走私犯罪案件二审无罪辩护常见切入角度
走私犯罪案件二审无罪辩护常见切入角度
作者：梁栩境律师
广强律师事务所高级合伙人律师
金牙大状律师网走私犯罪辩护研究中心主任
由于经济的高速发展以及进出口业务体量不断增加，现阶段走私犯罪案件涉案数额往往十分惊人，在海关部门每年的专项行动中，不乏数亿、数十亿的走私犯罪系列案件。
正是由于涉案数额已远超数额特别巨大的幅度，若定罪较大可能被处以15年有期徒刑或无期徒刑，故许多被告人在刑事诉讼程序中均希望通过无罪辩护，寻找一线生机。
诚然，笔者认为大部分案件属事实清楚、证据确实充分，但考虑到走私案件的特性，不能排除有些案件从事实、证据角度出发存在无罪的辩护空间。
笔者认为，在进行走私犯罪二审阶段无罪辩护时，应明确如下几个情况：
首先，二审阶段往往不开庭审理，无罪辩护的目的系让案件发回重审，让案情在重审阶段有更大的回旋空间；
其次，无罪辩护的最终目的往往并非无罪结果，而系通过无罪辩护的全面质证、辩论，动摇证据体系，从而获得最轻处罚；
最后，被告人所希望争取的最轻结果，往往不在二审阶段出现，
而系发回重审后。
辩护人应就上述情况与被告人进行详尽的沟通，让其了解辩护的思路、目的、策略、程序等。
随后，便可根据常见的无罪切入角度，从事实、证据角度各选两点，进行解释。
一、事实部分
辩护人认为事实部分上的无罪，可从走私犯罪的链条、各地位角色、单位犯罪下责任等多方面入手进行切入。
1.角色地位
除普通的邮递货物走私外，任何一起走私犯罪案件均需要两个以上的角色才可进行。
典型的报关走私，涉及到货主、货代、中介、报关公司等几个角色，而根据案情不同，其是否应予承担责任存疑。
如货主以所销售货物正常的市场价为基础，加上各项费用后打包给货代代为进口，此时由于或者所付出的对价已包含正常进口报关税费等费用，若货代从中抽取大量差价，与报关公司低报价格进口，此时对于货主而言，是否应予承担刑事责任则有较大的讨论空间。
同理，若货主采取低报价格或虚报货物或提供虚假单证的方式联系报关公司，报关公司被蒙骗的情况下按照货物提供的信息进行报关。
此时若报关公司在其中并无其他违背行业原则的行为，则公司是否构成犯罪亦存在疑问。
2.单位犯罪下的辩护理由
单位犯罪作为走私犯罪案件的常用辩护观点，其作用往往比法条上所记录的要大。
在单位犯罪框架下，无论对于法人、实际控制人或
是普通员工，均有不同的空间进行无罪或罪轻的辩护。
最为常用的观点则是单位犯罪下由于区分直接负责的责任人员和其他责任人员，因此对于属其他责任人员的员工，若所从事的行为系职务行为且并非该走私案件的核心部分，此时则存在进行无罪辩护的空间。
此外，还有如法人是否同时具有实际控制人身份，不同部分的负责人是否应该牵连的问题。
二、证据部分
证据部分笔者认为应分为两个层次，一方面是小项的证据如每一份报关单据以及各项单证，另一方面是大项的证据如证明行为人主观故意以及税表。
1.证明主观明知偷逃税款的相关证据
根据笔者经验，在各种走私犯罪案件中，侦查机关均会寻找大量证明相关人员主观明知的证据。
较为典型的有如制作虚假单据、制作虚假的公章。
然而，实践中相关行为往往系灰色的，即被告人认为所从事的行为存在问题，但不应以犯罪论处。
对于此类情况，笔者认为应结合案件的各类证据进行综合评价。
如笔者经办一起走私三文鱼案件中，存在一项证据显示行为人与单位人员进行沟通时对价格闪烁其词的情况，侦查机关据此综合其他证据，认为行为人对于低报价格的情况系知情的，主观故意固定。
然而随后深入研究后发现，实际上行为人由于单位负责人对价格全面保密的原因，单位内对价格的讨论属禁忌，行为人亦不知情。
因此对于主
观方面的证据，笔者认为应结合单位情况，综合分析。
2.税表
税表严格意义上名为《核定证明书》，在刑事证据体系中属于鉴定意见，其作用为证明走私犯罪案件的应缴纳税额、已缴纳税额以及偷逃税额。
