论中国驰名商标反淡化保护
论中国驰名商标反淡化保护 论中国驰名商标反淡化保护
摘 要：在过去的十几年里，我国对驰名商标的反淡化保护已渐渐与国际接轨，但是在商标反淡化保护上缺乏统一有序的反淡化保护规定，保护范围也过于狭窄，不符合驰名商标反淡化的宗旨，因此现阶段我们最需要解决的就是建立统一的反淡化保护规定，扩大我国驰名商标反淡化保护的范围，使我国的驰名商标保护更上一层楼。
关键词：驰名商标；商标淡化；反淡化
一、驰名商标的概念和特征
驰名商标一词由来已久，在我国驰名商标是指经过长期使用，在市场上享有较高信誉并为公众熟知的商标，具有以下特点：1）驰名商标具有较强的认知功能，与其商品或者服务之间的联系非常紧密，它所产生的“认牌购物”“顾客吸引力”的功能能够转化为巨大的经济效益。2）商品质量恒定、优良。驰名商标商品或者服务的质量尽管有高、中、低不同档次，但其质量水平都能保持连续性、稳定性，质量可靠。
二、驰名商标反淡化保护的基本问题
（一）驰名商标淡化的概念和特征
2006年10月6日美国总统布什签署了《联邦商标淡化修正案》，其对商标“淡化”的定义为：“根据衡平原则，如果在后使用者在商业行为中不当的使用了与驰名商标相似的商标（或商业名称），只要导致驰名商标因受到弱化或者玷污而可能被淡化，则驰名商被淡化而采取保护措施时，针对其商标的淡化行为已经经历了一段较长的时间。
3.损害的难挽回性
驰名商标的淡化行为是一个长期的过程，在这个过程中，驰名商标对消费者的吸引力慢慢地被削弱，对其商标价值的损害也是一个渐进的过程。驰名商标受淡化行为侵害的损失难以量化，这使得商标权人在要求赔偿损失时会遇到很大的困难。
（二）驰名商标淡化的一般表现形式
驰名商标淡化一般表现为弱化、丑化和退化，但是退化是作为一种结果存在的，并不是一种行为方式，因此驰名商标的一般表现形式就是弱化和丑化。弱化，又称模糊和冲淡，是指驰名商标使用在不同商品和服务上，减少和削弱驰名商标与特定商品或服务的联系，从而影响其显著性的行为。丑化，又称玷污或贬损，是指将驰名商标用于质量低劣、或者不道德或污秽性质的商品或服务之上，从而损害驰名商标的知名度和商誉。丑化与弱化不同的是它会对驰名商标的商誉产生影响，而弱化并不必然会导致这种结果。主要表现为两种方式：一是在不洁净的或者不道德的商品或服务上使用驰名商标。二是将驰名商标用于档次低劣的商品上。
（三）驰名商标淡化的具体表现形式
1.将他人驰名商标作为商号或企业名称使用
将他人驰名商标作为商号或企业名称使用，是一种商标淡化行为。淡化行为实施者将他人商标不再作为商标使用，而是用作商号或使用在企业名称中。商号权和企业名称拥有权与商标权都是民事权利，属于绝对权，具有强烈的排他性，任何人未经授权不得擅自使用。但是在实践中有些企业不恰当地将他人驰名商标作为商号或企业名称使用，利用了他人驰名商标的卓越声誉，减少、削弱了驰名商标的识别性和显著性，破坏驰名商标的商业价值。
2.将驰名商标作为商品名称、包装、装潢使用
商品包装、装潢是指应用于商品包装上的装饰图案，起美观修饰的作用，具有吸引消费者和促进销售的作用。驰名商标在长期的商业使用过程中，通过大量的广告宣传，其商标以及商品包装、装潢等所拥有的独特风格已在广大消费者心目中留下了非常深刻的印象。但这也往往给了某些不法商人以可乘之机，他们将驰名商标用作自己的商品名称，或者将驰名商标使用在商品的包装或装潢上，导致消费者误认、误购。
3.将他人驰名商标注册为域名使用
域名，又称网址，是国际互联网上各类实体的身份标记，引导网络用户进入网络站点的外部地址代码。域名采取“先注册先占”原则，在国际互联网，每个域名都必须是唯一的，它代表着不同的商品，接受社会评价，是企业经营者的商业信誉在互联网上的体现。
三、我国的驰名商标反淡化保护的立法现状 进入21世纪以来，特别是为配合我国加入世贸组织的进程，结合trips协议中的要求及我国对驰名商标保护的实践，2001年12月我国对《商标法》进行了修订。修订后的《商标法》部分体现了驰名商标反淡化保护的有关内容，将反淡化保护提到了法律的立法高度。我国对于注册的和未注册的驰名商标提供的保护程度并不相同。对于没有在我国注册的外国驰名商标的保护范围仅限于“相同或类似商品”，若将复制、模仿或翻译驰名商标的商标在不相同或不相类似的商品上注册或使用，只要不造成混淆，便准予注册或使用；而对已在我国注册的驰名商标的保护范围则扩大至“不相同或不相类似的商品”。但是，通过对比我们可以看出，这一条款与国外反淡化立法比较发达的国家相比还有诸多不足之处：首先，该条款未将淡化行为明确列为商标侵权行为，只是将其作为商标禁止注册的一个因素；其次，该条款的适用条件没能反映淡化行为的特征。该条款明确规定其适用要求之一是“导致混淆”。根据淡化的性质及相关立法规定，淡化行为完全可以发生在相关公众不会发生混淆的场合。但应该看到的是该解释仍然沿用《商标法》中的“导致混淆”作为商标侵权的一个要素。2003年4月17日国家工商局又发布了《驰名商标认定和保护规定》，废止了之前的《暂行规定》，这一规定应该是我国现有的较为详尽的驰名商标法律制度了。该规定在驰名商标认定的证据和有关程序方面都作了较为详细的规定，是对《商标法》各项规定的进一步细化。该规定将驰名商标的保护范围由“注册商标”扩大到“未注册商标”；在反淡化保护方面，还规定了对于违反《商标法》第13条规定的具体审查程序和处理方法。同时根据第四条、第五条的规定，“当事人认为他人正在申请注册的商标、已经注册的商标、正在使用的商标侵犯了自己的商标专用权的，均有权提出驰名商标认定申请”，这一规定打破了我国原来实行的主动认定驰名商标的保护原则，确立了我国驰名商标的“被动保护，个案处理”，使得我国的驰名商标认定工作进一步规范化。这对于驰名商标的反淡化保护制度的建立也有着积极的促进作用。
