我国未成年人监护制度的缺陷
我国未成年人监护制度的缺陷
曹越
【摘 要】 未成年人的监护是指对未成年人的人身、财产 及其他合法权益进行 监督和保护的法律制度。其中未成年子女为 被监护人，父母或者其他亲属是监护 人。国家设立监护制度的目的是为了保护无民事行为能力人和限制民事行 为能 力人的利益。由于我国现 有未成年人监护制度存在诸多缺陷，在现实生活中引发 了一系列的问题，对未成年人的健康成 长、合法权利的实现造成了一定的危害。 大量的离异家庭子女，流量儿童，外来城市务工人员的子女，他们的监护缺失， 他们的合法权益无法得到有效保障，加上我国没有从法律上 对监护人有效监督 和保障，使的对监护人未尽职责无法予以有力惩处，应当尽快建立监督监护机构， 明确赋予监护人的法定权利和义务，对未尽监护责任的监护人处罚。然而，我国 现行法律关于监护制度的规定存在明显缺陷，尤其是在未成年人监护问题上，其 保障作用发挥甚微。在未成年人监护 人资格的确定、变更与终止;监护内容的明 确和监护监督机构的设立等问题上，都存在不容忽视的漏洞。要努力研究我国未 成年人监护的现状及相关立法完善，从而引起人 们对这些现实问题的关注与探 讨，以便更好的保护未成年人的合法权益。
【关键词】 未成年人监护制度；国家干预制度;监护人的惩戒;法律援助联动机制
The minors guardianship system defects
Caoyue
Abstract: Minor custody refers to minors of the person, property and other legitimate rights and interests to carry
out supervision and protection of the legal system. The minor children to be guardian, parents or other relatives are the
guardians. The state set up monitoring system is designed to protect a pers on without capacity for civil con duct and limit
the capacity of civil in terests. Because our cou ntry existing minor guardianship system has many defects, in real life,
caused a series of problems, for the healthy growth of minors, legitimate rights cause certain harm to. Lots of children
from divorced family children, flow, foreign city workers children, their absenceof custody, their legal rights can not be
effectively protected, plus our country did not legally effective supervision and guarantee for the guardia n, the guardia
n is not on duty no t to be stro ng puni shme nt, should establish as so on as possible supervision institution of
guardianship, clear given the guardian legal rights and obligations, to not care responsibility guardian. However, the
current law of our country about the guardianship system requirements are obvious defect, especially in the guardianship of
minors on the problem, its security role play a little. In the guardians of minors eligibility determination, change and
termination; monitoring content clear and guardianship supervisory body established on such issues, there are ignored
loophole. To study on guardianship of minors in China and the status of legislation, which lead people to these problems
concern and discussion, in order to better protect the legitimate rights and interests of minors.discipline; legal aid linkage mechanism