因此在案件中，若此项证据出现问题，则存在无法确认数额从而无法认定构成犯罪的问题。
在质证时除对税表进行质证外，还需根据实际情况，对税表下的相关材料进行统一质证。
如书证中的各项单据、电子证据中的各项报关材料、电子邮件等。
统一、有效质证，发现问题，并据此提出一审阶段认定证据存在错误的情况，则有效能够达到促成发回重审的效果。
以上，为笔者总结的二审走私案件中常用的切入角度。
实际上在一起案件中需要考虑的问题尚有很多，除各案的共性外，还应因地制宜，提出案件中的个性问题，进行辩护及处理。
走私案件法律意见书(3篇)
第1篇一、案件基本情况案件名称：XX走私案犯罪嫌疑人：张三案发时间：2023年3月15日案发地点：我国某沿海港口案件来源：海关缉私部门二、案件事实根据海关缉私部门的调查，犯罪嫌疑人张三于2023年3月15日，在未取得合法进出口许可证的情况下，通过我国某沿海港口，将一批货物走私入境。
经查，涉案货物价值人民币XX万元，涉嫌走私货物包括但不限于：电子产品、服装、化妆品等。
三、法律依据1. 《中华人民共和国海关法》2. 《中华人民共和国刑法》第一百五十三条：走私国家禁止进出口的货物、物品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
3. 《中华人民共和国刑法》第一百五十四条：下列走私行为，情节严重的，依照本法第一百五十三条的规定处罚：（一）未经海关许可，擅自运输、携带、邮寄国家禁止进出口的货物、物品进出境的；（二）未经海关许可，擅自出售、购买、运输、携带、邮寄国家禁止进出口的货物、物品的；（三）明知是走私物品，为其提供运输、保管、邮寄或者其他便利的。
四、法律意见1. 犯罪嫌疑人张三的行为已构成走私罪。
2. 根据案件事实，犯罪嫌疑人张三走私的货物价值人民币XX万元，属于情节严重，应当依照《中华人民共和国刑法》第一百五十三条的规定，对其处以五年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
3. 根据我国法律规定，走私国家禁止进出口的货物、物品的，除追究刑事责任外，海关还可以依法没收走私物品，并处以罚款。
4. 针对本案，建议如下：（1）犯罪嫌疑人张三应当积极配合海关调查，如实供述自己的罪行，争取宽大处理。
（2）海关部门应当依法对走私物品进行没收，并处以罚款。
（3）对涉案的相关人员，如运输、保管、邮寄等，也应当依法追究其法律责任。
五、案件分析1. 走私犯罪的危害性：走私犯罪严重破坏了我国的进出口秩序，损害了国家利益，扰乱了市场经济秩序，同时也给消费者带来了安全隐患。
寻衅滋事罪无罪辩护成功辩护词的内容有什么
寻衅滋事罪无罪辩护成功辩护词的内容有什么一、多起寻衅滋事辩护词如何书写？刑事案件辩护词是辩护人在参与刑事诉讼活动中，按照法定程序，为履行其职责，向法庭发表的为维护被告人的合法权益的法庭演说词。
1、首部(1)标题，首行要写明标题。
(2)呼告语。
(3)前言。
主要包括三项内容：申明辩护人的合法地位、出庭的根据；辩护人在出庭前进行了哪些工作、辩护内容的来源；辩护人对全案的基本看法。
具体表述如：“审判长、审判员、人民陪审员：依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第条、《中华人民共和国律师法》第二十五条的规定，省市律师事务所依法接受本案被告人之亲属的委托，指派我担任的一审辩护人。
接受委托后，我仔细查阅了全部案件材料，并会见了被告人，还进行了大量的调查取证工作。
经过认真的调查和严密的分析，本案事实不清，存在诸多疑点，难以定案。
现依法发表如下辩护意见：2、正文在具体制作辩护词时，应当分以下几部分：(1)辩护的理由、观点。
