私法上的权利，甚至公法上的权利也可以代位行使。然而，从我国《合同法》第73条的规定看，债权人代位权的客体被严格限制在债权，这个范围明显过窄，不利于对债权人的利益给予保护。