与此同时我国的《反不正当竞争法》中第五条第二款规定：“擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的”的行为是不正当竞争行为。因为淡化驰名商标的行为从性质上讲也是一种不正当竞争行为，所以也可以适用《反不正当竞争法》的上述规定对淡化行为予以规制。这一条规定可以在一定程度上弥补《商标法》中对驰名商标反淡化保护的不足。
四、我国驰名商标反淡化保护的不足与建议
（一）我国驰名商标反淡化保护的缺陷
1.缺乏统一有序的反淡化保护规定 我国的商标法体系中并没有商标淡化与反淡化的明确用词，虽然2001年的《商标法》己有了反淡化的倾向，但从总体上来说，对驰名商标的反淡化保护并不系统，商标的反淡化保护的规定散见于不同的法律、法规、规章和司法解释中，而且在对驰名商标淡化行为的处理方面仅停留于不予注册和禁止使用，而没有将驰名商标的淡化作为一种特殊的侵权行为正式列入《商标法》。
2.我国现有商标法在对驰名商标的保护范围上存在不足
我国《商标法》仅仅针对驰名商标跨类保护而非反淡化保护。根据其第13条的规定：第一，就相同或类似商品申请注册的商标是复制、模仿或翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。第二，就不相同或不相类似的商品申请注册的商标是复制、模仿或翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。
（二）对我国驰名商标反淡化保护的建议
1.《商标法》应对驰名商标的反淡化保护制度予以完整规定
《商标法》的保护对象是商标，而驰名商标是商标中的一种。因此，作为对驰名商标的保护制度，反淡化理应是商标法律体系中不可或缺的一部分，也是商标法中应当给予特殊规定的部分。
2.扩大对驰名商标反淡化保护的范围
我国新修订的《商标法》虽然规定了给予驰名商标跨类保护，给驰名商标反淡化保护提供了法律依据，但反淡化保护的范围过窄。在《商标法》中能够给予反淡化保护的驰名商标仅限于已在我国注册的驰名商标，这对未在我国注册的驰名商标的保护是明显不利的，也是不合理的。对驰名商标进行反淡化保护的基础是因为其是驰名商标，而驰名商标的认定却并不以其是否注册为必要。因此，驰名商标反淡化保护的范围应当扩大到未在我国注册的驰名商标。
3.对驰名商标反淡化的法律保护应延伸至网络领域
我国的《商标法》虽然增加了对驰名商标的保护，但未涉及到驰名商标网上保护的问题。因此，在我国反淡化法制定之前，法院应该将现实中可以使用的法律延伸到网络中，例如适用《反不正当竞争法》、《民法通则》中的诚实信用原则去规制这些侵权行为。不能因为没有法律的规定，而使网络成为侵权者的乐土。将保护驰名商标的法律延伸至网络，可以使驰名商标权人放心地在网络上培育自己的品牌资产，这对推动我国电子商务的发展，具有重要的意义。
参考文献：
[1]刘勇前,李平波.驰名商标淡化的表现形式及具体体现[j].湖南工程学院学报:社会科学版,2004,(2).
[2]王仙法.商标与知识产权保护[m].上海:上海三联书店,2001. [3]黄晖.驰名商标和著名商标的法律保护[m].北京:法律出版社,2001.
论驰名商标的认定
目录:
一、引言
二、驰名商标的内涵界定
三、驰名商标的认定方式
四、驰名商标的认定标准
(一)驰名商标的地域范围-“中国”
(二)有关公众对其知晓程度-“为相关公众广为知晓”
(三)对“享有较高声誉”的质疑-法律不应仅仅保护最强者
(四)不应要求驰名商标是注册商标-驰名商标的出现是对商标注册制度的重要补充
五、驰名商标的认定机构
一、引言
中国商标协会于2002年初公布了包括“同仁堂”在内的196项驰名商标,[1]2002年2月8日,国家工商管理总局商标局发出通知,认定“汇源”商标为中国驰名商标。这些现象反映了1996年8月14日由国家工商行政管理局发布的《驰名商标认定和管理》(以下简称《暂行规定》)所确定的对驰名商标的主动认定方式。2003年4月17日国家工商行政管理总局根据2001年10月27日新修订的《中华人民共和国商标法》(以下简称《商标法》)及其实施条例,发布了《驰名商标认定和保护规定》(以下简称《规定》),修改了《驰名商标认定和管理暂行规定》(以下简称《暂行规定》)的相关内容,对驰名商标采取了被动认定方式。