这部分内容是辩护词的核心内容。
是辩护人为维护被告人的合法权益所要阐明的主旨，应该从被告人的行为事实出发，对照有关的法律规定，论证被告人无罪、罪轻或应该予以减轻甚至免除其刑事责任的意见和根据。
因此，通常是要围绕是否构成犯罪，属于何种罪名，有无从轻的法定条件以及诉讼程序是否合法等问题展开辩论和论述。
除上述出发点外，辩护词还可以从以下一方面进行辩护：一，从控诉方对犯罪事实的认定方面来辩护。
第二，从法律适用方面进行辩护。
第三，从有关定罪问题方面进行论证和驳辨。
第四，从有关量刑问题方面进行论证、辩护。
第五，就有关程序问题进行论证、辩护。
第六，从情理方面进行辩护。
(2)结束语。
结束语是对辩护词的归纳和小结。
一般讲两个内容：一是辩护词的中心观点，如无罪、有罪但罪轻等；二是向法庭提出对被告人的处理建议。
3、尾部尾部应当写明辩护人的姓名以及发表辩护词的时间。
附：格式、实例附一：格式辩护词前言(主要三项内容：一是申明辩护人的合法地位；二是讲辩护人在出庭前进行了哪些工作；三是讲辩护人对全案的基本看法。
《刑事辩护实务》课件
目 录
• 刑事辩护概述 • 刑事辩护实务流程 • 常见刑事辩护策略 • 刑事辩护技巧与注意事项 • 案例分析与实践
01
刑事辩护概述
刑事辩护的定义
总结词
刑事辩护是指在刑事诉讼中，犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人针对控告方的指控，依据事实和法律进行反驳和辩 解，以维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益的一种诉讼活动。
准备辩护提纲，撰写辩护词。 收集相关法律法规、司法解释等文件。
整理证据材料，准备质证意见。
出庭辩护
在庭前会议上与法官沟通辩护观 点。
在庭审过程中进行举证、质证和 辩论。
针对公诉方的指控提出反驳，维 护当事人合法权益。
后续工作
庭审结束后，律师撰写辩护总 结。
根据判决结果，与当事人商讨 上诉或申诉事宜。
详细描述
刑事辩护是指在刑事诉讼过程中，犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人依法进行的反驳和辩解活动。辩护人代表犯罪 嫌疑人、被告人的利益，针对控告方的指控，提出证据和理由，进行反驳和辩解，以维护犯罪嫌疑人、被告人的 合法权益。
刑事辩护的重要性
要点一
总结词
刑事辩护对于维护司法公正、保障人权、防止冤假错案等 方面具有重要意义。
有效沟通
明确表达辩护观点，注意 倾听公诉人、法官的意见 ，寻找共同点，争取达成 共识。
灵活应变
根据公诉人、法官的反应 ，灵活调整辩护策略，提 高辩护效果。
防止辩护失误的注意事项
熟悉法律法规
确保熟悉与案件相关的法律法规 ，避免因法律适用不当而导致辩
护失误。
全面了解案情
深入了解案件事实和证据情况， 避免遗漏重要信息或误解案件事
01
02
03
掩饰、隐瞒犯罪所得无罪辩护词怎么写？
Save every penny for customers.勤学乐施积极进取（页眉可删）掩饰、隐瞒犯罪所得无罪辩护词怎么写？导读：在掩饰、隐瞒犯罪所得无罪辩护词中，应当写清当事人没有犯罪事实，隐瞒犯罪所得证据不足，情节较轻不应认定犯罪，当事人是初犯等。
律师代理刑事案件，如果做无罪辩护，就要尽量收集对当事人有利的证据材料。
一、掩饰、隐瞒犯罪所得无罪辩护词怎么写?掩饰、隐瞒犯罪所得无罪辩护词某某县人民法院：湖南某某ls事务所依法接受被告人黎某某委托，指派我担任被告人黎某某涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得一案的辩护人。