未成年人是指未满18周岁的公民，这部分公民是身心发育尚未成熟的特殊群体，需要 法律给予特殊保护。未成年人的监护是指对未成年人的人身、财产及其他合法权益进行监 督和保护的法律制度。监护制度是一项非常重要的民事法律制度，保护未成年人的人身和 财产权益。
我国的各级权力机关、行政机关、司法机关也十分重视未成年人利益，采用刑法、民 法、行政法等多种法律进行保护，立法机关还专门制定了《未成年人保护法》 、《预防未成
年人犯罪法》等法律法规，使我国未成年人生存发展环境在经济发展的基础上不断得到改 善。但在城乡经济改革不断深入的今天，“ 1994年至1997年期间，我国流浪儿童的数量在
10-20万之间上下波动。”少年犯罪率也不断上升，社会上残害、虐待未成年人的恶性事件 时常发生，这都与我国未成年人监护制度的不能完全适应社会形势的发展有着密切关系。 我国现有未成年人监护制度已经不能适应新形势的需要，应予以完善。
一、 目前我国未成年人监护的现状
由于我国现有未成年人监护制度存在诸多缺陷，在现实生活中引发了一系列的问题， 对未成年人的健康成长、合法权利的实现造成了一定的危害。
随着经济的快速发展，农村青壮年劳动力向城市转移。在我国广大农村地区，大 多数的未成年人是由隔代的祖父母、外祖父母或父母委托的亲属监护，甚至还有一部分未 成年人独自生活，完全处于无人监护的状态。由于监护权的缺失，造成了很多未成年人在 义务教育阶段学习成绩差、辍学率高等不正常的社会现象，并出现了未成年人结成团伙， 实施偷盗、抢劫、抢夺、聚众斗殴、寻衅滋事等犯罪问题。虽然，未成年犯罪是受到其自 身的状况、社会不良风气以及社会经济因素等多种原因造成的， [1]但监护权的缺失是无异
其中非常重要的因素之一。
近年来，媒体时有报道“留守儿童”或“流浪儿童”问题，既反映出未成年人监 护权缺失的状况，也反映了社会各界对这一特殊群体的关心。有关未成年人监护制度的立 法完善问题，虽然呼吁之声不断，但其进程缓慢，应当引起立法部门的高度重视。
二、 我国监护制度的不足和缺陷
目前我国现有立法对未成人监护规定主要体现在《民法通则》、《未成人保护法》、《国 家法律援助条例》等法律法规，从总体来说我国对未成人的保护是非常重视的，但在某些 方面仍存在不足：
（一）、未区分监护与亲权。
亲权是指父母对未成年子女在人身和财产方面的管教和保护的权利和义务。根据传统 民法及各国通行的做法，监护人与亲权人应有较严格的区分。
监护与亲权存在许多区别， 如亲权立法采取放任主义，限制较少，而监护立法则采取
限制主义；亲权人对于子女的财产享有无条件的用益权，而监护人非为被监护人的利益， 不得使用其财产，更不得利用被监护人的财产取得收益；亲权人对子女负有扶养义务，而 监护人对被监护人没有此项义务；亲权因父母与其子女的血亲关系自然产生，无须特别批 准，而监护则必须经法定批准程序产生等等。 《民法通则》16条1款规定：“未成年人的
父母是未成年人的监护人。”这一规定未将监护与亲权相区别，回避了亲权制度，将亲权和 监护合二为一，不利于保护被监护人。（二） 、监护人权利少义务多。
对监护人而言，既包括权利，也包括义务，但监护人明显更多的是义务，虽然我国民 法理论长期认为监护是一种权利，但监护人具体有哪些权利法律未予明确规定。如《民法 通则》第18条规定：“监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法 权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。监护人依法履行监护的权利， 受法律保护。监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给 被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或有关单位的申请， 撤销监护人的资格。”《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题 的意见（试行）》第10条也规定了监护人的多项职责，但对监护人享有哪些权利却未作明
确规定，由于对监护人规定过多的职责而没有权利性的规定，导致在实践中监护人难找、 法定监护人相互推诿、指定监护人不服指定等问题，这种情况不利于保护被监护人的利益。
（三） 、国家干预不足。
我国的未成年人监护立法中：1、既没有完全规范未成年人无人监护时国家机关承担监 护职责的程序，也未规范国家如何监督监护人依法承担监护责任； 2、在未成年人的司法救
助和法律援助方面。对未成年人法律援助的申请人范围过窄， 《律援助条例》规定，未成年
人法律援助由其法定代理人代为提出申请，如侵权人是法定代理人的，由与该争议事项无 利害关系的其他法定代理人代为提出申请。根据《民法通则》的规定，未成年人的父母是 未成年人的法定代理人。这就限制了未成年人法律援助只能由其父母代为申请。如果与争 议事项无利害关系的父或母不去申请或者父母双方都是侵权人，则未成年人无法获得国家 的司法救助和法律援助。
（四） 监护种类的缺失