我国于2001年11月10日加入世界贸易组织(WorldTradeOrganization,以下简称“WTO”),WTO的统一规则本身就是不同法域下的法律理念、价值、规则的融合,从这一意义上说,知识产权“入世”,就是知识产权法律的“入世”。世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》(以下简称Trips协议)第16条第2款、第3款规定了驰名商标的特殊保护,是对《保护工业产权巴黎公约》(以下简称《巴黎公约》)1967年文本第6条之二的进一步发展。在解释及适用上,应将二者结合起来。我国入世以后,必须全面承担作为世贸组织成员国的国际义务,包括履行Trips协议的规定。在这种背景下,研究驰名商标的认定与保护,具有重要的现实意义。本文拟结合我国现行规定及相关国际条约,对驰名商标的认定这一问题做一肤浅的论述。
商标淡化的认定与法律救济
商标淡化的认定与法律救济 摘要：随着市场竞争的不断激烈，人们保 护商标等无形资产的意识越来越强烈，商 标淡化的认定标准和救济方式等问题亟待 解决。本文主要针对商标淡化构成要件中 争议较大的商标淡化的保护对象是否包括 著名商标以及是否要求造成了损害结果等 问题进行论证。同时重点介绍了禁令救济 和民事损害赔偿等行之有效的救济方式， 以期为我国商标淡化立法提供借鉴。 关键词：商标淡化；认定标准；救济方式 中图分类号：Ｆ２７０文献标识码：Ａ 文章编号：ＣＮ４３—１０２７／Ｆ（２０１０）１１—０４３ Ｏ２ 作者：长沙理工大学文法学院：湖南，长 沙，４１００７６ 一、商标淡化的内涵 商标淡化产生后，对于其定义问题学 界产生了激烈的争论，却始终没有一一个统 一的认识。有的学者认为驰名商标的淡化 是指：“未经驰名商标所有人许可，在不相 同或不相类似的商品或服务上使用与驰名 商标相同或相类似的标识，利用驰名商标 的商业信誉来推销其他商品或服务的行为 就是商标淡化行为。” 有学者认为“淡化有广义与狭义之理 解。广义的淡化是指对驰名商标区别商品 或服务能力的削弱，而不论有无混淆、误认 或不正当竞争的可能性。狭义的淡化又名 ‘白坐车’或‘坐蹭车’，是指将他人之驰名 商标用于与该商标的商品既不相同又不类 似，也完全没有可能引起误会和混淆的其 他商品上，从而冲淡驰名商标的识别标志 作用。”与理论界相对应。立法上也对商标 淡化进行了界定。美国１９９５年通过了《联 邦商标反淡化法》（ＦＴＤＡ），该法中对商标 淡化定义为“淡化一倒是指削弱驰名商标 识别、区分商品或服务的能力．不考虑以下 情况的存在与否：１、驰名商标所有人与地 方之间的竞争；２、混淆、错误或欺诈的可能 性。”仔细辨别这三种概念便可得知后两种 概念更能体现商标淡化侵权的本质特征， 即造成了淡化驰名商标与其特定商品之问 徐莉王雅琴 联系的后果，这是与传统商标侵权造成混 淆的不同之处。正如《联邦商标反淡化法》 立法报告中所阐明的立法意图：“淡化的认 定不依赖于侵权的认定标准，不依赖于混 淆、欺骗或误认的可能。但如果未经许可 使用著名商标会使公众心目中代表唯一、 独特的商标形象降低，淡化就发生了。淡 化是一种同传统侵权完全不同的侵害。即 使没有混淆．商标的活力仍可能因他人的 使用而受损。这才是淡化的本质所在。混 淆导致直接的损害，淡化则是一种感染，如 果任其发展，最后必然会破坏商标的广告 价值。” 二、商标淡化的认定 商标淡化理论的核心部分应为商标淡 化侵权行为的认定。对于这一问题，理论 界有很大的争议。譬如，有学者参照一般 侵权行为的认定要件，主张“四要件说”； 有学者提出了“三要件说”，主张应从淡化 行为、淡化行为可能或已经造成的损害和 行为人是否有商业目的几点上来考量；有 学者认为反淡化保护的对象也应属于淡化 侵权的构成要件，且应限定为驰名商标，亦 有学者主张“反淡化行为应是专门针对已 注册的驰名商标”。综合以上立法实践和 观点可知，大家在一个问题上是没有分歧 的，那就是行为人必须已经实施了淡化商 标的行为。尽管在行为的具体表现形式上 也存在分歧，但是大家都认可实施了淡化 行为是认定商标淡化必不可少的客观要 件。至于商标淡化的保护对象是否包括著 名商标，以及是否要求造成了损害结果等 问题，理论界还存在着很大的争议。以下 将就学者中分歧较大的问题进行讨论。 分歧一：商标淡化的保护对象是否包 括著名商标。即商标淡化侵权是否仅保护 驰名商标，著名商标应不应该纳入保护范 围。针对该问题，多数学者都认为被淡化 的必须是驰名商标，认为“对普通商标没有 必要保护到连毫无关系的产品都禁用的程 度”。支持该观点的立法是美国《联邦淡化 法案》，该法案中明确规定了商标淡化的对 企业管理 象是驰名商标。另有一些学者认为不仅驰 名商标，著名商标也应纳入商标淡化的保 护范围，“法律意义上的侵权淡化应该是指 发生在普通商标与驰名商标之间的著名商 标上的淡化。”与此相对应的是《法国知识 产权法典》第七卷中的第Ｌ ７１３—５条的规 定：“在与注册中指定的不类似的商品或服 务上使用著名商标给商标所有人造成损失 或者构成对该商标不当使用的，侵害人应 当承当民事责任。”选择仅保护驰名商标的 学者是立足于“成本效益理沦”，著名商标 的侵权案件大大超过驰名商标，需要很多 司法资源，并且现实中著名商标淡化侵权 很难界定，操作起来有很大难度，打击的法 律成本非常高。而主张保护著名商标的学 者则认为驰名商标的培育和认定过程很 长，如果不给予著名商标反淡化保护，则会 造成权利冲突。