接受委托后，经会见被告人，到检察院阅卷，辩护人对该案有了较为全面的了解，现提出如下ls意见：1、被告人黎某某涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪的金额应为65872元(鉴定的总金额79707元-第一次鉴定的金额13835元)。
根据被告人黎某某和黄某某的讯问笔录均可知，被告人黎某某与黄某某第一次交易时，并不知道属赃物，故第一次交易鉴定的金额13835元不应当作为黎某某掩饰、隐瞒犯罪所得的金额，应予以剔除。
2、被告人黎某某积极赔偿被害人的损失，已取得被害人谅解，被害人请求对被告人黎某某从轻、减轻或免除处罚。
在公安机关的主持下，被告人黎某某与被害人签订了刑事和解协议，约定由被告人黎某某赔偿各被害人的经济损失，被告人黎某某按约定将赔偿款交至洞口县公安局，由被害人直接向某某县公安局领取，被害人领取到赔偿款后出具了《谅解书》，均自愿请求不予追究其刑事责任，请求对被告人黎某某免除处罚。
3、被告人黎某某有正当职业，没有犯罪前科，系初犯、偶犯，主观恶性及社会危害性小。
被告人黎某某一直遵纪守法，表现良好，购买二手遥控器主要是自用，并没有其他非法目的。
从案卷材料可知，被告人黄某某从未明确告知其向被告人黎某某销售的遥控器等属于赃物，被告人黎某某的购买行为与其他明知是赃物还购买的有着本质区别，因此被告人黎某某的主观恶性，社会危害性并不大。
刑事案件通用辩护词模板
刑事案件通用辩护词模板尊敬的法官、陪审团：我代表我的当事人，在此对本案进行辩护。
在此，我要感谢法庭给我们一个公平、公正的审判机会。
首先，我要强调，我国法律明确规定，任何人未经审判不得认定有罪。
因此，在法庭最终作出判决之前，我的当事人仍然是一个无罪的人。
我们辩护团队坚信，我的当事人在本案中是无辜的，我们将竭尽所能为他辩护。
以下是我们的辩护观点：一、关于案件事实的辩护1. 证据不足。
在本案中，控方提供的证据不足以证明我的当事人有罪。
根据我国刑事诉讼法的规定，证据必须充分、确凿，才能作为定罪的依据。
然而，在本案中，控方所提供的证据存在明显的不足，无法形成完整的证据链，无法证明我的当事人有罪。
2. 证据存在疑问。
在本案中，控方所提供的部分证据存在疑问，无法作为定罪的依据。
例如，某些证据的来源不明，无法确定其真实性；某些证据的采集过程存在问题，可能导致证据的失效；某些证据与案件事实不符，无法证明我的当事人有罪。
3. 证据存在矛盾。
在本案中，控方所提供的证据之间存在矛盾，无法形成完整的证据链。
例如，某些证据表明我的当事人有罪，而另一些证据则表明他是无辜的。
在这种情况下，我们无法确定哪一份证据是真实的，哪一份是虚假的。
因此，根据证据矛盾的原则，我们不能仅凭一份证据就认定我的当事人有罪。
二、关于法律适用的辩护1. 法律适用错误。
在本案中，控方所适用的法律存在错误。
根据我国刑法的规定，构成犯罪必须具备四个要素：犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪客体、犯罪客观方面。
然而，在本案中，控方所适用的法律并未完全符合这四个要素，因此不能作为定罪的依据。
2. 法律适用不当。
在本案中，控方所适用的法律虽然正确，但适用不当。
例如，控方将我的当事人的行为定性为犯罪，但实际上，根据我国刑法的相关规定，我的当事人的行为并不构成犯罪。
因此，控方适用法律不当，不能作为定罪的依据。
三、关于程序正义的辩护1. 程序违法。
在本案中，控方的侦查、起诉程序存在违法之处。
从沈桂芳、周重怀等被控洗钱罪一案看洗钱罪的无罪辩点