我国《民法通则》规定了法定监护和指定监护两种形式，而后《民法通则意见》中第 22条还规定了委托监护。此外《未成年人保护法》第 6条规定：“父母因外出务工或者其
他原因不能履行对未成年人监护职责的，应当委托有监护能力的其他成年人代为监护。”与 其他国家相比我国在立法上没有规定遗嘱监护，致使法律在这块出现空白，不适应现代社 会生活方式的变化。
三、完善我国未成年人监护制度的建议
（一）、建立及完善国家干预制度
1、建立国家干预制度
随着我国社会的转轨变型，当原有的亲属监护失灵时，社会组织监护也难见成效时， 应当尝试建立一种国家干预制度，以弥补家庭监护的不足，更好的保护未成年人的健康成 长。具体工作可从下列两个方面开展：
监护人员的职责主要是什么
监护人员的职责主要是什么
监护人的监护职责主要是保护被监护人的身体健康，照顾当事人的衣食起居，代替被监护人进行相应的民事诉讼活动，并且对被监护人进行管理和教育，而且是有义务保护被监护人的财产并非可以有权利使用。这是我国民法总则当中监护人监护职责的明确规定。
一、监护人员的职责主要是什么?
根据最高人民法院关于《贯彻执行民法通则若干具体意见(试行)》第十条规定,监护人的法定监护职责是:
1、保护被监护人的身体健康;
2、照顾被监护人的生活;
3、管理和保护被监护人的财产;
4、代理被监护人进行民事诉讼;
5、对被监护人进行管理和教育; 6、在被监护人合法权益受到侵害或者与人发生争议时,代理其进行诉讼。
二、我国现行监护制度存在的缺陷
我国现行监护制度已经实施了近三十年，学者间认为，其主要缺陷是，未形成完整的监护制度，且理念陈旧、操作性差，与我国国情及当今监护立法发展趋势有所不符。对我国现行监护制度作这样的评论尚属中肯，但仍不够充分。我国现行监护制度的缺陷主要体现在：
第一，混淆监护与亲权的关系，以监护权代替亲权。对未成年人的行为能力补正究竟适用亲权还是监护权，大陆法系与英美法系做法不同。英美法系不存在亲权概念，父母对未成年子女直接用监护权补正其行为能力，但主要大陆法系国家的民法均规定，未成年子女一经出生，其父母就是其亲权人，负有身份照护义务和财产照护义务，以亲权补正未成年人的行为能力;只有亲权人均死亡或者丧失亲权或者被剥夺亲权，才须为未成年人指定监护，以监护权补正未成年人的行为能力。我国在制定《民法通则》时，对英美法系和大陆法系的亲权和监护制度未加区分，不适当地使用了英美法系的监护制度。监护制度在民法中的地位不明确，会造成民法体系的混乱。
第二，对被监护人的范围规定不完全。监护制度最重要的目的是保护被监护人的合法权益，维护社会秩序的稳定，[7]同时保护与被监护人进行交易的相对人的权益，规定完全的被监护人范围，就显得尤为重要。《民法通则》规定的被监护人，只有未成年人和精神病人。经过《老年人权益保障法》的补充，丧失或者部分丧失民事行为能力的老年人(60岁以上)，可以通过意定监护、法定监护和指定监护进行保护。问题是，除了上述被监护人之外，还有其他人也存在丧失或者部分丧失民事行为能力的可能。按照现行规定，18周岁至未满60周岁且不是精神病人的成年人，即使丧失或者部分丧失民事行为能力，也不在被监护人范围中，不能获得监护而无法保障其合法权益。例如，18周岁至未满60周岁、处于持续性植物状态的人(以下简称植物人)，根本没有民事行为能力，但在现行监护制度下，却仍然是完全民事行为能力人，无法获得监护制度的保护。
中国未成年人保护的法律体系建构及其存在的主要问题和建议
中国未成年人保护的法律体系建构及其存在的主要问题和建议
加大对未成年人的特殊保护，重视实现未成年人权利已经成为中国未成年人保护立法工作的重要原则。自1990年正式签署联合国《儿童权利公约》以来，中国加快了对未成年人保护立法工作的步伐。中国对未成年人的法律定义为“未满十八周岁的公民”1，联合国《儿童权利公约》中对儿童的定义是：“十八岁以下的任何人”2，可以说，中国法律中所称的未成年人与国际公约中的儿童在定义上是一致的。
一、中国已经初步建构起立体的未成年人保护的法律体系
中国对未成年人保护的立法工作已经取得了很大的进步，已经初步形成了由国际公约、宪法、民事法律法规、刑事法律法规、行政法律法规以及诉讼法律法规组成的立体的未成年人保护的法律体系。下面，对此进行简要的归纳和介绍：
（一） 有关国际公约的情况
我国目前已经批准和加入了一些保护未成年人的国际公约，从法律效力上来
看，这些国际公约普遍采取由中央政府签署，由全国人大常委会批准通过的形式，适用的是审议和通过法律的一般程序，从立法程序来看，如立法机关无特别规定，则这些公约的国内法律效力等级低于宪法，而等同于法律。
1、《儿童权利公约》
联合国《儿童权利公约》于1989年通过，除美国和索马里以外，其他国家都批准了该公约。中国作为该公约共同提案国之一，自1980年开始积极参加起
1 《中华人民共和国未成年人保护法》第二条 本法所称未成年人是指未满十八周岁的公民。