冈为著名商标的所有人一 旦成功申请注册驰名商标，必将对跨类注 册的侵权人提起反淡化之诉，如果此时禁 止侵权人使用已注册的驰名商标，又会侵 犯在先使用的权利，造成双方俱损的尴尬 局面。笔者赞成将著名商标纳入反淡化的 保护范围，但是应该循序渐进，理由如下： ①著名商标具有绝对的显著性，其发展为 驰名商标是迟早的问题，为了避免造成以 上所述的尴尬局面．对著名商标发展为驰 名商标之前进行预先保护是十分必要的； ②虽然在反淡化中引入著名商标会使反淡 化案增多，提高司法成本，但此种提高是有 意义的，它能避免某些居心不良的人利用 著名商标产生的联想，借用其知名度来“坐 享其成”，攫取不当利益。这一举措无疑将 会净化竞争环境，使市场经济更加健康地 发展。③给予著名商标以保护对于保护我 国民族品牌也有重要意义。目前，著名商 标的认定标准不统一，但是一般认为只要 在本国著名就可以。鉴于我国企业对知识 产权保护的意识还不强，且德法等国已经 明确规定了对著名商标的保护措施，我们 应该加大对本国著名商标的保护，防止外 国企业抢注本国的著名商标，维护民族品 牌。但是在对著名商标给予保护时我们也
论驰名商标司法认定
论驰名商标司法认定
摘要:本文在介绍驰名商标的认定制度的发展的基础上，对现阶段我国驰名商标在司法认定过程中存在的问题进行深入探析，并由此提出自己的一些意见和建议。
关键词:驰名商标；司法认定；意见
驰名商标的保护一直以来都是知识产权界关注的焦点问题，而驰名商标的正确认定是其保护的前提和基础。目前，我国驰名商标的认定制度是行政保护与司法保护并重的双轨制，由于建立的时间不长，存在着很多问题。本文将结合驰名商标认定制度在我国的发展过程，就现行制度中存在的不足作一探讨并提出自己的建议。
一、我国驰名商标认定制度的发展
我国对驰名商标的司法认定经历了从有到无、从单一的商标行政主管机关认定到行政认定与司法认定双轨并行的过程。1996年发布的《驰名商标认定和管理暂行规定》在我国建立了一套由国家工商行政管理局主持的驰名商标认定制度，采用”行政批量认定”的方式，这套制度与《巴黎公约》及国际通行做法在许多方面并不一致，因而遭到学术界的较为强烈的批评。随着我国社会经济的不断发展，该《暂行规定》更加显得不合适宜。因此，在2003年4月17日国家工商行政管理总局发布了《驰名商标认定和保护规定》，同时废除了《驰名商标认定和管理暂行规定》。《驰名商标认定和保护规定》与先前的暂行办法的最大不同之处在于，它将保护和认定结合在一起，只有在涉及驰名商标保护时才进行驰名商标的认定，而放弃了”行政批量认定”认定驰名商标的做法。
当前，由于驰名商标司法认定成本低、门槛准入机制不高，通过司法途径认定驰名商标已经成为很多企业趋之若鹜的选择。在驰名商标司法认定热潮中，一系列的问题也随之而来。
二、我国现行驰名商标司法认定存在的问题
（一）认定标准尺度不一致。虽然商标法和相关司法解释已经对驰名商标的认定标准作出规定，但是过于原则，仍然存在着很大的裁量空间，造成各地法院在理解和适用这些法律时不统一，再加上我国是经济文化水平发展极不平衡的国家，受此影响，我国有驰名商标司法认定权的法院之法官的素质也参差不齐，司法经验也存在很大差别，这些因素会必然反映在案件审理中，从而导致认定驰名商标的标准存在较大差别。比如，有些中级法院在完全没有必要认定驰名商标就可以作出商标侵权判定的情况下，认定了驰名商标，且认定的理由也不符合商标法规定的认定驰名商标的因素。于是，有的当事人请求司法认定驰名商标的案件向那些认定驰名商标的尺度把握较宽的法院”迁徙”。此外，受我国历史因素的影响，很多地方法院都受到地方政府的影响，导致很多别有用心的企业容易通过某些特殊的运作以及施加不当影响而获得驰名商标认定，从而导致对驰名商标的司法认定可信度降低。
我国对驰名商标的认定及法律保护
我国对驰需商标的认定及法律保护
摘要：驰名商标是商标制度中的重要组成部分，对驰名商标的认左和保护一直是我国学界关 注的热点。信息时代无孔不入的广告向我们传递着各式各样的商标，尤其是驰名商标，诸如 "立白";、"可口可乐”;等。广告宣传中所标榜的驰名商标往往会引导消费者购买到满意的产 品，同时为商家带来极大的经济效益。知识经济时代的到来，更使得驰需商标的重要性与日 俱增。而对驰名商标的认左是保护驰名商标的前提。在这种背景下，研究驰需商标的认左, 具有重要的现实意义。本文结合现行的法律法规和相关的国际条约，对驰爼商标的认龙方式 以及驰划商标的保护制度进行了探讨，并对我国如何保护驰名商标提出了建议。
关键词：热点：产品：效益；探讨
引言
我国于2001年口月10日加入世界贸易组织（WorldTradeOrganization,简称"WTO";）, 不同法域下的法律理念、价值、规则的融合是WT0的统一规则，从这一左义上来讲，知识 产权”入世”;，就是代表着知识产权法律的”入世”;。世界贸易组织《与贸易有关的知识产权 协议》（简称TRIPS协议）第16条第2款、第3款明确规定了对驰名商标的特殊保护，是对《保 护工业产权巴黎公约》（简称《巴黎公约》）1967年条约中第6条的进一步发展。我国加入世 界贸易组织以后，就必须全而履行着作为世贸组织成员国的国际义务，包括履行TRIPS协议 的规立。在这种背景下，研究驰名商标的认世与法律保护，具有重要的现实意义。