金融犯罪辩护律师|从沈桂芳、周重怀等被控洗钱罪一案看洗钱罪的无罪辩点张王宏：金融犯罪辩护律师广东广强律师事务所.金牙大状律师团队(金牙大状律师网)非法集资犯罪辩护与研究中心首席律师洗钱罪是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质，而提供资金账户的，或者协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券的，或者通过转账或者其他结算方式协助资金转移的，或者协助将资金汇往境外的，或者以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的行为。
构成本罪的主体是一般主体，凡达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人。
单位也可以构成本罪;构成本罪在主观方面上表现为故意，即行为人明知自己的行为是在为犯罪违法所得掩饰、隐瞒其来源和性质、为利益而故意为之，并希望这种结果发生;本罪侵犯的客体是复杂客体，即国家关于金融活动的管理秩序、社会管理秩序以及司法机关查处犯罪的正常活动，且主要是破坏了国家的金融管理秩序;本罪在客观行为方面表现为毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的违法所得及其收益。
•洗钱作为一种将违法所得资产加以隐瞒掩饰，通过中介机构使之变为合法财产的特殊犯罪形式，在理解上有两种不同的含义，一种将其局限于清洗行为，即掩盖犯罪所得黑钱的犯罪来源，将其换上合法的外衣，这是严格意义上的洗钱;另一种是把经过清洗的钱重新投入到合法或基本合法的经济活动之中，这被称为“再投资”。
专业的刑事律师介入该类案件后，要以无罪的视角观察案件的每一个细节，从而寻找最佳的辩护空间，紧扣洗钱罪的构成要件，从被告人的主、客观特征出发，寻找最有效的无罪辩点，为被告人作无罪辩护。
笔者通过中国裁判文书网、无讼、最高院指导案例、北大法宝等裁判文书搜索平台，查阅了百余篇的洗钱罪裁判文书，选取了最具有效的、有参考价值的无罪判例，总结在案例中把握法院的裁判规则与要旨，为当事人做有效的无罪辩护。
理论上与司法实践上的“疑罪从无” 基于蔡清智走私案件
理论上与司法实践上的“疑罪从无”基于蔡清智走私案件创科通公司为进料加工企业，经该公司负责人关文和（在逃）决定，该公司于2011年6月20日至2012年7月4日期间将本公司的保税货物指标提供给“天阔”公司……案情简介创科通公司为进料加工企业，经该公司负责人关文和（在逃）决定，该公司于2011年6月20日至2012年7月4日期间将本公司的保税货物指标提供给“天阔”公司以及他人进口货物，被告人蔡庆清负责将本公司以上述方式走私的货物运至利用创科通公司保税指标走私货物的公司以及个人，并负责收取相应“指标费”。
经中华人民共和国深圳海关计核，创科通公司提供保税指标给他人走私货物共计偷逃税款12192408.35元。
2011年6月至2012年7月初，被告人蔡清智同何税勇（在逃），以“百联”公司名义利用创科通公司的保税货物指标走私进口货物，在该过程中，被告人蔡清智提供车辆接送上述走私货物、提供资金支付相应“指标费”。
经中华人民共和国深圳海关计核，以“百联”名义走私货物偷逃税款8469520.57元人民币。
广阔公司又名“天阔”公司，经被告人林永立决定，该公司于2011年10月至2012年1月期间，利用创科通公司的保税货物指标走私进口货物，经中华人民共和国深圳海关计核，广阔公司走私货物偷逃税款3722887.78元。
▲办案思路及心得辩护意见关于本案，作为本案第二被告的辩护人的邱戈龙律师与黄雪芬律师认为公诉机关指控蔡清智涉嫌走私普通货物罪与客观事实严重不符，证据不足，公诉机关提供的证据没有达到关联性、客观性、一致性、充分性、整体性的要求并决定进行无罪辩护。
其理由如下：一、被告人蔡清智没有走私普通货物的主观故意。