2 联合国《儿童权利公约》第一条 为本公约之目的，儿童系指十八岁以下的任何人，除非对其适用之法律制定成年年龄低于十八岁。 草工作组的工作，1990年8月29日，中国政府正式签署了该公约，1991年12月29日第七届全国人民代表大会常务委员会第23次会议决定：批准1989年11月20日由联合国大会通过的《儿童权利公约》，同时声明：中华人民共和国将在符合其宪法第二十五条关于计划生育的规定的前提下，并根据《未成年人保护法》第二条的规定，履行《儿童权利公约》第六条所规定的义务。1992年3月2日，全国人民代表大会批准该条约自1992年4月1日起正式生效。该公约在序言部分对《世界人权宣言》、《公民权利和政治权利国际公约》、《经济、社会、文化权利国际公约》等有关人权的条约和声明进行了回顾，补充说明一般性人权公约针对所有人，包括儿童；对儿童须获得特别的照料与保护进行了重申；强调了家庭对儿童的首要照顾和保护的责任。该公约提出了尊重儿童权利原则、儿童免受歧视原则和儿童最大利益原则。该公约中所提到缔约国应确认并应保障的儿童权利多达十几项，概括而言为生存权、发展权、受保护权和参与权。该公约确定了缔约国为实现儿童权利所应承担的义务，主要是缔约国应承认儿童的生命权并最大限度地确保儿童的生存与发展，承认儿童有权享有可行的最高标准的健康服务，并享有医疗和康复设施；缔约国应保护儿童免受歧视，免受身体及性剥削和虐待，免受战乱、遗弃、照料疏忽，当儿童有需要时，随时提供适当的照顾或康复服务；缔约国应保障儿童接受教育并获得身心发展的权利；缔约国应确保儿童自由发表言论并给予适当的重视等等。
我国监护制度存在的问题及对策
２００６年３月 第２３卷第１期 三明学院学报 ＪＯＵＲＮＡＬ ＯＦ ＳＡＮＭＩＮＧ ＣＯＬＬＥＧＥ Ｍａｔ． ２００６ Ｖｏ１．２３ Ｎ０．１
我国监护制度存在的问题及对策
孙琳琳 ．邢天殊
ｆ１、沈阳师范大学教育科学学院，辽宁沈阳 １１００３４；２、辽宁大学外国语学院，辽宁沈阳 １１００３４）
摘要：随着各种新型法律关系的出现，我国现有的监护制度逐渐显现出其滞后性及不完善之处，已无法适应新形势的 需要。文章结合国外若干规定，对我国监护制度进行了分析，并提出了完善我国监护制度的对策。 关键词：监护制度；问题；对策 中图分类号：Ｄ９２３．８ 文献标识码：Ａ 文章编号：１６７３－４３４３（２００６）０１—００８０—０５
Ｐｒｏｂｌｅｍｓ ａｎｄ Ｃｏｕｎｔｅｒｍｅａｓｕｒｅｓ Ｅｘｉｓｔｅｄ ｉｎ ｔｈｅ Ｇｕａｒｄｉｎｇ Ｓｙｓｔｅｍ ＳＵＮ Ｌｉｎ—ｌｉｎ ．ＸＩＮＧ Ｔｉａｎ—ｓｈｕ （１．Ｃｏ 雷ｅ ｏｆＥｄｕｃａｔｉｏｎ Ｓｃｉｅｎｃｅ，Ｓｈｅｎｙａｎｇ Ｎｏｍａｌ Ｓｃｈｏｏｌ，Ｓｈｅｎｙａｎｇ １１００３４，Ｃｈｉｎｏ； ２．Ｓｃｈｏｏｌ ｏｆ Ｌａｎｇｕａｇｅ，Ｌｉａｏｎｉｎｇ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ，Ｓｈｅｎｙａｎｇ １１００３４，Ｃｈｉｎａ Ａｂｓｔｒａｃｔ：Ｗｉｍ ｔｈｅ ａｐｐｅａｒａｎｃｅ ｏｆ ｔｈｅ ｖａｒｉｏｕｓ ｎｅｗ ｌａｗｓ．ｃｕｒｒｅｎｔ ｇｕａｒｄｉｎｇ ｓｙｓｔｅｍ ｈａｓ ｓｈｏｗｎ ｉｔｓ ｎａｔｕｒｅ ｏｆ ｌａｇｇｉｎｇ ｂｅｈｉｎｄ ａｎｄ ｆａｕｌｔｉｎｅｓｓ ａｎｄ ｃａｎｎｏｔ ａｄａｐｔ ｔｏ ｔｈｅ ｎｅｅｄ ｏｆ ｔｈｅ ｎｅｗ乜℃ｎｄ．Ｔｈｉｓ ｐａｐｅｒ ａｉｍｓ ｔｏ ａｎａｌｙｚｅ ｔｈｅ ｇｕａｒｄｉｎｇ ｓｙｓｔｅｍ ｔｈｒｏｕｇｈ￣ｌａｔｉｎｇ ｔｏ ｔｈｅ ｅｘｐｅｒｉｅｎｃｅ ｏｆ ｏｔｈｅｒ ｃｏｕｎｔｒｉｅｓ．Ｉｔ ａｌｓｏ ｐｒｏｐｏｓｅｓ ｓｏｍｅ ｓｕｇｇｅｓｔｉｏｎｓ ｆｏｒ ｉｔｓ ｉｍｐｒｏｖｅｍｅｎｔ． Ｋｅｙ ｗｏｒｄｓ：ｇｕａｒｄｉｎｇ ｓｙｓｔｅｍ；ｐｒｏｂｌｅｍｓ；ｃｏｕｎｔｅｒｍｅａｓｕｒｅｓ
试论我国监护制度的完善(一)
试论我国监护制度的完善(一)
内容摘要]监护制度是一项重要的民事法律制度，它的主要目的在于保护被监护人的合法权益，约束被监护人的行为，管理教育被监护人，防止被监护人对社会或他人造成损害。然而，由于诸多原因，我国监护制度仍然存在着不少缺陷：亲权与监护权划分不清；监护种类的混乱；监护事务内容的不明确；对监护人权益的忽视，等等。这都不利于我国民事法律制度的完善，也不利于维护社会的正常秩序，同时也是与法律的适应性和超前性相违背的。因此，为了更好的实现监护制度的目的，笔者针对这些弊端，谨就我国监护制度的完善略作探讨。关键词]监护、亲权、监督机构监护制度，是指对无民事行为能力的人和限制民事行为能力的人的人身、财产及其他合法民事权益，进行监督和保护的法律制度。履行监护职责的监督保护人为监护人，受到监督和保护的人是被监护人。监护制度具有以下法律特征：一是监护人必须具有监护能力，即监护人既具有民事行为能力，又应有管制和保护被监护人的能力；①]二是被监护人是未成年人或精神病人，即无民事行为能力人和限制民事行为能力人；三是监护人与被监护人之间存在着人身关系或组织关系，即亲属、朋友或是行政上的隶属关系；四是监护的内容是监督和保护被监护人的人身、财产及其他合法权益。监护制度是一项重要的民事法律制度，现今各国所设立的监护制度，“无不以未成年人或无能力人之身体及财产的保护，监督为其目的”。②]我国目前有关监护的立法主要见于《民法通则》第二章第一、二节及第六章第三节中，内容涉及监护人的资格、监护的设立、监护人的职责等规定，但囿于通则体例自身及通则规定时社会生活条件与认识水平的局限，通则对于监护的规定既过于原则、笼统，又带有计划经济的浓厚色彩，因此在诸多方面难以适应我国社会关系与家庭关系的发展，在实际中可操作性也比较差。为了更好的实现监护制度的目的，笔者从以下几个方面就我国监护制度的完善作一探讨。