一、驰划商标概述
（-）驰名商标的含义
驰名商标，通常是指那些在市场上享有较高的声誉、大众较为熟悉认可的，并且有 很强竞争力的商标。我国国家工商行政管理局于2003年颁布的《驰需商标认定和保护规左》 说明，"驰爼商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有很髙声誉的商标。"；法国学者Y.St.Gal 则称驰紅商标是指"为广大公众所熟知，且具有卓越声誉的商标而言”;。其中高度的驰爼商 标一般是指在一左范囤内，在生产者、消费者等相关公众中众所周知的：信誉卓越是指商标 所标示的商品的质量保i正优良并长期稳左，从而赢得消费者的长久喜爱和信任。
企业名牌战略中驰名商标保护的法律问题与对策
一 经ｉ斋与ｉ去
一 ＿霍中文河南财经学院 ［摘要】企业在实施名牌战略过程中，作为名牌战略重要组成部分的驰名商标保护会遇到诸多法律问题，比如商标淡 化、商标抢注、在合资过程中商标被“冷冻”等。当这些问题出现时，企业要善于运用法律手段，制止侵权行为，以保护 企业的合法权益，促进名牌战略的实现。 ［关键词】名牌战略淡化抢注冷冻 一，商标淡化与反淡化 所谓商标淡化．是指将他人的驰名商标使用在不相同或不相类似 的商品上，降低、削弱驰名商标的识别性和显著性并损害该商标信誉 的侵权行为。 商标淡化行为在实践中主要有以下几种表现。一是将他人的驰名 商标用在不相同或不相类似的商品上。这是最常见的一种商标淡化行 为。Ｔｒｉｐｓ以及我国商标法都对这种行为做出了规定。二是将他人的驰 名商标用作商品的名称。在自己的商品上把他人的驰名商标用作商品 的名称，导致他人的驰名商标沦落成为该种商品的名称。如把 吉普“ 叫做越野车，把 柯达“叫作胶卷。三是将他人的驰名商标上相同或 类似的文字用做企业字号。驰名商标被用作同行业或相关行业的企业 字号．会使消费者误以为使用该字号的商品与驰名商标有某种联系。 四是把驰名商标注册为互联网域名。２００１年７月．最高人民法院公布 了《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的 懈释》规定．如果被告的域名或其主要部分构成对原告驰名商标的复 制、摹仿、翻译或音译．是～种侵权行为或不正当竞争行为．所以注 册他人驰名商标为域名构成对商标的淡化行为。 商标淡化是一种搭便车的不正当竞争行为．它通过损害驰名商标 的显著性和识别力．损害驰名商标的商业信誉，打击驰名商标所有人 的竞争力．最终损害其经济利益．所以企业必须重视商标淡化对名牌 战略的损害．及时运用法律手段同这种行为做斗争。 那么．企业应当运用哪些法律手段制止商标淡化行为呢７ 第一 要及时申请驰名商标认定。商标淡化法律规定所保护的对 象是驰名商标．所以只有及时申请驰名商标认定．才能获得淡化保护。 我国驰名商标的申请有二个途径．即行政申请和司法申请。行政申请 由工商行政管理机关受理。按照国家工商总局颁布的《驰名商标认定 和保护规定》以及商标法的规定．行政申请可以向工商机关提出专门 申请．也可以在提请工商机关处理商标争议的程序中．要求认定驰名 商标。司法申请是在商标侵权诉讼过程中．当事人向法院提出申请． 要求认定驰名商标。根据最高人民法院的有关司法解释．人民法院在 审理域名纠纷案件和商标纠纷案件时．可以根据当事人的请求和案件 的具体情况．对涉及的注册商标是否驰名依法做出认定。 第二，发现商标淡化行为及时提出异议并申请撤销。我国商标法 规定．已注册的商标．对驰名商标构成淡化的．驰名商标权利人或利 害关系人可以自注册之日起五年内．请求商标评审委员会裁定撤销该 注册商标：对恶意注册的，不受五年的时间限制。根据国家工商总局 《驰名商标认定和保护规定》．当事人认为他人经初步审定并公告的商 标违反商标法关于保护驰名商标的规定的．可以依据商标法及其实施 条例的规定向商标局提出异议。对于他人将自己的驰名商标作为企业 名称登记 可能欺骗公众或者对公众造成误解的 可以向企业名称登 记主管机关申请撤销该企业名称登记，企业名称登记主管机关应当依 照《企业名称登记管理规定》处理。 第三，及时向人民法院申请禁令。禁令是指法院在判决前为了制 止事态的扩大和保证判决得以执行而采取的行动．包括扣押．封存、 冻结等措施。我国商标法规定了相应的禁令救济措施：“商标注册人 或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其注册商 标专用权的行为．如不及时制止，将会使其合法权益受到难以弥补的 损害的．可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产 保全的措施。“ “为制止侵权行为．在证据可能灭失或者以后难以取 得的情况下．商标注册人或者利害关系人可以在起诉前向人民法院申 请保全证据。”商标权人可以根据这些规定．请求法院及时颁发禁令． 以阳止商标淡化行为的扩大．把负面影响限制在最小范围内。 第四．申请损害赔偿。驰名商标的所有人对主观上有过错的淡化 行为人可以提起损害赔偿之诉，以获得赔偿．用于弥补因商标淡化行 为给驰名商标带来的损害。 二、商标抢注及其救济 我国商标法第３２条规定．