1、通过蔡清智的供述以及董欣欣与邱国科的证言可以得知蔡清智并没有借车给给何税勇走私的故意，借车纯属于朋友间正常的借车行为。
2、被告人蔡清智认为转账邱国科账户是民间返还借款的行为，与走私普通货物无关，若是视为走私款项的话，蔡清智无从中得到利益是不正常的。
汤启芬涉嫌贩卖毒品(美沙酮)案(改判十年有期徒刑)之二审辩护词
金牙大状律师网（本网）负责人王思鲁办理案件涉及隐私，采用化名汤启芬涉嫌贩卖毒品（美沙酮）案（改判十年有期徒刑）之二审辩护词尊敬的省高院有关领导及本案合议庭法官:我们受汤启芬委托和广东广强律师事务所指派，在汤启芬涉嫌贩卖毒品案中担任汤启芬的二审辩护人。
从侦查阶段介入本案至今，我们对本案的案情已十分清楚，尽管汤启芬家庭环境相当困难，但是本着律师的职业道德以及负责的态度，我们仍接手二审的辩护。
我们深知二审法官的高尚职业操守，相信你们一定会秉公办案，而不受到其他因素的影响。
现我们在一审辩护词的基础上，发表以下辩护意见，敬请合议庭法官一并审阅。
我们认为一审判决认定事实基本清楚，但对汤启芬量刑畸重。
美沙酮作为一种新型毒品，同时长期被戒毒机构和吸毒者作为戒毒药物使用，有别于其他毒品。
而其量刑标准究竟应如何计算，目前《刑法》及最高院的司法解释均没有明确规定，但至今为止，以国内发生的类似案件判决结果来看，其刑期都为3年以下有期徒刑。
我们认为一审法院不应机械的依据《刑法》第357条第2款和《关于审理新型毒品犯罪案件定罪量刑问题的指导意见》来量刑，而应依据美沙酮口服液中所含美沙酮的数量来计算。
并且一审法院虽然表示采纳了对汤启芬酌情从轻的意见，但在量刑时却并没有得到体现，且汤启芬的量刑与犯罪情节更恶劣的刘番熙量刑相同，违反了罪刑相适应原则，应改判汤启芬较刘番熙夫妇更轻的刑罚。
一、一审判决认定事实基本清楚，定性准确，但对汤启芬量刑过重。
汤启芬涉案贩卖美沙酮口服液触犯了我国刑法，依法应予惩处。
但根据罪刑相适应原则，量刑时应考虑到犯罪性质、犯罪情节和行为社会危害性。
本案中，从这三方面来讲，一审对汤启芬判决的15年有期徒刑，量刑畸重。
首先，美沙酮作为一种新型毒品，其毒性极低，并长期被戒毒机构和吸毒者作为戒毒药物使用，其性质完全有别于其他毒品。
美沙酮从上世纪60年代就开始在世界上多个国家作为戒毒药品使用，使吸毒者过上正常人的生活，并减少共用针具带来的艾滋病等疾病传播。
职务侵占罪辩护律师：从42个无罪判例看职务侵占罪有效无罪辩护辩点
职务侵占罪辩护律师：从42个无罪判例看职务侵占罪有效无罪辩护辩点广东广强律师事务所李泽民黄佳博按语：最近，职务侵占罪成为全民热议的罪名。
该罪是司法实务中十分常见，指的是公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。
那么从辩方的角度出发，要想脱罪，有哪些有效的无罪辩护辩点呢？笔者通过对N个该罪无罪判例进行整理，归纳出关于该罪的无罪辩点，希望对实务无罪辩护起到一定的参考和帮助作用。
目录：一、主体上不属于公司、企业或者其他单位的人员或者证据不足以认定主体适格。
1.1主要辩点：改制后的企业与职工解除劳动关系，资产由原来职工管理的，职工不属于该企业人员2.1 主要辩点：登记注册为个体工商户的单位，不属于“其他单位”，不考虑其规模大小、人员数量等因素。