一、应正确区分亲权与监护权在大陆法系国家的民事立法与民法理论中，亲权是指父母持有的对未成年人子女保护和教养的权利义务。③]亲权是基于父母与子女之间既存的亲子关系而产生的，为权利义务的统一体，由父母共同行使或承担。如父母对未成年子女的财产的照管与处分即体现了权利与义务的存在。而监护是指对无父母或父母不能行使亲权的未成年人及部分限制民事行为能力的未成年人，根据法律的规定，设置监护人予以监督、保护的制度。亲权制度与监护制度之间虽存在某些联系甚至类似之处，如对无父母或父母不能行使亲权的未成年人而言，监护乃为亲权的延续与补充，但二者仍有诸多不同：⒈立法不同。亲权立法采取的是放任主义，法律对父母持放任态度，因此，立法对亲权的限制较少；而监护立法采取的是限制主义，监护人与被监护人尽管存在某种亲属关系，或其他社会关系，但毕竟较为疏远，而被监护人具备保护自己的能力，因此，立法对监护人的活动进行严格的限制。④]⒉性质不同。亲权的基础是建立于血缘纽带之上的亲子关系，以深厚的情感因素为特色，因而亲权不仅包含了父母抚养、保护子女的义务，也包含着父母教养子女与管理处分财产的权利，如父母对还未达到法定婚龄的子女的婚姻的否定权，即是一种权利的体现。而监护并不强制要求须以血缘关系为基础，监护人与被监护人之间的关系理性多于情感。因此，为了更好的保护被监护人的利益，法律对于监护人义务的规定也就必然多于权利的规定，在相当程度上甚至只有义务的规定而无实质性的权利规定。有基于此，从某种意义上来说，监护实际上应当是一种义务而非权利。⑤]⒊权利和义务的内容不同。⑴亲权人有权使用子女的财产，并基于使用而获得利益，同时还有权为了子女的利益而处分子女的财产，而亲权以外的监护人除非是为了被监护人的利益，否则不得随意使用被监护人的财产，使用这类财产获得的利益应归之于被监护人。非经法定程序，更不得处分被监护人的财产，尤其是不动产。如果监护人为了自己的利益使用了被监护人的财产或款项，应支付租金或利息。⑵亲权人对子女负有抚养的义务，而监护人对被监护人不负有抚养义务，监护人可就其监护活动请求报酬。由此可见，亲权与监护差别甚大，亲权是父母与未成年人之间的权利义务关系，而监护主要是为无民事行为能力人和限制民事行为能力的人（主要是父母已亡或丧失亲权能力的未成年人及成年的精神病人）设立的义务职责。但在我国民法中未能严格区分亲权与监护，关于监护的规定中也涉及到亲权的内容，这种合并的规定，既不合理又牺牲了立法的科学性。比较起来，亲权具有较强的权利性，如果说亲权是权利与义务的综合体，监护则纯粹是义务与职责，将二者合并起来就难免把亲权的权利色彩带进了监护中，使监护被认为是权利了。其后果往往是导致某些监护人任意“放弃”监护权或滥用监护权，而法律对此却无能为力。同时，把监护看作亲权，在立法上就会对监护采取放任主义的原则，使监护人行使监护权处于无人监督无人限制之下，使被监护人的合法权益处于极不利的境地。所以为防止监护人被滥用，保护被监护人的利益及维护社会的稳定，应改变体例将监护法编入亲属法中，并将监护与亲权两种不同的法律关系分别加以规定，尤其应明确监护的性质，使之成为强制性的法律义务，监护人除有法律规定的正当理由并履行法定程序，不得任意推却这一义务的负担。二、应适当调整监护的种类监护的种类是监护制度的重要的内容。我国《民法通则》规定的主要是两种形式即法定监护和指定监护。法定监护是指由法律直接规定一定范围内的人员为监护人的监护，如《民法通则》第16条和第17条的规定。指定监护是指没有法定监护人，或者对担任监护人有争议的，由有关部门或人民法院指定监护人的监护。⑥]然而，世界上许多国家的法律规定除法定监护和指定监护之外，还规定有遗嘱监护的设立形式。如：德国、日本、瑞士等国的民法典，以及英国、美国等判例法国家均承认遗嘱指定监护人具有悠闲效力。而从我国《民法通则》〈意见〉的规定看，虽然，我国也有遗嘱设立监护人的情况，但不能称其为一种形式。因为，遗嘱设立的监护没有优先效力，只要有争议便被推翻。为此，笔者认为，为了使被监护人的利益得到及时的保护，鉴于我国尚无专门的监护监督机构的实际，在监护制度中确认遗嘱监护的设立形式，是非常必要的。所谓遗嘱监护是指父母在生前设立遗嘱对未成年人子女由谁监护所作的指定。用遗嘱方式来设立监护人应符合一定的条件，监护关系才能成立。条件有：第一，只有未成年人的父母才能通过遗嘱为未成年子女指定监护人，而不能通过遗嘱为已成年的无民事行为能力或限制民事行为能力的人指定监护人，也不能由父母以外的法定监护人来指定；第二，被遗嘱指定的公民同意做监护人。因为法律面前公民是平等的，任何一个公民都无权把自己的意思强加给他人，而且，如果被遗嘱指定的公民不愿担任监护人，那就不能很好的履行监护职责，保护被监护人的合法权益，有损监护制度的初衷；第三，父母中的一方不能用遗嘱取消另一方的监护资格，除非另一方没有监护能力。除法定监护、指定监护、遗嘱监护外，为更好的保护、监督被监护人，还应允许委托监护的存在，但其性质不同于前三者。所谓委托监护是指，具有正当理由的法定监护人，指定监护人或遗嘱监护人，委托他人在一定期限内代为履行监护职责的情况。如未成年人的父母由于种种原因不能与被监护人共同生活，而委托亲属、朋友或者有关单位如幼儿园、学校代为行使全部或部分监护职责的情况。