“申请商标注册不得损害他人现有的在 先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的 商标。 因此我们认为．商标抢注是指行为人使用不正当手段．将他 人已经使用并具有一定影响的商标．抢在先使用人之前．在相同或类 似的商品上向工商机关申请注册的行为。从我国目前商标抢注的实践 看，主要有四种情况一是在中国抢注中国企业的未注册商标。这种 现象一般发生在中国企业之间．也有外国企业在中国抢注中国企业的 未注册商标。二是在中国抢注外国企业的未注册商标。有的外国企业 的商标既没有在本国注册．也没有在中国注册。如果其他中国企业或 外国企业在中国注册了这种商标是否构成抢注呢７答案是肯定的．根 据《巴黎公约 的规定．各成员国对驰名商标的保护．不一定必须是 注册商标．只要经过”使用“而成为驰名商标．也同样受到各成员国 的保护。三是在中国抢注外国企业在本国已经注册但未在中国注册的 商标。四是外国企业在国外抢注中国企业在中国注册但未在该国注册 的商标．这种情况比较严重。根据统计我国近年来有１ ５％的知名商标 在国外被抢注．每年商标国外抢注案件超过１ＯＯ起。 商标被抢注会给企业造成严重的经济损失．也给企业的名牌战略 带来巨大的负面影响。从企业驰名商标被抢注的后果看．企业要么向 抢注人支付巨额的使用费．要么更换商标．要么花巨资购回商标．要 么被迫和抢注人进行合资。无论是哪一种结果都将使企业在经济利益
商标淡化制度在我国立法中的运用
第９卷第３期 北京工业大学学报（社会科学版） Ｖｏ１．９ Ｎｏ．３ ２００９年６月 ＪＯＵＲＮＡＬ ＯＦ ＢＥＬＬＩＮＧ ＵＮＩＶＥＲＳＩＴＹ ＯＦ １１巳ＣＨＮｏＵ ｙ（ＳＯＣＩＡＬ ＳＣＩＥＮＣＥＳ ＥＤ１ｍ［０Ｎ） Ｊｉｍ．２００９
商标淡化制度在我国立法中的运用
靳 晓 东
（北京工业大学经济与管理学院，北京１００１２４）
摘要：在分析商标淡化制度的基础上，指出商标淡 是指减少、削弱驰名商标或其他具有相当知名度商标的
识别性和显著性，损害、玷污该商标的行为。该制度已为美国、德国、法国立法以及《巴黎公约》等国际公约所采 用，对于驰名商标的保护发挥了重要作用。为适应新的形势，建议我国商标法采用该种制度，在立法中明确商标
淡化的概念并对商标淡化制度作出系统的规定。
关键词：商标；淡化理论；知识产权；法律保护 中图分类号：Ｄ ９２３．４３ 文献标识码：Ａ 文章编号：１６７１—０３９８（２００９）０３—００５５—０４
一、商标淡化制度概述
一般认为，商标淡化理论源于德国，后为美国
所继承，并由美国学者富兰克・斯凯特最早系统阐 述。１９２７年，富兰克・．斯凯特发表了《商标保护的
理论基础》，将“淡化 界定为“通过将驰名商标用于 非竞争的商品上，以致逐渐消磨或分散其识别性， 影响商标或商号在公众中的形象 ¨。作者在该篇 文章中指出：“商标权人不仅应当禁止他人将他的
商标使用于相互竞争的商品上，而且应当禁止使用 在非竞争的商品上 。
此后，１９４７年马萨诸塞州首先通过了美国第
一个州立商标反淡化法，目前，美国已有加利福尼
亚等２０多个州通过了商标反淡化法。１９９６年，美 国国会通过了《联邦商标反淡化法》，为驰名商标的 权利人提供了统一有效的法律依据。２００６年１２
月，当时的美国总统布什签署了Ｔｒａｄｅｍａｒｋ Ｄｉｌｕｔｉｏｎ Ｒｅｖｉｓｉｏｎ Ａｃｔ ｏｆ ２００６，对美国的商标淡 化制度进行了完善。在其他国家、地区立法及国际
浅谈我国对驰名商标的法律保护
２００９．３（ｅｅ） Ｌｅｇａｌ Ｓｙｓｔｅｍ Ａｎｄ Ｓｏｃｉｅｔｙ ｛ｌ；ＩＪ占缸会
浅谈我国对驰名商标的法律保护
罗 二 摘要驰名商标既具有一般商标的区别作用，又有很强的竞争力，知名度高，影响范围广，已经被消费者、经营者所熟知和 信赖，具有巨大的商业价值。其作为企业的一个品牌，一个无形资产，其保护已不仅仅涉及到商标所有人的利益，更成为各 国用以争取和维持本国竞争者在国际市场上的竞争优势，最大限度地占领市场的有效手段。本文对驰名商标的保护现状及 加强保护措施方面提出了相关见解，以期在理论上和实践中对驰名商标的认识有所突破。 关键词驰名商标保护现状法律保护 中图分类号：Ｄ９２０．１ 文献标识码：Ａ 文章编号：１００９．０５９２（２００９）０３—０８０－０２ 随着市场经济的发展，一些信誉好、声望好、知名度高的商标屡屡 遭到不法分子的侵权假冒；在国际上，我国的一些知名商标也不断遭 遇抢注。保护驰名商标，打击驰名商标侵权行为是我国当前经济社会 生活中的一件重要而急迫的任务。 一、驰名商标的概念及法律特征 驰名商标也称为知名商标，在英文中的表述是“Ｗｅｌｌ ｋｎｏｗｎＭａｒｋ” 或“Ｗｅｌｌ－ｋｎｏｗｎＴｒａｄｅ ｍａｒｋ＂，￣在我国，一般认为，驰名商标是指在市 场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的商标。在我国，驰名商标具 有如下的法律特征： １．驰名商标经长期、公开使用，逐渐扩大市场影响，为公众所认识 和了解。 ２．地域的范围仅限制在中国境内，这就是说，是否驰名，只要求在 我国境内判断，至于在国外是否驰名，是否为他人所知，不影响驰名商 标的判断。 ３．