嫌疑人涉案行为可能涉嫌侵占罪，但侵占罪属于完全自诉的罪名，法院无权主动改判罪名3.1 主要辩点：个人合伙是否属于“其他单位”，理论上有争议，但实务中存在支持否定说的判例，因此，涉案单位属于个人合伙，嫌疑人主体是否适格也是辩点之一4.1 主要辩点：个人独资企业和合伙企业是否属于“其他单位”，理论上有争议，实务中存在支持否定说的判例，因此，涉案单位属于个独和合伙企业，嫌疑人主体是否适格也时辩点之一5.1 主要辩点：合作关系的人不是被害单位的人员，主体上不适格6.1 主要辩点：承包关系的人不是被害单位的人员，主体上不适格7.1 主要辩点：挂靠人员不是被害单位的人员，主体上不适格8.1 主要辩点：借用公司名义与他人合伙经营，并不属于公司人员，主体上不适格9.1 主要辩点：证据不足以证明嫌疑人属于被害单位的，适用疑点利益归于被告的原则，认定嫌疑人主体上不适格二、嫌疑人主观上没有犯罪故意10.1 主要辩点：通过发包林地，来清偿经嫌疑人手为被害单位支出所垫付的各种款项，不认定为其有主观上具有犯罪故意11.1 主要辩点:嫌疑人与被害单位存在债务纠纷，行为人之占有本单位财物是为以此寻求解决纠纷的途径和机会，则不能简单认定行为人具有非法占有的目的12.1 主要辩点：涉案资金用于公司正常业务，没有非法占为己有，不能认定其主观上具有犯罪故意13.1 主要辩点：现有证据不能证明上诉人庄某某具有非法占有公司财产的主观故意，根据疑点利益归于被告的原则，不能认定嫌疑人主观上具有犯罪故意三、客观上，嫌疑人并没有实施非法占有单位财物的行为，或者现有证据不足以证明嫌疑人有犯罪行为14.1 主要辩点：嫌疑人没有利用被害单位的资源与其进行交易的行为不属于职务侵占罪的犯罪行为15.1 主要辩点：鉴定意见和会计账本显示被告人的未入账支出大于收入，证明嫌疑人不具有侵吞款项的犯罪行为16.1主要辩点：“利用职务之便”存疑，根据疑点利益归于被告的原则，不能认定其具有职务侵占罪的客观行为17.1主要辩点：被害单位自身的行为不能归责于嫌疑人18.1 主要辩点：嫌疑人虽属于被害单位的法定代表人，但未实际参与公司运营，现有证据证明其不存在指挥、教唆他人侵占公司财物行为，不构成犯罪19.1：主要辩点：涉案数额未达到法定追诉标准，或现有证据无法证明涉案数额达到法定追诉标准20.1 主要辩点：被害单位没有损失，或者无证据证明被害单位有损失，嫌疑人不构成犯罪一、主体上不属于公司、企业或者其他单位的人员或者证据不足以认定主体适格。
二审辩护词模板
二审辩护词尊敬的法官，各位审判官：我代表被告人在本案的二审中进行辩护，首先对于原审判决中判决被告人犯有的罪名和刑罚的部分提出异议。
一、定罪认定的问题原审判决认定我等人以非法占有为目的，使用网络技术手段构成犯罪，严重侵犯了他人的合法权益，应当承担刑事责任。
针对这一定罪认定的问题，我们认为有以下几点疑点：1.公诉机关直接认定被告人以非法占有为目的，却没有一定的证据作为依据。
被告人所从事的是网络广告代理业务，能够在广告平台上获得收益，而非占用他人的财物。
2.对于使用网络技术手段这一部分，无法确定是被告人从事的广告代理业务本身构成了使用网络技术手段的犯罪，还是被告人从事了其他的网络活动，从而构成了犯罪。
基于上面的原因，我们认为原审判决中所判定的罪名和犯罪手段存在着疑点，需要进行重新审理和认定。
二、刑罚的裁量问题原审判决认为，在本案中，被告人所犯罪行属于合并犯罪行为，应当按照未满18周岁的罪犯从重处罚。
我们认为，原审的这一认定并不合理，主要是由于以下几个原因：1.在未经过完整的证据收集和审理的情况下，单凭年龄因素来对被告人进行判罚，容易轻视案件的本质，而成为一种表面化的裁决。
2.在本案中，被告人是第一次涉及到犯罪案件，行为情节相对较轻，没有造成严重的社会危害，应当对其从轻处罚。
综合上述原因，我们希望通过本次二审，能够对被告人的罪行和刑罚进行重新审理和认定，并根据相关法律的裁量权进行再次判决。
最后，再次声明被告人对所涉嫌的犯罪行为，均表示认罪和忏悔，并希望法庭能够依据法律及相关规定作出公正的判决。
总结本文主要针对一名被告人在二审中进行的辩护。
文章分别从定罪认定和刑罚的裁量两个方面提出异议，并对相关疑点进行了分析和解释。
最后，针对被告人对所涉罪行的认罪和忏悔表示最后总结，呼吁法庭依据法律规定作出公正判决。