在这里必须指出，委托监护仅仅是监护职责的部分或全部的转移，原监护关系不变，被监护人若造成他人损害，监护人仍要承担全部责任。这体现了监护人对被监护人的负责态度。监护的种类如此繁多，那如何确定采用何种形式呢？笔者认为：首先，遗嘱监护若能有效成立，则应优先于法定监护和指定监护；其次，如无遗嘱监护的，则适用法定监护的形式，按顺序担任；再次，如无遗嘱监护，但同一顺位法定监护人之间有争议的或无法定监护人时，则适用指定监护的形式。同时，以遗嘱监护、法定监护或指定监护的方式确定的监护人，因正当理由，还可与他人签订委托合同，由他人代为行使监护职责，从而适用委托监护。三、应具体合理地规定监护的内容监护的内容一般分为监护事务与监护责任等部分。监护事务又可分为人身的监护与财产的监护。鉴于监护和亲权的联系和区别，许多国家（地区）均对人身监护作了补充性的具体规定。如日本民法规定，监护人对于未成年人的人身具有与亲权人相同的权利义务，但若变更行使亲权人确定的教育方法及居所、将未成年人送入惩戒场等时，应经监护监督人同意。⑦]而关于未成年人财产的保护，各国（地区）的规定更为详尽，主要包括监护人就任时须造具未成年人财产目录（清单）的规定、监护人定期的财产状况报告的规定等。如澳门民法典规定，监护人应负责管理被监护人的财产、承租未成年人的不动产、取得未成年人的财产权、为未成年人订立义务性合同等，均需经法院允可后方可为之。⑧]反观我国《民法通则》。仅在第18条中规定：“监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。”这种概括性的规定，不仅难以操作，而且不利于明确监护人的权利义务，因而难以起到保障被监护人的人身与财产权利的作用。为了更好地实现监护制度的目的，笔者建议：在人身监护方面，应设置监护监督人，以确实执行联合国《儿童权利公约》中关于保护未成年人“在受父母、法定监护人或其他任何负责照管儿童的人的照料时，不致受到任何形式的身心摧残、伤害或凌辱，忽视或照料不周，虐待或剥削，包括性侵犯”的规定。在财产监护方面，应建立财产帐册制度，作为被监护人接受监护时的财产状况的证据，从制度上保障被监护人的财产权益。其一，监护人须在规定的期限内从速制作被监护人的财产清单，确定应保护的财产范围。同时，制作财产清单的过程应由监督机关在场见证，被监护人有大宗财产的，该清单应由公证部门公证。其二，监护人要用法律允许的手段管理被监护人的财产，要做到被监护人的财产不用管理行为而减少，却可因其运用合法的管理使其增值。其三，监护人处分被监护人大宗财产时，必须取得监护监督机关的同意。其四，监护监督机关在监护人就职之初，应与监护人预定每年的生活、教育、医疗、养护及财产管理、监护人的报酬等需要消费的金额数目，并随时或定期要求监护人报告费用的支出情况。其五，监护人解除监护职务时，应对照原来的财产帐册，清点被监护人的财产，并将这些财产交给已取得行为能力的被监护人或继任的新监护人。被监护人的财产无正当理由遭受损失的，监护人应当负责赔偿。⑨]
论我国成年人监护制度的缺陷与完善
论我国成年人监护制度的缺陷与完善
随着我国社会的不断发展，成年人监护制度也逐渐显露出其缺陷。这些缺陷的存在极大地威胁到成年人的人身安全和财产安全。因此，今天我们来探讨一下我国成年人监护制度的缺陷及如何完善。
一、成年人监护制度的缺陷
1.监护人的选定问题
由于当前我国的监护制度是很少有政府部门介入的，往往是由亲属自行决定，因此，很容易出现监护人失职、监护权滥用等问题。同时，监护人的选定问题也十分关键。如果监护人本身就存在精神、身体等问题，那么对被监护人的生命和财产安全都会造成极大的威胁。
2.监护制度的缺乏统一性
当前我国的监护制度缺乏统一性，很少有明确的规定和标准来约束监护人。因此，监护人的行为往往是依据个人意愿和阅历来决定的，缺少规范性和统一性。
3.监护人未对被监护人负起法律责任
由于缺乏监护制度的规定和约束，监护人往往也未对被监护人的行为负起法律责任，这种情况很容易出现在未成年人犯罪的案例中。因此，监护制度应该进一步完善，建立起监护人应尽的法律责任。
二、成年人监护制度的完善
1.建立统一的监护制度
对于成年人监护制度的完善，建立一个统一的监护制度是最基本也是最为重要的。这个制度应该包括监护人的选定、监护内容、监护义务、监护期限及法律责任等方面的详细规定和约束，进一步规范和统一整个监护体系。
2.加强法律责任意识
监护人应加强法律责任意识，尽到应尽义务，同时在未成年人犯罪的案例中更要负起监护人的法律责任。这样一来，监护人在监护中就会更加谨慎，同时也会让被监护人更好地遵守底线，不会犯下恶性事件。
3.加强政府监管
政府应对整个监护体系给予更大的监管，建立政府与民间的联系机制。通过政府的干预，就可以及时处理监护中的纠纷和难题，保障成年人的人身和财产安全。
最后，通过上述的措施和对成年人监护制度的完善，实现对被监护人的全面监管，不仅可以保证其人身安全，而且有助于加强社会管理，建设和谐社会。
案例一：杭州市一位80多岁老太太为了要求儿子给她寄钱，竟然把自己锁在了屋内，期间不吃不喝，导致身体极度虚弱，最终被邻居发现送往医院抢救。
我国成年监护制度的问题与完善
我国成年监护制度的问题与完善
摘要