驰名商标具有广泛的社会影响，在一定的地域范围内享有较高 的知名度。一般而言驰名商标应在至少一国国内大部分地区乃至全 国甚至世界范围内具有一定的影响。 ４．可以是注册商标，也可以是非注册商标。我国１９９６年国家工 商行政管理局发布的《驰名商标认定和管理暂行规定》给驰名商标定 位的是注册商标 ２００３年则将驰名商标定位为商标。 二、驰名商标的法律保护现状 （一）驰名商标的国际法律保护现状 ． 国际上对驰名商标的法律保护，两个最重要的全球性国际条约是 《巴黎公约》和￣（Ｔｒｉｐｓ协议》。 １．《巴黎公约》第六条之二规定：凡系被成员国认定为驰名商标 的，不论在其请求保护的成员国注册与否，应禁止其他人抢先注册和 禁止他人使用。“本联盟各国承诺，当某一商标已经为本公约受益人 所有，且己被有关注册或者使用国主管部门视为在该国驰名时，若另 一商标构成对此商标之复制、模仿或者翻译，并足以造成误认，在其本 国立法允许之情况下依职权，或者应有关当事人之请求，驳回或者撤 消后一商标之注册，并禁止其使用于相同或者相类似之商品上。当一 商标之基本组成部分构成对任务此种驰名商标之复制或者模仿、并足 以造成误认时，此等规定亦应适用。当一商标之注册或者使用有恶意 时，此种撤消注册或禁止使用之请求不应有时间限制。’’＠ ２．《与贸易有关的知识产权协定》（Ｔｒｉｐｓ协议）对《巴黎公约》的保 作者简介：罗二，厦门大学法学院。 ８０ 护内容进行了补充：将《巴黎公约》中关于驰名商标特殊保护的规定扩 大到服务商标；保护范围扩大到非类似商品和服务：主要体现在该协 议第１６条第二款和第三款的规定中：确认某商标是否为驰名商标时， 各成员应考虑到相关公众对该商标的知名程度，包括在该成员领域内 因宣传该商标而使公众知晓之程度，包括在该成员领域内因宣传该商 标而使公众知晓之程度。原则上适用于与使用注册商标之商品或服 务不相类似的商标或服务，其前提条件是，在类似的商品或者服务上 使用该商标将暗示这些商品或服务与注册商标所有人之间存在着某 种联系，而且注册商标所有人的利益有可能因此种使用而受损。０ ３．世界各国对驰名商标的保护。（１）美国：实行绝对保护，保护范 围扩大到“非类似商品”上。同时依据反不正当竞争法的规定如果仿 冒驰名商标的行为给驰名商标所有人造成了损失，要承担赔偿责任等 处罚。在反淡化法中规定了驰名商标的标准，并制定了严恪的审查程 序。这一系列的保护规定增强了驰名商标的市场竞争力，为美国驰名 商标的国际保护提供了有利的保障。（２）德、日。这二个国家都是通 过本国的商标法及反不正当竞争法对驰名商标国际保护问题加以规 范。德国新《商标法》第１４条第２款第３项的有关规定确定“绝对保 护主义”的冲淡理论即禁止使用与他人知名商标相同或相近似的商标 用于不相类似商品上，只要此种使用会削弱或影响该知名商标的显著 性及信誉。德国《商标法》第１４条第５６款规定了侵害商标权人造成 损害应承担的责任，同时其第ｌ条将未注册的驰名商标加以保护。 （二）我国对驰名商标的特殊法律保护现状 １．驰名商标的认定标准：（１）相关公众对该商标的知晓程度；相关 公众的范围无疑是决定驰名商标保护程度高低的一个重要因素。相 关公众应当包括：ａ．使用该商标的那一类商品或服务的实际或潜在的 顾客。相关公众不以是否实际购买商品或接受服务为判断标准，还包 括潜在的消费者或消费群体：ｂ．使用该商标的那一类商品或服务的商 业界。商业界是使用商标的商品或服务与消费者发生联系的桥梁，其 本身也属于相关公众，通常是指进出口商、批发商、零售商、特许经营 人、许可使用人等。（２）商标的历史及注册范围。纵观全球排名前十 位的驰名商标，悠久的历史是这些商标的一个共性。商标经过几十年 甚至上百年的使用，己深入人心，只要提起这些商标的名称，消费者就 会自然联想到所使用的商品或服务，而且此类商标还有一个共性，就 是在全世界各国广泛注册，甚至跨类别注册。。（３）商标的的持续使用
论驰名商标的特殊保护
第２５卷第１期 ２０１３年１月 长春工业大学学报（社会科学版） Ｊｏｕｒｎａｌ ｏｆ Ｃｈａｎｇｅｈｕｎ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ ｏｆ Ｔｅｃｈｎｏｌｏｇｙ（Ｓｏｃｉａｌ Ｓｃｉｅｎｃｅｓ Ｅｄｉｔｉｏｎ） Ｖｏ１．２５ Ｎｏ．０１ Ｊａｎ．２０１３
口法学研究
论驰名商标的特殊保护
包红光
（湖南科技学院法律系，湖南永州４２５１００）
［摘要］ 我国商标法关于驰名商标的特殊保护体系总体而言较为完备，但是还存在一些问题，需要从以下几个方
面完善：明确驰名商标跨类保护的限制情形，具体规定驰名商标反淡化保护的适用条件及范围，进一步加大对未注
册驰名商标的保护力度，整合驰名商标企业名称禁用权的救济渠道，消除关于驰名商标国际特殊保护的认识偏差。
［关键词］ 驰名商标；未注册驰名商标；跨类保护；反淡化
［作者简介］包红光（１９８１一），男，硕士，湖南科技学院法律系讲师，主要从事知识产权法学、劳动法学研究。
最高人民法院于２００９年４月２３日发布了《关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》（以下