面对我国日益严峻的老龄化问题以及社会各方面的呼吁，我国《民法总则》通过修改《民法通则》，借鉴了《老年人权益保障法》，于第二章确立了我国成年监护制度，扩大了《民法通则》成年人监护中被监护人的范围，增设了“成年意定监护”规定，是我国监护制度的一次较为全面的改革。但是，《民法总则》对成年监护制度的规定还只是原则性的，仍有很多欠缺之处：对于如何确定监护人，监护人的权责问题以及对监护人的监督机制等方面还未作规定。本文通过研究域外成年监护制度，结合我国社会发展现状，分析当前成年监护制度的不足之处，并提出完善措施。
关键词：成年监护；行为能力；监督机制
现如今，我国面临着严峻的老龄化问题，老年人口比重大，严重阻碍我国经济社会发展。近年来，我国经济飞速发展，医疗水平显著提高，人口老龄化问题日趋严重。老年人口的增多引发老年人监护问题，然而《民法通则》关于监护制度的规定已无法解决这一问题。2017年《民法总则》第二章确立了我国崭新的成年监护制度，开启了我国成年监护制度新篇章。
我国成年监护制度的现状
我国成年监护制度的含义
我国成年监护制度是指对欠缺民事行为能力的成年人，通过法定方式设立监护人，监护人对其人身、财产以及其他合法权益进行监督保护的民事法律制度。
我国成年监护制度的立法历程 为顺应社会现状的变化发展，我国的监护制度也处于不断地完善中，1987年我国施行的《民法通则》第十六条到十九条规定的监护制度中被监护人的范围仅包括未成年人与精神病人两类，并未提及非其他成年人的监护问题。
2011年我国老年人人口达12288万人，老龄化问题已相当严峻，为保护老年人合法权益，2012年12月我国立法机关修订了《老年人权益保障法》，第二章规定了老年意定监护制度，即具备完全民事行为能力的老年人可以根据自己的意愿协商确定自己欠缺行为能力后的监护人，这里的老年人是指60周岁以上的公民。这是我国首次提出老年人意定监护制度，也是我国监护制度的一次重大改变，意味着我国开始向世界领先的成年监护制度迈进一步，同时该法也为《民法总则》成年监护制度的改革提供了宝贵经验。2016年《民法总则》草案的编撰过程中，经过我国民法学界，社会各方呼应以及对我国老龄化现状的考量，立法机关决定完善我国的成年监护制度，2017年第十二届全国人民代表大会第五次会议上《民法总则》予以通过。《民法总则》的编撰借鉴了《老年人权益保障法》，写入意定监护制度，将成年监护制度被监护人的范围予以扩大。这是我国成年监护制度较为全面的一次改革，标志着我国成年监护制度有了质的飞跃。
我国儿童福利法律制度运行缺陷原因分析及对策研究
第２０卷第３期 ２０１３年９月 长沙民政职业技术学院学报 Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｃｈａｎｇｓｈａ Ｓｏｃｉａｌ Ｗ０ｒｋ Ｃｏｌｌｅｇｅ Ｖｏ１．２Ｏ Ｎｏ．３ Ｓｅｐ．２０１３
我国儿童福利法律制度运行缺陷原因分析及对策研究
邓元媛
（长沙民政职业技术学院，湖南长沙４１０００４）
【摘要】我国儿童福利制度运行已超过６ｏ年，伴随着经济与社会的发展变化，儿童福利立法经历了五个发展阶段。 文中分析了我国现行儿童福利法律制度的运行现状、问题及成因，提出了完善我国儿童福利法律制度的对策。 【关键词】儿童福利法律制度；缺陷原因；对策 【中图分类号】Ｄ９２２．１８，３［文章标识码】Ａ ［文章编号］ １６７１—５１３６（２０１３）０３—００４８—０３
儿童福利法律制度是旨在实现儿童身心健康发展的制 度与规范，其内涵包括儿童需求的满足、儿童的保护及儿童
权利的保障三个层面。在儿童福利制度建设和运行的问题
上，可以说不管如何关注都不为过，因为正是这些关注决定 着国家和民族未来的发展，决定着社会的文明程度。
一、运行现状评价
我国的儿童福利法律体系建设从２Ｏ世纪５０年代正式 开始，伴随着经济与社会的发展变化。经历了五个不同的发
展阶段。目前，单从政策层面上看，我国儿童福利体系已具 雏形，从以儿童为对象的专项法律（如《中华人民共和国未
成年人保护法 ），到国务院和政府各部门制定的法规（如
＜关于加强孤儿救助工作的意见》、《关于进一步发展孤残儿 童福利事业的通知 、＜关于加强流浪未成年人工作的意见》 等），再到国际组织和国际社会通过的国际公约和在此基础
上形成的我国国家行动纲要（如 Ｌ童权利公约》、《中国儿
童发展纲要）（２ＯＯｌ－－２ＯｌＯ）等），以及政府部门的具体行动方 案（如民政部组织实施的“儿童福利机构建设蓝天计划” 等），内容涉及到了儿童生存、发展、被保护和参与等基本权
利。从总体上看，我国现行儿童法律制度安排还是发挥了一 定的积极功能，作为儿童救助的一种社会保障制度，多年来
论当前我国监护制度
第１４卷・第１期 ２０１１年２月 宿州教育学院学报 Ｊｏｕｒｎａ１ ｏｆ Ｓｕｚｈｏｕ Ｅｄｕｃａｔ１ ｏｆｌ Ｉ ｒｌｓｔ１ ｔｕｔｅ Ｖｏ１．１４。Ｎｏ．１ Ｆｅｂ．２０１ １
论当前我国监护制度
袁
（中共萧县县委党校 未 ， 安徽・萧县２３５２００）
【摘要】监护制度是一项重要的民事法律制度，它的主要目的在于保护被监护人的合法权益，约束被
监护人的行为，管理教育被监护人，防止被监护人对社会或他人造成损害。然而，由于诸多原因，我国监护制
度仍然存在着不少缺陷：亲权与监护权划分不清：监护种类的混乱；监护事务内容的不明确；对监护人忽视，
等等。这都不利于我国民事法律制度的完善，也不利于维护社会的正常秩序，同时也是与法律的适应性和前
性相违背的。本文就我国监护法律方面的缺陷及如何完善进行探讨。
【关键词】监护 亲权《民法通则》监督机构 立法建议
【中图分类号】Ｄ９２３．８【文献标识码】Ａ【文章编号】１００９—８５３４（２０１１）Ｏ１—００８４—０４
监护制度。是指对无民事行为能力的人和限制
民事行为能力的人的人身、财产及其他合法民事权
益，进行监督和保护的法律制度。履行监护职责的监 督保护人为监护人，受到监督和保护的人是被监护
人。监护制度具有以下法律特征：一是监护人必须具
有监护能力，即监护人既具有民事行为能力，又应有
管制和保护被监护人的能力；二是被监护人是末成
年人或精神病人，即无民事行为能力人和限制民事 行为能力人：三是监护人与被监护人之间存在着人
身关系或组织关系，即亲属、朋友或是行政上的隶属
关系：四是监护的内容是监督和保护被监护人的人
身、财产及其他合法权益。 监护制度是一项重要的民事法律制度，现今各
国所设立的监护制度。“无不以耒成年人或无能力人
之身体及财产的保护，监督为其目的”。我国目前有
关监护的立法主要见于《民法通则》第二章第一、二
节及第六章第三节中，内容涉及监护人的资格、监护 的设立、监护人的职责等规定，但囿于通则体例自身
论我国未成年监护制度的完善
1 论我国未成年监护制度的完善
摘要 ：目前我国监护监督机构的相关设置还不够完善，这主要体现在：对监护人的资格认定、亲权和监护权的区分以及国家监护力度实施范围和效果保障方面等没有作出详细具体的规定，与此同时，关于未成年人的监护制度层面，相关的法律条文界限不够清晰、条文相对模糊，很多规则本身都是概念和原则性为主，无论是规定的原文还是司法解释，都还有其他一些问题，如系统性不强、关联性差等等。针对这一系列问题我提出了相应的解决方案，以加强我国未成年监护制度的建设。
关键词：监护 ；性质 ；制度 ；建设
Abstract:At present, the relevant settings of China's guardianship and
supervision institutions are not perfect,This is mainly reflected in the lack of
detailed and specific provisions on the determination of the qualifications of
Guardians, the distinction between Parental Authority and guardianship, and the
implementation scope and effect guarantee of state guardianship,At the same time,
with regard to the guardianship system for minors, the relevant legal provisions
are not sufficiently clear, the provisions are relatively vague, and many of the
rules themselves are mainly conceptual and principled, whether in the original
我国未成年人监护问题研究综述
２０１３年８月 总第１９３期第８期 黑河 学刊 Ｈｅｉｈｅ Ｊｏｕｒｎａｌ Ａｕｇ．２０１３ Ｓｅｒｉａｌ Ｎｏ．１９３ Ｎｏ．８
我国未成年人监护问题研究综述
⑨张 尚
（南京师范大学社会发展学院，江苏南京２１００９７）
【摘要】未成年人监护问题近年来一直是学界关注与讨论的热点，当前国内学者们通过对我国未成年人
监护削度的发展历程与现状进行梳理，提出我国未成年人监护制度存在立法欠完善、监护主体资格与权责欠规
范、国家监护制度缺位等问题，并进行原因及对策探讨。笔者将对上述内容进行详细述评。
【关键词】未成年人监护；立法完善；国家责任
【中图分类号】Ｄ９２３．８ 【文献标识码】 Ａ 【文章编号】１００９—３０３６（２０１３）０８—００７３－０２
近年来，随着社会对儿童权益保护的逐步重视，未成
年人监护问题引起了学界越来越多的关注与讨论。本文将 对近十年来关于未成年人监护问题的研究成果加以梳理
与评述。
一、监护概念界定与基本内容
监护的概念最早起源于古罗马法中的“监护和保佐”
制度。我国对监护的现行界定发源于古罗马法，即民法上
所规定的对于无民事行为能力人和限制民事行为能力人
的人身、财产及其他合法权益进行监督、保护的一项制度。
监护制度可根据被监护人年龄、精神状态的不同，分
为未成年人监护和成年精神病人监护。未成年人受到年
龄、智力发展、自身行为能力和精神状况等方面的局限，是
需要受到特别保护的社会弱势群体。完善的未成年人监护
制度是保障未成年人权益的重要方面。我国未成年人监护
制度的架构主要依据《民法通则》与《婚姻法》的相关规定，
并辅之以多部单行法律法规和相关法律的司法解释构成。
二、我国未成年人监护制度的缺陷分析
国内学者对我国未成年人监护存在的问题进行了讨
论与总结，在制度层面主要可以归纳为以下几个方面：
（一）监护相关立法与司法亟待完善，操作性有待加强
学界普遍认同我国监护制度的相关立法司法不完善。