简称《解释》），至此，我国形成了由《商标法》、《商标法实施条例》、《驰名商标认定和保护规定》以及《解释》构成的驰名商标保护
体系。但由于规定本身的不足及模糊性，以及对规定的认识不一，我国理论及实务界对驰名商标的特殊保护仍存在争论，基
于此，笔者拟对我国相关立法规定进行梳理，对典型判例进行分析考察，以期消除其中分歧，并对立法不足提出完善对策。 总体而言，我国立法对驰名商标的特殊保护体现在如下几个方面：１．驰名商标的跨类保护及反淡化；２．未注册驰名商标
的法律保护；３．驰名商标可以对抗企业名称登记；４．驰名商标的国际特殊保护。本文将重点论述前两个方面
一、驰名商标的跨类保护及反淡化
（一）驰名商标的跨类保护
我国《商标法》对普通注册商标采取的是同类保护，对注册驰名商标则采取的是跨类保护，《商标法》第１３条第２款规定：
商标淡化及其规制
２０１０年１０月刊 商品与质量 理论研究
商标淡化及其规制
口姜惠南 刘畅
（天津商业大学天津３００１３４）
摘要：商标淡化理论于上个世纪三十年代由美国学者富兰克・斯凯特首次提出后，很快波及到其他国家，美国、法国、德国等发达国家对商标淡 化先后进行立法，一些国际条约如《巴黎公约》，ＴＲＩＰＳ等也对商标淡化加以规定。我国学者在上个世纪九十年代初曾对商标淡化问题进行过探
讨，但理论研究还不够深入，我国法律对此也没有直接规定，其根本原因在于传统商标侵权理论的限制 随着社会的发展，现实生活中出现了越来 越多的商标淡化现象，传统的商标侵权理论己无法涵盖，特别是加入ＷＴＯ之后，我国的一些法律函需修改和完善，以期同国际接轨。因此，实践
和理论都在呼唤着我国商标淡化立法。 关键字：商标淡化，商标侵权，反淡化
一、商标淡化的含义
美国学者富兰克・斯凯特１９２７年在《哈佛法律评论》上撰文，
第一次从理论上探讨了商标淡化问题。文章写到：”商标权人不仅
应当禁止他人将他的商标使用于相互竞争的商品上，而且应当禁
止使用在非竞争性商品上。”［１］其后美国的其他学者对此问题也
做了进一步的探讨，并使商标淡化理论逐渐成熟起来。 商标淡化，是指减少、削弱驰名商标或其他具有相当知名度的
商标的识别性和显著性，损害、玷污其商誉的行为。美国《联邦商
标反淡化法》中商标淡化的定义是：”减少、削弱驰名商标对其商品
或服务的识别性和显著性能力的行为”［２］。
商标淡化主要表现在以下几方面：将与被淡化商标相同的商
标使用在不相同、不相似的商品或服务上的行为；将与被淡化商标
相似的商标使用在不相同、不相似的商品或服务上的行为；将与被
淡化商标相同或相似的商标做商标以外的其他使用，如将他人商
标作为某类商品的通用名称使用的行为。
二、商标淡化的影响
首先对商标权人的利益损害：商标淡化行为会冲淡、玷污他人
具有一定知名度的商标，特别是驰名商标的声誉，它直接侵害的就
商标淡化理论中的几个重要问题的研究
第６卷第１期
２００６年３月 湖南工业职业技术学院学报
ＪＯＵＲＮＡＬ ＯＦ ＨＵＮＡＮ ＩＮＤＵＳＴＲＹ Ｐ０ＬＹＴＥＣＨＮＩＣ Ｖｏ１．６ Ｎｏ．１
Ｍａｒ．２００６
商标淡化理论中的几个重要Ｉ＇Ｈ］题的研究
王云飞
（湖南大学法学院．湖南长沙４１００８３）
［摘 要］ 淡化是指对他人驰名商标或者商号的商业性使用。降低了该驰名商标或商号指示和区别有关商标或服务的能力。商标淡
化理论在很多方面还不完善，存在着很大的争议，特别是在淡化的界定；著名商标纳入反淡化保护的范围；网上商标淡化这几个方面
的问题应当加强研究为我国反淡化立法做准备。 ［关键词】 淡化；著名商标；反淡化保护
［中图分类号］ １２０７ ［文献标识码］ Ａ ［文章编号】 １６７１—５００４（２００６）…０１ ０３９ ０３
Ｔｈｅ Ｒｅｓｅａｒｃｈ ｏｆ ａ Ｆｅｗ Ｉｍｐｏｒｔａｎｔ Ｐｒｏｂｌｅｍｓ ｉｎ ｔｈｅ Ｔｈｅｏｒｙ ｏｆ ｔｈｅ
Ｔｒａｄｅｍａｒｋ Ｄｏｗｎｐｌａｙｓ
ＷＡＮＧ Ｙｕｎ—ｆｅｉ
（Ｈｕｎａｎ Ｕｎｉｖｅｒｓｉｔｙ，Ｃｈａｎｇｓｈａ ４ １ ００８３ Ｈｕｎａｎ） ［Ａｂｓｔｒａｃｔ］Ｄｏｗｎｐｌａｙｓ ｉｓ ｔｈｅ ｕｓｅ ｏｆｔｈｅ ｆａｍｏｕｓ ｔｒａｄｅｍａｒｋ ａｎｄ ｔｈｅ ｎａｍｅ ｏｆｓｈｏｐ．Ｌｏｗｅｒ ｔｈｅ ｉｎｓｔｒｕｃｔｉｏｎｓ ｏｆｔｈｅ ｔｒａｄｅｍａｒｋ ａｎｄ ｔｈｅ ｎａｍｅ ｏｆ
ｓｈｏｐｓ ａｎｄ ｄｉｓｔｉｎｃｔ ｔｈｅ ａｂｉｌｉｔｙ ｂｅｔｗｅｅｎ ｔｈｅ ｔｒａｄｅｍａｒｋ ｏｒ ｔｈｅ ｓｅｒｖｉｃｅ．Ｔｈｅ ｔｈｅｏｒｙ ｏｆ ｔｈｅ ｔｒａｄｅｍａｒｋ ｄｏｗｎｐｌａｙｓ ａｒｅ ｓｔｉｌｌ ｎｏｔ ｐｅｒｆｅｃｔ ｉｎ ｍａｎｙ ｗａｙｓ． ｅｘｓｉｔｓ ｔｈｅ ｄｉｓｐｕｔｅｓ．Ｅｓｐｅｃｉａｌｌｙ，ａｔ ｔｈｅ ｄｅｆｉｎｅ ｏｆ ｔｈｅ ｄｏｗｎｐｌａｙ，ｔｈｅ ｆａｍｏｕｓ ｔｒａｄｅｍａｒｋ ｂｅ ｂｒｏｕｇｈｔ ｉｎｔｏ ｔｈｅ ｐｒｏｔｅｃｔｉｖｅ ｓｃｏｐｅ ｏｆ ａｎｔｉ—ｄｏｗｎｐｌａｙ． ａｎｄ ｔｈｅ ｔｒａｄｅｍａｒｋ ｄｏｗｎｐｌａｙ ｏｎ ｔｈｅ ｎｅｔ，ｔｈｅｓｅ ｐｒｏｂｌｅｍｓ ｓｈｏｕｌｄ ｂｅ ｒｅｓｅａｒｃｈｅｄ ａｓ ｔｈｅ ｐｒｅｐａｒａｔｉｏｎ ｏｆｏｕｒ ｃｏｕｎｔｒｙ’Ｓ ａｎｔｉ－ｄｏｗｎｐｌａｙ．